合同的履行應(yīng)當(dāng)按照合同約定和法律規(guī)定進(jìn)行。編寫合同時,應(yīng)全面了解相關(guān)法律法規(guī)和約定的適用范圍。以下是小編為大家收集的合同范本,僅供參考,希望能幫助大家更好地起草和執(zhí)行合同。
工程聯(lián)營合同糾紛篇一
合同糾紛,是指因合同的生效、解釋、履行、變更、終止等行為而引起的合同當(dāng)事人的所有爭議。合同糾紛的內(nèi)容主要表現(xiàn)在爭議主體對于導(dǎo)致合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的法律事實以及法律關(guān)系的內(nèi)容有著不同的觀點與看法。合同糾紛的范圍涵蓋了一項合同的從成立到終止的整個過程。
今天本站小編要與大家分享的是:工程設(shè)備租賃相關(guān)合同糾紛。具體內(nèi)容如下,歡迎參考閱讀:
上訴人{(lán)公司10}因建筑設(shè)備租賃合同糾紛一案,不服東營區(qū)人民法院(20xx)東經(jīng)初字第139-1號民事裁定,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人{(lán)公司10}委托代理人{(lán)黃1x}、{鞏2x}、被上訴人{(lán)公司3}委托代理人{(lán)徐5x}、{公司6}委托代理人{(lán)成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審裁定認(rèn)定:20xx年6月6日,曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同,約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設(shè)備,莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費。工程建設(shè)律師發(fā)現(xiàn),合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章。萬杰集團(tuán)為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具。
擔(dān)保書。
約定所租物品的價值及租賃費由其擔(dān)保承付在工程造價費中代扣。
山東省莒縣建筑安裝工程總公司于20xx年5月24日注銷,其債權(quán)債務(wù)由其改制后的{公司3}處理。
原審法院認(rèn)為,原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,但由于改制后的{公司3}對該印章不予認(rèn)可,原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權(quán)的證據(jù),故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主張不能成立,原告應(yīng)向有關(guān)直接責(zé)任人主張權(quán)利,{公司3}不應(yīng)作為本案的被告承擔(dān)責(zé)任,不具備本案被告的主體資格。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔(dān)連帶保證責(zé)任缺乏相應(yīng)的事實和理由,不符合法律規(guī)定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定,裁定駁回原告{公司10}的起訴,案件受理費50元,由原告{公司10}負(fù)擔(dān)。
上訴人{(lán)公司10}在二審中以原審裁定認(rèn)定事實不清、適用法律錯誤為由,請求依法撤銷一審裁定,發(fā)回重審,訴訟費用由被上訴人負(fù)擔(dān)。
被上訴人{(lán)公司3}以原審裁定認(rèn)定事實清楚,適用法律正確為由,請求依法駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
被上訴人{(lán)公司6}以原審裁定認(rèn)定事實清楚、適用法律正確為由,請求駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
本院經(jīng)審理認(rèn)為,上訴人{(lán)公司10}以萬杰集團(tuán)為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書為由,起訴{公司6}承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任符合法律規(guī)定,上訴人的上訴理由成立,應(yīng)予采納。
尊敬的審判長、審判員:
四川法銀律師事務(wù)所受岳陽設(shè)計院及成都分院的委托,指派我們擔(dān)任岳陽設(shè)計院及成都分院的代理人?,F(xiàn)發(fā)表如下代理意見:
一、被上訴人的請求已超過訴訟時效。
1.《民法通則》第136條規(guī)定:拒付或延付租金的訴訟時效期間為一年。本案“候連書”承諾支付租金的時間為20xx年5月中旬。然而,被上訴人于20xx年7月才向法院提起訴訟。其請求已超過一年的訴訟時效期間。
2.被上訴人從未提交任何關(guān)于訴訟時效中止、中斷和延長的證據(jù)。
3.一審判決“審理查明”部分,沒有任何關(guān)于訴訟時效延續(xù)的事實依據(jù);然而,在“本院認(rèn)為”部分,卻直接以“原告亦向被告主張了其權(quán)利”作為“基礎(chǔ)事實”,認(rèn)定訴訟時效連續(xù)。這里,所謂的“基礎(chǔ)事實”,完全是“憑空而來”的。
據(jù)此:即使上訴人與被上訴人之間存在欠付租金的關(guān)系,被上訴人的請求也已經(jīng)超過訴訟時效,喪失勝訴權(quán)。
二、上訴人與被上訴人之間沒有租賃合同關(guān)系。
1.成都分院《營業(yè)執(zhí)照》載明的“成立時間”為20xx年12月12日,而《機(jī)械設(shè)備租賃合同》(下稱《租賃合同》)的簽訂時間為20xx年7月5日。簽訂合同時,成都分院根本就沒有成立。絕不可能以成都分院的名義與被上訴人簽訂《租賃合同》。
2.《租賃合同》最后一條明確約定“經(jīng)雙方加蓋公章后正式生效”,這屬于附生效條件的合同。因成都分院當(dāng)時還沒有成立,《租賃合同》就不可能有成都分院的公章。合同所附條件不成就,合同當(dāng)然不生效。
3.候聯(lián)界確系岳陽設(shè)計院成都分院的負(fù)責(zé)人,但是,并不是候聯(lián)界的所有行為,都應(yīng)由岳陽設(shè)計院承擔(dān)責(zé)任。只有其“在職務(wù)范圍內(nèi)”的行為,才能由岳陽設(shè)計院承擔(dān)責(zé)任。
4.岳陽設(shè)計院的經(jīng)營范圍是“工程設(shè)計”,租賃空壓機(jī)的用途屬于“工程施工”范疇。因此,即使候聯(lián)界有租賃空壓機(jī)的行為,也不屬于“在職務(wù)范圍內(nèi)”的行為。其責(zé)任不應(yīng)當(dāng)由岳陽設(shè)計院承擔(dān)。
三、上訴人與被上訴人之間沒有實際履行《租賃合同》。
1.一審判決認(rèn)定:上訴人與被上訴人之間實際履行合同的依據(jù)是“候連書、候穎淵是岳陽設(shè)計院的職工”。
針對這一問題,二審法官當(dāng)庭詢問了被上訴人的經(jīng)辦人秦光明。
法官問:“候連書是不是岳陽設(shè)計院的職工?”
秦光明答:“不知道是不是岳陽設(shè)計院的職工,只知道是候連界的親兄弟”。
然而,被上訴人的代理人仍稱“候連書是岳陽設(shè)計院的職工”屬于是“眾所周知”的事實,想以此逃避其舉證責(zé)任。
2.《租賃合同》第6條約定:設(shè)備進(jìn)出場時,要簽進(jìn)出場單。被上訴人并沒有提供與上訴人之間的設(shè)備進(jìn)出場單。
另外,與協(xié)議履行相關(guān)的證據(jù),還包括已支付的部分租金、進(jìn)出場拖車費、汽油費、機(jī)械手人工費、設(shè)備維修費等諸多憑證。岳陽設(shè)計院從來沒有支付過這些費用。誰支付的這些費用,誰才與被上訴人之間具有實際履行租賃合同的關(guān)系。
3.被上訴人主張:其與上訴人之間存在實際履行合同的關(guān)系。被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。如果不能舉證,則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的后果。
四、涉案設(shè)備的承租人應(yīng)當(dāng)是“廣安智豐公司”
1.白鶴灘電站支洞配套工程(二工區(qū))的勞務(wù)承包人是“廣安智豐公司”。這有廣安智豐公司與業(yè)主方簽訂的《勞務(wù)合同》、《民工工資保證合同》為證?!秳趧?wù)合同》、《民工工資保證合同》的簽章處反映“候連書”系廣安智豐公司的委托代理人。
2.“候連書”與廣安智豐公司簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》,更明確了候連書借用廣安智豐公司資質(zhì)承攬項目的事實。因此,“候連書”的簽字,只能是代表廣安智豐公司,而不能代表岳陽設(shè)計院。
3.一審法院僅僅因為被上訴人將設(shè)備交給了“候連書”,就以此推定“候連書”是岳陽設(shè)計院的職工。按此邏輯推理:如果被上訴人將設(shè)備交給了一審法院,那么,一審法院是否就是岳陽設(shè)計院的分支機(jī)構(gòu)了呢?顯然,這種推理是十分荒謬的。
綜上所述:
1.白鶴灘電站二工區(qū)是廣安智豐公司承包的施工項目。候連書是廣安智豐公司的委托代理人和實際施工人,也是本案租賃物的實際使用人。
2.候連書及侯穎淵并非岳陽設(shè)計院或成都分院的員工。二人的簽字行為,只能代表廣安智豐公司,而不是代表岳陽設(shè)計院或成都分院,其責(zé)任也只能由廣安智豐公司承擔(dān)。
3.被上訴人的請求已超過訴訟時效期間。
此致
遂寧市中級人民法院。
四川法銀律師事務(wù)所。
杜正武付賢禹律師。
二〇一三年一月十五日。
工程聯(lián)營合同糾紛篇二
現(xiàn)住址:_________________高州市馬仔嶺街道石仔嶺禾塘嶺村。
住址:_________________高州市馬仔嶺街道石仔嶺禾塘嶺村。
訴訟請求:_________________。
1、判令被告一賠償原告已經(jīng)墊付的保險賠款10741.7元,并按照中國人民銀行同期貸款利率支付自起訴之日起至付清該款項之日止的利息。
2、判令被告二對上述款項承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
3、本案的訴訟費用由被告承擔(dān)。
事實和理由:_________________。
20__年10月5日,被告一未取得駕駛資格,駕駛粵kbj545號二輪摩托車g207線沿高涼西路往高州市區(qū)方向行駛,于20時50分途徑高州市區(qū)高涼西路高廣汽配門前人行橫道斑馬線路段時,碰撞行人陳淑貞、廖立致,造成陳淑貞、廖立致受傷的交通事故。《交通事故認(rèn)定書》認(rèn)定被告一承擔(dān)此事故的全部責(zé)任。
事故發(fā)生后,陳淑貞受傷住院治療,終結(jié)后向高州市人民法院起訴,要求原告賠償其損失,原告依(20__)高法民初字第1808號《民事判決書》向陳淑貞支付了人民幣10741.7元。
本案中,原告依法承保被告所駕駛的車輛。根據(jù)《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》、雙方簽訂的保險合同以及《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條款》的規(guī)定:_________________有下列情形之一的,保險公司在機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)墊付搶救費用,并有權(quán)向致害人追償:_________________(一)駕駛?cè)宋慈〉民{駛資格或者醉酒的;(二)被保險機(jī)動車被盜搶期間肇事的;(三)被保險人故意制造道路交通事故的。
根據(jù)上述法律規(guī)定,無證駕駛不屬于保險公司的交強(qiáng)險保險責(zé)任范圍,或者說是法定的保險公司的免賠事由之一,當(dāng)駕駛?cè)宋慈〉民{駛資格或醉酒駕駛機(jī)動車發(fā)生交通事故致害的,保險公司在交強(qiáng)險范圍內(nèi)墊付搶救費用后,有權(quán)向致害人追償。被告無證駕駛是一種嚴(yán)重危害社會的行為,嚴(yán)重違反了我國法律法規(guī)的規(guī)定,現(xiàn)原告已支付相應(yīng)款項給陳淑貞,依法原告有權(quán)就支付的款項向被告方追償。
為維護(hù)原告的合法權(quán)益,特向貴院提起訴訟,請依法判如所請。
此致
___________人民法院。
具狀人:___________。
____年_____月_____日。
工程聯(lián)營合同糾紛篇三
上訴人{(lán)公司10}因建筑設(shè)備租賃合同糾紛一案,不服東營區(qū)人民法院東經(jīng)初字第139-1號民事裁定,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人{(lán)公司10}委托代理人{(lán)黃1x}、{鞏2x}、被上訴人{(lán)公司3}委托代理人{(lán)徐5x}、{公司6}委托代理人{(lán)成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審裁定認(rèn)定:6月6日,曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同,約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設(shè)備,莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費。工程建設(shè)律師發(fā)現(xiàn),合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章。萬杰集團(tuán)為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具擔(dān)保書,約定所租物品的價值及租賃費由其擔(dān)保承付,在工程造價費中代扣。
山東省莒縣建筑安裝工程總公司于5月24日注銷,其債權(quán)債務(wù)由其改制后的{公司3}處理。
原審法院認(rèn)為,原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,但由于改制后的{公司3}對該印章不予認(rèn)可,原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權(quán)的證據(jù),故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主張不能成立,原告應(yīng)向有關(guān)直接責(zé)任人主張權(quán)利,{公司3}不應(yīng)作為本案的被告承擔(dān)責(zé)任,不具備本案被告的主體資格。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔(dān)連帶保證責(zé)任缺乏相應(yīng)的事實和理由,不符合法律規(guī)定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定,裁定駁回原告{公司10}的起訴,案件受理費50元,由原告{公司10}負(fù)擔(dān)。
上訴人{(lán)公司10}在二審中以原審裁定認(rèn)定事實不清、適用法律錯誤為由,請求依法撤銷一審裁定,發(fā)回重審,訴訟費用由被上訴人負(fù)擔(dān)。
被上訴人{(lán)公司3}以原審裁定認(rèn)定事實清楚,適用法律正確為由,請求依法駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
被上訴人{(lán)公司6}以原審裁定認(rèn)定事實清楚、適用法律正確為由,請求駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
本院經(jīng)審理認(rèn)為,上訴人{(lán)公司10}以萬杰集團(tuán)為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書為由,起訴{公司6}承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任符合法律規(guī)定,上訴人的上訴理由成立,應(yīng)予采納。
工程聯(lián)營合同糾紛篇四
原告:______________,女,19__________年_____月_____日生,漢族,__________市人,住__________市__________區(qū)__________路__________號__________小區(qū)_____單元_____號。
被告:______________,男,19__________年_____月_____日生,漢族,__________市,__________公司職工,住__________市__________區(qū)__________路__________號__________小區(qū)_____單元_____號。
訴訟請求:_________________。
1.判令原被告婚生女兒_______________由原告撫養(yǎng);。
2.被告每月支付小孩撫養(yǎng)費20__元。
事實與理由。
此致
_______________人民法院。
具狀人:_________________。
_____年_____月_____日。
工程聯(lián)營合同糾紛篇五
[提要]由多家單位聯(lián)合投資的建設(shè)工程有多種運作模式,其中一種就是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同,負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù),其余各方或是提供土地、資金,或是負(fù)責(zé)項目立項,一般不與承包方直接,此種運作模式下,一旦發(fā)包方和承包方之間發(fā)生合同糾紛,對于如何確定責(zé)任主體,實踐中存在不同的觀點和做法。本文筆者依據(jù)建設(shè)工程承包人的法定優(yōu)先權(quán)進(jìn)行推演,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將全體聯(lián)建單位都列為合同糾紛的當(dāng)事人。
一、審判實踐中存在的問題。
建設(shè)工程合同是《中華人民共和國合同法》規(guī)定的,由承包人進(jìn)行工程建設(shè)而發(fā)包人支付價款的一類獨立的合同。由于建設(shè)工程存在建設(shè)周期長、資金需求量大的特點,由多家單位聯(lián)合投資的情況較為普遍。在具體運作過程中,有多種運作模式,常見的有三種,第一種是投資各方共同組建有獨立法人資格的項目公司,由項目公司作為發(fā)包人對外簽約;第二種是設(shè)立籌建辦公室或指揮部(不進(jìn)行工商登記),由籌建辦公室或指揮部對外完成招投標(biāo)及簽約工作;第三種是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同,負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù),其余各方或是提供土地、資金,或是負(fù)責(zé)項目立項,一般不與承包方直接。
第一種模式由項目公司直接承擔(dān)責(zé)任,第二種模式則參照《中華人民共和國民法通則》第五十二條關(guān)于共同經(jīng)營、不具備法人條件的規(guī)定,由聯(lián)營各方承擔(dān)責(zé)任。目前爭議較大的是第三種運作模式。爭議在于是否要將未參與發(fā)包、簽約過程的聯(lián)建單位確定為訴訟主體。如果將未參與發(fā)包、簽約過程的聯(lián)建單位作為案件當(dāng)事人,由于其并不是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人,便會出現(xiàn)是否有依據(jù)判令其承擔(dān)合同責(zé)任的問題;如果僅僅是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人參與訴訟,由于合同相對方與其他聯(lián)建單位按約定比例取得竣工建筑物的權(quán)利,發(fā)包人不能以竣工建筑物的全部權(quán)利向承包方承擔(dān)債務(wù),亦會產(chǎn)生承包人的利益如何予以保護(hù)的問題。由于目前尚無明確的法律規(guī)定,各法院在實踐中做法不一,影響了執(zhí)法的統(tǒng)一性。
二、目前的解決模式。
1、基于合同相對性原則確認(rèn)責(zé)任主體。該種模式認(rèn)為,建設(shè)工程合同案件既然是基于合同而產(chǎn)生糾紛,法院就應(yīng)當(dāng)圍繞合同關(guān)系進(jìn)行審理,根據(jù)合同的相對性原則確認(rèn)責(zé)任主體。如果將合同關(guān)系以外的主體列入合同糾紛中一并解決,勢必將同時審理兩個法律關(guān)系,有違一案一訴的基本訴訟原則。而且,合同的效力在一般情況下只及于合同當(dāng)事人(第三人侵害債權(quán)等情況不屬本文討論范圍),對合同外的當(dāng)事人不產(chǎn)生拘束力。因此,責(zé)任主體只能確定為簽約的建設(shè)單位。雖然如此處理,可能因合同相對方履約能力有限會對承包方的利益有所影響,但可促使承包方正視交易風(fēng)險,規(guī)范建筑業(yè)市場,逐步杜絕承包方只與聯(lián)建單位中的一方訂立合同的現(xiàn)象。此外,承包方的利益不會因合同的相對性原則而受實際影響,因為《中華人民共和國合同法》規(guī)定了承包方對工程款享有優(yōu)先受償權(quán),承包方可以在執(zhí)行階段直接申請拍賣建筑物行使優(yōu)先受償權(quán)。
工程聯(lián)營合同糾紛篇六
起訴單位:
地址:
法定代表人姓名:
被告單位(全稱):
地址:
法定代表人姓名:
訴訟請求:
責(zé)令甲方償付工程款和賠償乙方經(jīng)濟(jì)損失:
(一)付清宿舍樓、教學(xué)樓拖欠款_______元;
以上三項合計,共_________元。
事實和理由:
______年______月______日,______縣建筑工程總公司______公司(原告,以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓(xùn)中心(被告,以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》,標(biāo)的是乙方為甲方修建教工宿舍樓兩幢。承包方式是“議標(biāo)形式,也工包材料”。承包額為_______元。開工日期定為______年______月______日;竣工日期定為______年______月______日。合同簽定后,乙方按時將設(shè)備機(jī)具等運進(jìn)工地,但甲方因工地、圖紙等原因沒有同有關(guān)單位交涉好,直到______年______月______日乙方才正式開工。在長達(dá)______天之內(nèi),由于甲方的原因,造成乙方開進(jìn)工地的_____余名職工無活可干,機(jī)具設(shè)備長期無用,給乙方經(jīng)濟(jì)上造成損失達(dá)________元。甲方雖然承擔(dān)了_______元的誤工費,但尚有_______元到今有承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。
兩幢宿舍樓建筑安裝工程竣工后:于______年______月______日,乙方又同甲方簽訂教學(xué)樓工程的施工合同書。教學(xué)樓工程于______年______月______日完工。三幢樓均經(jīng)______市建筑工程質(zhì)童監(jiān)督站校驗合格交付被告使用。
工程結(jié)算書經(jīng)甲、乙雙方審定后,交______市建設(shè)銀行校準(zhǔn)定這雜,雙方無任何爭議。甲方應(yīng)依合同書之規(guī)定與乙方結(jié)清工程款,但至今甲方仍拖欠乙方工程款_____元。
從______年元月開始,甲方要求乙方為其零建工程拖工。經(jīng)多次協(xié)商達(dá)成協(xié)議,乙方又為甲方修建了汽車房、鍋爐房、壩墻等多項零建工程。但價值______元的工租款至今不與乙方結(jié)算。因甲方一再拖欠乙方工程款,致使乙方工人工資長期不能支付,被迫于______年______月底撤離甲方工地。
為了收回甲方拖欠的工程款,乙方組織專人多次與甲方交涉。開始,甲方以工程資料不全為由予以推拖,乙方只得將自己的全部資料復(fù)印交給甲方。后來,甲方又以有關(guān)建材差價不合理為由拒絕支付原宿舍樓、教學(xué)樓所拖欠的工程款,并推而廣之,拒絕審核乙方后期施工的全部零建工程的結(jié)算。
此致
____________人民法院。
起訴單位:____________。
________年_______月_____日。
附:
起訴狀副本____份;
證據(jù)材料副本____份。
工程聯(lián)營合同糾紛篇七
住址:_____________,聯(lián)系電話:_________________________________。
住址:_____________,聯(lián)系電話:_________________________________。
訴訟請求:
1、判令被告返還借款______元;
3、判令被告承擔(dān)本案訴訟費。
事實和理由:
____年___月___日,原告與被告經(jīng)過平等協(xié)商達(dá)成借款協(xié)議,約定被告從原告處借款____萬元,歸還期限為____年,即到____年___月____日被告必須歸還借款,并約定了以被告合法擁用有的土地使用權(quán)證(______(____)字第_____號證)為債務(wù)設(shè)定抵押。現(xiàn)已屆至還款期限,可是被告至今沒有還款給原告,并且將設(shè)定已經(jīng)設(shè)定抵押的土地使用權(quán)由第三人_____________使用,侵犯了原告對抵押權(quán)的使用、收益等合法權(quán)益。經(jīng)原告多次想要與被告協(xié)商交涉,但被告置之不理。
此致
____________人民法院。
具狀人:_________。
____年____月____日。
工程聯(lián)營合同糾紛篇八
福建省三江制衣有限公司在井岡山市投資辦廠,經(jīng)注冊登記成立井岡山制衣有限公司(即本案的原告),12月30日,原告井岡山市制衣有限公司與被告(所在地為福建省福州市臺江區(qū))簽訂建設(shè)工程設(shè)計合同,合同未對交付設(shè)計圖紙的地點進(jìn)行約定。合同簽訂后被告多次到井岡山市實地勘驗,最后把設(shè)計完成的一部分設(shè)計圖紙交付給原告井岡山市制衣有限公司的總部福建省三江制衣有限公司(所在地為福建省福州市臺江區(qū)),一部分交付給原告井岡山市制衣有限公司的籌建辦公室(所在地為江西省井岡山市)。由于被告未按期交付全部設(shè)計圖紙,且交付的圖紙有的為無效圖紙,為此引發(fā)糾紛,經(jīng)雙方多次協(xié)商未果,原告井岡山市制衣有限公司選擇以合同履行地確定管轄法院,并以江西省井岡山市為合同履行地,向江西省井岡山市人民法院起訴要求解除合同。
[分歧]。
對本案的管轄法院存在不同的看法:
建設(shè)工程設(shè)計合同屬建設(shè)工程的分合同,但《合同法》沒有規(guī)定建設(shè)工程所在地為建設(shè)工程設(shè)計合同的合同履行地,本案的當(dāng)事人所簽訂的建設(shè)工程設(shè)計合同也未約定合同履行地。本案屬履行地不明確,根據(jù)《合同法》第六十二條第(三)項的規(guī)定:“履行地點不明確,給付貨幣的,在貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的,在履行義務(wù)一方所在地履行”。本案屬建設(shè)工程設(shè)計合同,義務(wù)人交付的既不是貨幣,也不是不動產(chǎn),而是建設(shè)工程設(shè)計圖紙,屬于《合同法》第六十二條第(三)項規(guī)定的“其他標(biāo)的”,本案的合同履行地是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方所在地,被告是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方,即本案的合同履行地為被告所在地。由于本案的被告所在地和合同履行地都是福建省福州市臺江區(qū),因此本案有管轄權(quán)的法院是福建省福州市臺江區(qū)人民法院。
第二種意見認(rèn)為:建設(shè)工程設(shè)計合同,履行的義務(wù)是交付設(shè)計圖紙,那么在何地交付,則何地為履行地。建設(shè)工程設(shè)計合同的設(shè)計圖紙根據(jù)交易習(xí)慣,一般來說是設(shè)計方完成設(shè)計圖紙后,交付給發(fā)包方。本案的設(shè)計圖紙大部分在原告所在地江西省井岡山市交付的,履行地應(yīng)在江西省井岡山市,不存在履行地不能確定。故本案的管轄權(quán)應(yīng)為江西省井岡山市人民法院。
工程聯(lián)營合同糾紛篇九
法定代表人:_________________。
被申請人:_________________zz房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。
法定代表人:_________________。
請求事項。
1、裁決被申請人立即向申請人支付設(shè)計費萬元。
2、裁決被申請人按每日發(fā)生的違約金為欠款總額的千分之二向申請人支付逾期付款違約金,暫計至為元,違約金總額從逾期付款之日計至實際付款日。
3、裁決被申請人承擔(dān)全部仲裁費用。
事實和理由。
申請人與被申請人于年月日簽訂了《建設(shè)工程設(shè)計合同(一)》(下稱“原合同”,見證據(jù)2),約定:_________________被申請人委托申請人承擔(dān)安置用房項目的工程設(shè)計。原合同對設(shè)計內(nèi)容、收費標(biāo)準(zhǔn)、雙方權(quán)利義務(wù)做出了規(guī)定,并規(guī)定了違約責(zé)任及違約金的計算方法(即原合同第7.2款:_________________“每逾期一天,應(yīng)承擔(dān)支付金額千分之二的逾期違約金?!?。原合同第8.7款還約定:_________________本合同發(fā)生爭議,雙方當(dāng)事人同意由zz仲裁委員會仲裁。
原合同簽訂后,申請人依約履行了設(shè)計義務(wù)并將工程方案及工程施工圖交付予被申請人,工程方案及工程施工圖亦經(jīng)相關(guān)主管部門及審查所審查合格。(見證據(jù)3)。
1、設(shè)計取費:_________________新增用地建筑面積平方米套用原合同收費標(biāo)準(zhǔn),需增補(bǔ)設(shè)計費萬元;本次設(shè)計需對原一期設(shè)計作重大調(diào)整,調(diào)整的工作量占原設(shè)計工作量的%,需增補(bǔ)設(shè)計費萬元;補(bǔ)充協(xié)議修改及新增部分的總設(shè)計費合計萬元;原合同仍按原約定履行。(見補(bǔ)充協(xié)議第一條)。
2、付款進(jìn)度:_________________補(bǔ)充協(xié)議簽訂后7日內(nèi),支付該協(xié)議總設(shè)計費的10%即萬元作為定金;本次修改及新增部分(部分)的方案批復(fù)后7日內(nèi),支付總設(shè)計費的20%即萬元;本次修改及新增部分的施工圖提交后7日內(nèi),支付總設(shè)計費的65%即萬元;本次修改及新增部分的工程竣工驗收后7日內(nèi),支付總設(shè)計費的5%即萬元。(見補(bǔ)充協(xié)議第三條)。
3、補(bǔ)充協(xié)議簽字或蓋章后生效,未盡事宜參照設(shè)計合同執(zhí)行。(見補(bǔ)充協(xié)議第四條)。
補(bǔ)充協(xié)議簽訂前,申請人即已根據(jù)被申請人的要求進(jìn)行補(bǔ)充協(xié)議所規(guī)定的改擴(kuò)建設(shè)計工作,包括:_________________改擴(kuò)建工程的設(shè)計方案已完成、交付被申請人并已經(jīng)主管部門批復(fù)通過(見證據(jù)4),開始了施工圖設(shè)計。申請人與被申請人之間補(bǔ)充協(xié)議的簽訂,是對被申請人的委托設(shè)計內(nèi)容、申請人已完成和應(yīng)完成的改擴(kuò)建設(shè)計工作、設(shè)計收費以及雙方相關(guān)權(quán)利義務(wù)進(jìn)行的書面補(bǔ)充和確認(rèn)。補(bǔ)充協(xié)議簽訂后,申請人依約完成了補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的施工圖并交付予被申請人,該工程施工圖亦經(jīng)zz市建設(shè)工程施工圖審查所審查合格。(見證據(jù)6、證據(jù)8)。
依據(jù)補(bǔ)充協(xié)議第三條,就申請人已完成的全部設(shè)計工作,被申請人應(yīng)向申請人支付設(shè)計費累計萬元,為此,申請人于20__年月日開具了兩張總額為萬元的設(shè)計費發(fā)票(見證據(jù)9)提交被申請人以催討欠款。
迄今為止,雖經(jīng)申請人多次催討,但被申請人并未依約支付全部到期應(yīng)付的設(shè)計費及其相關(guān)逾期付款違約金(見證據(jù)10)。
綜上,被申請人拒不履行補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù),其行為已嚴(yán)重違約、損害了申請人的利益,應(yīng)繼續(xù)履行補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù)并承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。
基于以上事實和理由,申請人依法請求仲裁庭保護(hù)申請人的合法權(quán)益,裁如所請。
此致
仲裁委員會。
申請人:_________________?。
_____年_____月_____日??。
工程聯(lián)營合同糾紛篇十
中冶建工集團(tuán)有限公司并姚晉川董事長:濱河新區(qū)是寧夏內(nèi)陸開放型經(jīng)濟(jì)試驗區(qū)的核心區(qū),是銀川市產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級的主戰(zhàn)場和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要增長極,寧夏回族自治區(qū)黨委書記李建華,政府主席咸輝,自治區(qū)黨委、市委書記徐廣國,市長白尚成等區(qū)市領(lǐng)導(dǎo)高度重視和關(guān)心支持新區(qū)發(fā)展,今年全區(qū)縣域經(jīng)濟(jì)觀摩會銀川六個縣(市)區(qū)共計觀摩點只有七個,而濱河新區(qū)就占了四個。在觀摩點確定后,濱河新區(qū)按照銀川市委、政府的要求,開展了大干100天沖刺縣域經(jīng)濟(jì)觀摩競賽活動。
作為濱河新區(qū)施工建設(shè)的主力軍,中冶建工集團(tuán)旗下所有分公司,主動放棄雙休日、中秋節(jié)、國慶節(jié)長假等休息時間,倒排工期,全力以赴,發(fā)揚白加黑、五加二的實干精神,加班加點,搶工期、搶進(jìn)度,特別是在工程建設(shè)的關(guān)鍵時期,中冶建工集團(tuán)姚晉川董事長親自過問施工進(jìn)度,親自調(diào)度資金安排,有力保障了工程項目的順利推進(jìn),確保了自治區(qū)觀摩點項目順利完成和觀摩點沿線項目順利推進(jìn),為濱河新區(qū)和銀川市增了光、添了彩,充分體現(xiàn)了中冶建工集團(tuán)全體干部職工作為“國字號”企業(yè)特別能吃苦、特別能戰(zhàn)斗、特別能奉獻(xiàn)的良好品質(zhì)。
2016年10月8日。
工程聯(lián)營合同糾紛篇十一
原告:_____,性別___,_____族,____年____月____日生。
住址:
身份號碼:
被告:_________有限公司。
地址:
法定代表人:
訴訟請求:
一、判決被告支付原告____年___月___日至____年___日期間的休息日加班的工資報酬______元。
二、本案訴訟費用由被告承擔(dān)。
事實與理由:
原告____年___月____日開始到被告公司工作,擔(dān)任_______。
原告與被告于____年____月_____日訂立自____年____月____日至____年____月____日的《試聘用合同》,這期間原告的月工資為______元;每周上班___天。
原告與被告于____年___月____日訂立自____年月___日至____年____月____日的《聘用合同》,這期間原告的月工資為_____元;每周上班_____天。
原告于____年___月___日辭職。自入職之日至辭職時止,原告每周上班___天即每周的雙休日上班____天,其中,____年___月___日至____年____月___日原告休息日上班____天;____年___月___日至____年____月___日原告休息日上班____天;____年____月___日至____年___月___日原告休息日上班____天,被告沒有依法發(fā)放給原告休息日加班的工資報酬。
原告于____年___月____日申請勞動仲裁,要求被告支付休息日加班的工資報酬______元,但______勞動人事爭議仲裁委員會全部駁回原告的仲裁請求。
原告認(rèn)為,_______勞動人事爭議仲裁委員會全部駁回原告的仲裁請求,是判斷有誤的:
一、原告每周上班___天,即雙休日也要上班___天,證據(jù)確鑿。
二、原告每周上班___天,被告對此無異議。
三、______勞動人事爭議仲裁委員會適用《中華人民共和國勞動法》第三十六條"國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時、平均每周工作時間不超過44小時的工時制度。"與第三十八條"用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息1日"等法律規(guī)定為駁回原告請求支付不低于工資的百分之____的工資報酬?!吨腥A人民共和國勞動法》第四十四條規(guī)定"有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:(一)安排勞動者延長工作時間的,支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬;(二)休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;(三)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。被告可以在雙休日安排原告上班,這不違法,但原告請求的是支付加班工資報酬,原告以為并不能以此合法為由駁回原告請求,使得原告加班工資報酬求償未果。
原告認(rèn)為,被告應(yīng)支付原告___________元的休息日加班工資報酬。
為了維護(hù)勞動者的合法權(quán)益,原告特予起訴,請求人民法院早日依法判決。
此致
________人民法院。
具狀人:__________。
______年_____月___日。
工程聯(lián)營合同糾紛篇十二
(二)有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料;。
(三)有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場試驗報告;。
(四)有勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件;。
(五)有施工單位簽署的工程保修書,
因此,涉案工程的竣工驗收日期只能以《單位(子單位)工程質(zhì)量竣工驗收記錄》記載的日期即10月20日為準(zhǔn),至于被告在竣工驗收之后何時向建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)申請審查備案,則完全由其自主決定,原告只是應(yīng)被告的請求予以配合而已。
工程聯(lián)營合同糾紛篇十三
被申訴人:_________________。
申請要求:_________________。
1.裁決被申訴人支付申訴人培訓(xùn)費___萬元。
2.被申訴人承擔(dān)仲裁費用。
理由與事實:_________________。
_____年_____月,申訴人與被申訴人簽訂一份《員工培訓(xùn)協(xié)議書》,合同約定由申訴人聯(lián)系美國__________大學(xué)房地產(chǎn)開發(fā)學(xué)院,選送被申訴人前往進(jìn)修學(xué)習(xí)并支付一切費用,學(xué)成必須為公司服務(wù)8年。_____年_____月被申訴人學(xué)成回國后,未到本公司就業(yè),而是到香港駐內(nèi)地某公司工作,現(xiàn)根據(jù)合同要求被申訴人賠償___萬元的損失。
此致
_____________仲裁委員會。
申請人:_________________(簽名)。
_____年_____月_____日。
工程聯(lián)營合同糾紛篇十四
勞動_____請求事項:。
1、請求裁決先予執(zhí)行被申請人支付申請人醫(yī)療費4962.1元;。
3、請求裁決被申請人支付申請人一次性傷殘補(bǔ)助金6031元;。
4、請求裁決被申請人支付申請人護(hù)理費1400元;。
5、請求裁決被申請人支付申請人交通費2272元;。
6、請求裁決被申請人承擔(dān)申請人申請_____的一切費用包括誤工費、交通費;。
7、請求裁決被申請人承擔(dān)全部_____費用.
事實與理由:。
申訴人于_________年1月10日參加被申請人組織的籃球賽致膝關(guān)節(jié)嚴(yán)重受傷。_________年8月1日至14日在北醫(yī)三院住院治療,_________年11月22日由tt區(qū)勞動和社會保障局認(rèn)定為工傷,_________年12月29日經(jīng)tt區(qū)勞動鑒定委員會鑒定為傷殘六級。由于被申請人未能及時為申請人申報工傷,致使申請人在工傷認(rèn)定前被迫自費承擔(dān)了醫(yī)療費4962.1元(見醫(yī)療_____手冊及有關(guān)的醫(yī)藥_________)。
《工傷_____條例》第十七條明確規(guī)定,"用人單位未在本條第一款規(guī)定的時限內(nèi)提交工傷認(rèn)定申請,在此期間發(fā)生符合本條例規(guī)定的工傷待遇等有關(guān)費用由該用人單位負(fù)擔(dān)."。申請人工傷治療期間,被申請人于_________年3月扣發(fā)了申請人工資564.42元(稅后)、_________年8至11月份扣發(fā)了申請人工資5335.41元,合計5899.83元(見本人的工資存折本)。在勞動保障部門作出工傷認(rèn)定結(jié)論后,被申請人遲遲不予補(bǔ)發(fā),拖欠申請人工資至今。
根據(jù)《_________市工資支付規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定,被申請人應(yīng)當(dāng)向申訴人支付所欠工資25%的補(bǔ)償金。根據(jù)《工傷_____條例》第三十四條的規(guī)定,"職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的,享受以下待遇:從工傷_____基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金,標(biāo)準(zhǔn)為:五級傷殘為16個月的本人工資,六級傷殘為14個月的本人工資"。
按照《工傷_____條例》第六十一條的規(guī)定,申請人受傷前的平均工資為3907,本人應(yīng)該獲得的一次性傷殘補(bǔ)助金為56977元.由于被申訴人未給申請人足額繳納工傷_____費,致使申訴人僅獲得一次性傷殘補(bǔ)助金50946元,相差6031元.根據(jù)《_________市實施工傷_____條例辦法》第十三條規(guī)定:"用人單位少報職工工資,未足額繳納工傷_____費,造成工傷職工享受的工傷_____待遇降低的,差額部分由用人單位補(bǔ)足.用人單位足額繳納工傷_____費后,重新核定工傷_____待遇.重新核定前工傷_____待遇的差額,工傷_____基金不予補(bǔ)支."因此,被申請人還應(yīng)支付申請人一次性傷殘補(bǔ)助金6031元.
申請人在_________年8月6日住院治療治療手術(shù)后的兩個多月的時間內(nèi),生活不能自理,需要生活護(hù)理(見鄰居肖某的書面證實).其中,從8月6日至9月中旬的一個多月時間內(nèi),生活大部分不能自理(翻身、大小便、穿衣及洗漱、自我移動方面均需要護(hù)理);從9月中旬到10月中旬生活部分不能自理(穿衣、自我移動方面需要護(hù)理)。
《工傷_____條例》第三十一條的規(guī)定,"生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的,由所在單位負(fù)責(zé)."《工傷_____條例》第三十二條規(guī)定:"生活護(hù)理費按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3個不同等級支付,其標(biāo)準(zhǔn)分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資的50、40或者30."北京市_________年度職工月平均工資為24045元/12個月=_________.75元.因此,被申請人須向申訴人支付護(hù)理費1400元。申請人治療工傷期間共花費交通費2272元(見相關(guān)車票),應(yīng)由被申訴人承擔(dān)。
由于被申請人未能依照有關(guān)規(guī)定落實申訴人的工傷_____待遇,給申請人帶來極大的傷害.為維護(hù)申請人的正當(dāng)權(quán)益,特向勞動_____委員會提出申訴,請求支持申請人的請求!
此致
北京市tt區(qū)勞動爭議_____委員會。
申請人(簽名):。
200_________年3月23日。
附件:。
1、申請書副本1份。
2、身份證復(fù)印證一份。
3、勞動合同一份.
4、醫(yī)療證實材料及相關(guān)醫(yī)藥_________.
5、正常上班的工資條與受傷治療期間的工資條。
6、單位實發(fā)的傷殘補(bǔ)助金財務(wù)憑證。
7、交通費_________。
8、工傷認(rèn)定書一份。
9、工傷傷殘鑒定書復(fù)印件。
10、鄰居肖某的證言。
---------------。
1、勞動爭議_____申訴申請書所依據(jù)的法律法規(guī)主要有:《中華人民共和國勞動法》、勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解_____法》、《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》、《中華人民共和國_____》、《工傷_____條例》、《勞動_____委員會組織規(guī)則》以及各省市貫徹勞動法、工傷_____條例、_____等的意見。
2、能夠提起勞動爭議的事項主要有:(1)因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議;(2)因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議;(3)因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議;(4)因工作時間、休息休假、社會_____、福利、培訓(xùn)以及_____發(fā)生的爭議;(5)因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的.爭議;(6)法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。
3、假如發(fā)生勞動爭議的一。
方當(dāng)事人在3人以上,并且有共同理由的,應(yīng)當(dāng)推薦代表人進(jìn)行勞動調(diào)解或者_(dá)____活動.同時,勞動爭議發(fā)生后,當(dāng)事人既可以協(xié)商解決,也可以直接申請_____.
4、當(dāng)事人向勞動爭議_____委員會提起_____,必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出。即:申請勞動_____,須自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起一年內(nèi)到勞動_____部門申請。
5、當(dāng)事人必須向有管轄權(quán)的_____委員會提起申請.根據(jù)《勞動爭議處理條例》的規(guī)定,縣、市、市轄區(qū)_____區(qū)_____委員會負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的勞動爭議.因此,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向勞動爭議發(fā)生地的_____委員會提交申請書.假如發(fā)生勞動爭議的企業(yè)與職工不在同一個_____委員會轄區(qū)的,由職工當(dāng)事人工資關(guān)系所在地的_____委員會處理.
6、爭議當(dāng)事人向_____委員會提出申請書時,應(yīng)當(dāng)有正本和副本兩份,正本提交給勞動爭議_____委員會,副本發(fā)送給被申請人,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照被申請人的人數(shù)提交申訴書副本由勞動爭議_____委員會送達(dá)被申請人.
工程聯(lián)營合同糾紛篇十五
工程建設(shè)中發(fā)包方與承包方建立起施工合同關(guān)系,這種施工合同關(guān)系基本的表現(xiàn)形式就是書面的《建設(shè)工程施工合同》及其附件、補(bǔ)充協(xié)議等。該施工合同以施工單位完成工程施工,建設(shè)單位支付工程價款為主要約定內(nèi)容。《合同法》第269條明確規(guī)定了建設(shè)工程合同的含義和范圍,建設(shè)工程合同包括勘察、設(shè)計、施工合同;所以,施工合同屬建設(shè)工程合同的一種。根據(jù)2月18日《最高人民法院關(guān)于修改〈民事案件案由規(guī)定〉的決定》(法〔〕41號),該規(guī)定第100項“建設(shè)工程合同糾紛”項下做了九個子項的劃分:(1)建設(shè)工程勘察合同糾紛(2)建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛(3)建設(shè)工程施工合同糾紛(4)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛(5)建設(shè)工程分包合同糾紛(6)建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛(7)裝飾裝修合同糾紛(8)鐵路修建合同糾紛(9)農(nóng)村建房施工合同糾紛。其實,根據(jù)《合同法》第276條的規(guī)定,建設(shè)工程監(jiān)理合同應(yīng)當(dāng)屬于委托合同,不屬建設(shè)工程合同。在民事案由規(guī)定中將監(jiān)理合同列入建設(shè)工程合同類糾紛,主要考慮因其與建設(shè)工程密切聯(lián)系而已。而建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛均是施工合同衍生和細(xì)化的結(jié)果。
工程施工中容易出現(xiàn)合同糾紛,這些糾紛爭議焦點主要突出表現(xiàn)在七個方面:
2、合同無效是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算;。
5、工程款結(jié)算采取何種標(biāo)準(zhǔn)的問題;。
6、訴訟中,造價司法鑒定(司法審價)的范圍;。
7、關(guān)于工程質(zhì)量、工期、農(nóng)民工利益等問題。
在最高人民法院的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“司法解釋”)出臺前,這些爭議問題,往往不同地區(qū)不同法院作出了不一樣的認(rèn)定。隨著司法解釋及相關(guān)批復(fù)的出臺,在實踐中統(tǒng)一了大家的認(rèn)識,有不同意見的,也只能叫學(xué)理解釋或“一家之說”,作為目前實務(wù)還應(yīng)當(dāng)遵循司法解釋的規(guī)定才行。
所謂無效合同,一般是指合同雖然已成立,但因其內(nèi)容和形式違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,以及違反社會公共利益時,合同被確認(rèn)為無效。合同無效就不能產(chǎn)生法律約束力。施工合同的無效情形主要是指《合同法》第五十二條第(五)項規(guī)定的,違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。這里的“法律”是“狹義”的,是指全國人大及其常委會制定頒布的“法”,而“行政法規(guī)”也僅指國務(wù)院制定頒布的法規(guī),而不包括國務(wù)院各部委制定的行政規(guī)章和地方法規(guī)、地方規(guī)章。涉及建設(shè)工程領(lǐng)域的法律法規(guī)規(guī)章龐雜,為了行政管理的需要,出臺的規(guī)章、規(guī)范性文件很多,但不能作為認(rèn)定合同無效的依據(jù)。而且,司法實務(wù)界基本上將法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定區(qū)分為管理性規(guī)范和效力性規(guī)范,把管理性規(guī)范作為行政管理范疇,不作為認(rèn)定合同效力的依據(jù),僅把效力性強(qiáng)制規(guī)定作為認(rèn)定合同無效的根據(jù)。區(qū)分效力性強(qiáng)制規(guī)定和管理性強(qiáng)制規(guī)定,一般主要從立法目的、設(shè)置該條款的目的來考察,司法解釋出臺前各地法院對此存有不同認(rèn)定,司法解釋對此進(jìn)行了一些歸納和規(guī)定。
結(jié)合司法解釋之規(guī)定了,以下五類情形的施工合同無效:
1、承包人未取得建筑施工單位資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級;。
建筑施工領(lǐng)域?qū)嵭袊?yán)格的資質(zhì)準(zhǔn)入制度,《建筑法》規(guī)定了施工企業(yè)實行資質(zhì)強(qiáng)制管理。建設(shè)工程質(zhì)量就是生命,施工企業(yè)的施工能力是保證質(zhì)量的前提,對施工企業(yè)的資質(zhì)管理與審察,是施工建設(shè)的基礎(chǔ),無資質(zhì)和超越資質(zhì)的企業(yè)簽訂的合同屬無效合同。但是,承包人在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級的,不能作為無效合同處理。
2、沒有資質(zhì)或沒有相應(yīng)資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工單位名義的,通常說的“掛靠”;由于國家基礎(chǔ)建設(shè)的大規(guī)模上馬,城鎮(zhèn)化步伐的加快,投融資渠道不暢,建設(shè)工程高利潤回報加之管理存在很多不足,“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業(yè)空前繁榮的市場應(yīng)時而生。不具有法定資質(zhì)的民營企業(yè)和實際投資人借用具有相應(yīng)資質(zhì)企業(yè)名義承攬工程的情況普遍存在,曾有意見認(rèn)為將此種情況不應(yīng)認(rèn)定為無效,主要理由就是不利于民營企業(yè)的發(fā)展和不利于推動經(jīng)濟(jì)建設(shè)的快速發(fā)展;司法解釋最終否定了這種意見。將此情形作無效規(guī)定,維護(hù)了法律的價值,規(guī)范了建筑業(yè)市場,使建設(shè)工程質(zhì)量有了保障基礎(chǔ),也推動了建筑業(yè)健康有序的發(fā)展。當(dāng)然,司法解釋沒有對哪種情形屬“借用資質(zhì)”予以明確,將此認(rèn)定交給了法官。實務(wù)中一般有這么幾個標(biāo)準(zhǔn):第一,轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書的;第二,以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的;第三,項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項目質(zhì)量管理人員、安全管理人員等均非承包人本單位人員。工程承包中存在三種情況之一或同時存在的,可以認(rèn)定為掛靠,簽訂的施工合同屬無效合同。
3、必須招標(biāo)的未進(jìn)行招投標(biāo)或中標(biāo)無效;。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條對工程必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍進(jìn)行了規(guī)定,詳細(xì)的規(guī)定在《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》中。凡屬規(guī)定在招標(biāo)范圍的工程未進(jìn)行招投標(biāo)的,簽訂的施工合同無效。實踐中容易出現(xiàn)的問題:一、必須招標(biāo)的項目,總包土建與安裝工程以招標(biāo)方式,而附屬工程如裝飾工程由建設(shè)單位直接發(fā)包,那么,該直接發(fā)包的合同也屬無效合同;二、必須招標(biāo)的項目,總包中標(biāo)后,建設(shè)單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工,建設(shè)單位與第三方簽訂的施工合同也屬無效?!墩袠?biāo)投標(biāo)法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七條規(guī)定了中標(biāo)無效的六種情形。該法第四十五條第二款規(guī)定,中標(biāo)通知對招標(biāo)人和投標(biāo)人具有法律約束力。中標(biāo)是發(fā)包人與承包人簽訂施工合同的前提條件,中標(biāo)無效必然導(dǎo)致施工合同無效。
4、違法分包;。
施工總包單位進(jìn)行項目分包很常見,但違反規(guī)定的分包也可導(dǎo)致分包合同無效。如何認(rèn)定違法分包,其標(biāo)準(zhǔn)就是《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條規(guī)定的幾種情形:一、總包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個人的屬違法分包;二、總包合同中未約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,總包單位將部分工程交其它單位完成的;三、總包單位將工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包的;四、分包單位進(jìn)行再分包的。這幾類均屬違法分包。
5、轉(zhuǎn)包。
《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十八條都明確規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包工程項目,《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十五條規(guī)定了不得轉(zhuǎn)包工程,該條例第七十八條規(guī)定了轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。建設(shè)部124號令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規(guī)定。需要注意,具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)承包人與總包方、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同,當(dāng)事人不能以轉(zhuǎn)包違反法律規(guī)定為由請求合同無效。
二、合同無效但建設(shè)工程質(zhì)量合格的,也可參照合同約定結(jié)算工程價款。
根據(jù)司法解釋的規(guī)定,無效施工合同是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算視工程質(zhì)量是否合格而定??煞謨深惽樾危阂?、竣工驗收合格;二、驗收不合格,但經(jīng)過修復(fù)后合格。這兩種情況下,施工方可以請求參照施工合同的約定來結(jié)算。司法解釋做出這樣的規(guī)定,來源于《合同法》第五十八條的規(guī)定,合同無效后,因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還,不能返或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。工程施工合同顯然不適合返還,而適用折價補(bǔ)償。實踐中,對“折價補(bǔ)償”在無效施工合同的適用中有爭議。一些法院認(rèn)為,無效后的結(jié)算就是工程量據(jù)實計算、計價方式參照合同約定結(jié)算;一些法院認(rèn)為,按定額計算,利潤、管理費等不能計算。但,司法解釋規(guī)定的按照合同約定結(jié)算,從文義上來看,就是按照合同約定的計價方式等來結(jié)算,涉及利潤、管理費等也應(yīng)計算。在如此規(guī)定下,是否存在合同有效、無效都不影響結(jié)算呢?顯然不一樣,合同有效,合同當(dāng)事方均應(yīng)全面履行約定;合同無效時,前提是工程質(zhì)量合格才可請求參照合同約定結(jié)算,結(jié)算范圍也應(yīng)限于工程價款,涉及其他違約事項若參照合同尚存爭議。故業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為,出現(xiàn)這樣的結(jié)果完全是根據(jù)《合同法》的規(guī)定推導(dǎo)出的結(jié)論,而非鼓勵違法簽訂施工合同。實踐中,還有一個問題容易出現(xiàn):實際施工人往往從前手承包人手中接受施工工程,簽訂的合同價過低,實際施工人又如何主張權(quán)利?有人認(rèn)為根據(jù)司法解釋的規(guī)定,是否請求參照合同約定計算工程款是實際施工人的權(quán)利,而不是附帶的義務(wù),那么,合同約定價款過低時,也可不請求參照該合同計算;同時,從《合同法》對無效合同的系列規(guī)定來看,若是再分包合同無效,實際施工人與發(fā)包人形成事實上的施工合同關(guān)系,可主張參照發(fā)包人與直接承包人簽訂的施工合同來計算。當(dāng)然,這僅是理論探討,實踐中待考察。
三、施工方與建設(shè)方在備案合同之外,另行簽訂的施工合同(協(xié)議)等,在結(jié)算時,若該另行簽訂的合同(協(xié)議)與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同的實質(zhì)內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案合同作為結(jié)算的依據(jù)。
涉及建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人簽訂的所謂“黑白合同”問題,即備案中標(biāo)合同(即白合同)與另行簽訂的“補(bǔ)充協(xié)議”或“施工合同”等形式的合同(即黑合同)對結(jié)算的約定不一致而產(chǎn)生爭議如何處理。司法解釋出臺前,各地法院針對黑白合同在結(jié)算時如何認(rèn)定存在爭議,而目前實踐中需執(zhí)行該司法解釋的規(guī)定。在執(zhí)行中還存在問題待明確:一、黑合同是否當(dāng)然無效,以及關(guān)于結(jié)算“實質(zhì)性內(nèi)容”的范圍。應(yīng)當(dāng)注意到司法解釋并未直接規(guī)定“黑合同”為無效合同,僅在涉及工程款結(jié)算依據(jù)存在爭議時,規(guī)定以中標(biāo)備案合同為依據(jù)。實踐中,承包方起訴支付工程欠款時,與發(fā)包方往往對合同效力不持異議,按照不告不理的原則,法院也不必主動去認(rèn)定合同效力問題,僅需確定按照哪一份合同作為結(jié)算的依據(jù)。涉及黑白合同“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”的,這個“實質(zhì)性內(nèi)容”的范圍如何確定?根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,一般認(rèn)為合同的實質(zhì)性內(nèi)容是指投標(biāo)人的報價、招標(biāo)方式、技術(shù)規(guī)格等涉及合同主要事項的條款;《合同法》第十二條規(guī)定了合同當(dāng)事人在合同中一般約定的條款內(nèi)容,但并未明確規(guī)定實質(zhì)性條款。實踐中,施工合同的實質(zhì)性內(nèi)容一般是指影響或者決定當(dāng)事人基本權(quán)利與義務(wù)的條款,如工程價款、計價方式、工程質(zhì)量、工程期限。二、需要區(qū)分在中標(biāo)備案合同之外另行簽訂的協(xié)議是屬于與備案合同不一致的“黑合同”,還是屬于正常的合同變更。這里的合同變更屬狹義的,僅指合同內(nèi)容的變更,不包括主體的變更?!逗贤ā访鞔_了合同當(dāng)事人協(xié)商一致對合同內(nèi)容可以作出變更。實踐中,不涉及合同實質(zhì)性內(nèi)容的變更形成的協(xié)議,就不屬“黑合同”;涉及實質(zhì)性內(nèi)容的,也應(yīng)根據(jù)合同履行的實際狀況、具體細(xì)節(jié)來認(rèn)定;如工程價款有微調(diào),工期有延期、一些分項目有調(diào)整等,這些調(diào)整跟工程項目的實際情況有關(guān),一般工程施工中發(fā)生的設(shè)計變更、工程量增減、諸多原因的工期變更等,在實際施工中因客觀原因?qū)е碌暮炞C、技術(shù)核定等發(fā)生的對原備案合同內(nèi)容的變更就不屬“黑合同”;故,是否屬于對實質(zhì)性內(nèi)容變更的“黑合同”還不能一概而論,應(yīng)根據(jù)工程施工的具體情況來作出具體的分析,應(yīng)當(dāng)把握合同當(dāng)事人的合同變更權(quán)利不被不合理的限制和排除,又應(yīng)當(dāng)考量合同當(dāng)事人是否通過簽訂黑合同搞不正當(dāng)競爭來損害國家、社會公共利益和他人的合法利益,這又成為法官的自由裁量權(quán)范圍了。三、存在黑白合同不一致按白合同結(jié)算的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)有個前提,就是這個備案的合同是通過招標(biāo)投標(biāo)方式形成的中標(biāo)合同;沒有經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)形成的合同即或也備案了,但不符合司法解釋第二十一條之規(guī)定。這里還需注意的是,備案程序不是合同生效的條件,屬行政監(jiān)管手段,并在出現(xiàn)多個合同版本時,備案合同有利于維護(hù)交易秩序和交易規(guī)則。
工程聯(lián)營合同糾紛篇十六
申請人:_________________、性別____________、民族____________、出生日期____________、住址____________、身份證號碼____________、聯(lián)系電話____________。
被申請人:_________________、性別____________、民族____________、出生日期____________、住址____________、身份證號碼____________、聯(lián)系電話____________。
仲裁請求:
2、請求被申請人承擔(dān)申請人為實現(xiàn)債權(quán)而支付的律師費;。
3、請求被申請人承擔(dān)本案的仲裁費用。
事實與理由:
_________年__________月__________日,被申請人向申請人借款人民幣__________萬元,并于同日向申請人出具了一張借條,上面載明被申請人向申請人借款人民幣__________萬元,并約定如因執(zhí)行本借款發(fā)生爭議,由泉州仲裁委員會石獅分會仲裁。經(jīng)申請人多次催討,被申請人仍未歸還。為維護(hù)自己的合法權(quán)益,特向貴會提出仲裁申請。
此致
泉州仲裁委員會石獅分會。
申請人:_________________。
_____年_____月_____日。
工程聯(lián)營合同糾紛篇十七
一、答辯人已經(jīng)按照合同約定履行了綠化種植義務(wù)。雙方于xxxx年2月29日簽訂的玉皇新村綠化工程施工合同,明確約定了合同工期為xxxx年3月29日至xxxx年4月8日。答辯人在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成了綠化種植義務(wù),并通過了原告驗收。原告于xxxx年7月10日按照約定支付了總工程款的50%,即原告訴稱的96906元。此款項支付了是答辯人履行種植部分義務(wù)的工程款,是總工程款的一半,并非全部工程款。因此,根據(jù)合同約定及法律規(guī)定此款項不應(yīng)當(dāng)返還。
二、答辯人對草坪維護(hù)管理了三個月,原告應(yīng)當(dāng)支付這部分費用。在完成合同約定的種植工作后,答辯人從xxxx年4月9日起對合同約定的草坪進(jìn)行了為期三個月的維護(hù)和管理。并因此發(fā)生了較大數(shù)額費用,原告因此獲得利益。原告應(yīng)將此費用支付答辯人。
三、答辯人撤出草坪管理是經(jīng)過原告同意,并將管理權(quán)交給原告的。因原告測算工程面積不合理、不提供維護(hù)水源等原因,答辯人向原告提出交涉。根據(jù)雙方協(xié)商,答辯人按照原告要求寫了書面申請,將草坪的維護(hù)管理工作交給玉皇新村項目部劉**、陳**等人,并約定由二人領(lǐng)取剩余工程款。在交付草坪管理權(quán)時,原告對草坪狀況并無異議,答辯人還將用于維護(hù)草坪的草坪機(jī)兩部一并交給了項目部。此后,原告從未與答辯人就此事進(jìn)行聯(lián)系。由于原告疏于管理,為推卸責(zé)任將答辯人起訴。
四、原告現(xiàn)將本案爭議草坪管理權(quán)另行發(fā)包給他人。如果原告否認(rèn)答辯人將管理權(quán)交還的事實,那么,首先應(yīng)當(dāng)向法院主張要求答辯人繼續(xù)進(jìn)行維護(hù)管理,而不應(yīng)要求返還工程款。原告一方面訴稱雙方未解除該合同,另一方面又將該合同涉及的草坪管理工程另行發(fā)包,本身就是一種違約行為。原告首先應(yīng)當(dāng)對自己的違約行為承擔(dān)違約責(zé)任。
綜上,答辯人已按合同約定工期完成綠化種植義務(wù),原告支付的是種植工程的工程款,因此,答辯人無須返還。應(yīng)當(dāng)駁回原告訴訟請求,訴訟費由原告自擔(dān)。另外,原告應(yīng)當(dāng)支付答辯人所支出的草坪維護(hù)管理部分的費用,原告對此保留訴權(quán)。
此致
黃*區(qū)人民法院。
答辯人:周**。
xxxx年10月20日。
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