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司法考試第四卷真題篇一
2011年司法考試真題卷四
一、（本題20分）
材料：2011年元月，中共中央政治局常委、中央政法委書記***在會見全國十大杰出青年法學家時指出：“法學是治國理政的大學問，是政治性很強的學科。法學理論工作者要始終保持政治上的清醒堅定，堅持中國特色社會主義道路，堅持黨的領導、人民當家作主和依法治國有機統(tǒng)一，堅持中國特色社會主義司法制度，為全面落實依法治國基本方略、加快建設社會主義法治國家貢獻才智?！?**要求，“密切關注我國法治建設中的重大現(xiàn)實問題，提出更多理論上的真知灼見，積極參與國家立法，主動服務執(zhí)法司法實踐，大力弘揚社會主義法治精神，努力成為通曉古今、學貫中西的法學大家，不斷發(fā)展具有中國特色的社會主義法學理論?！?/p>
問題：
根據(jù)以上材料，可以從哪些方面理解中央領導同志對法學理論工作者提出的要求？請結(jié)合社會主義法治理念基本特征，談談社會主義法治理念中繁榮法學事業(yè)的要求。
答題要求：
1．觀點正確，表述完整、準確；
2．無觀點或論述，照搬材料原文的不得分；
3．不少于400字。
二、（本題22分）
案情：陳某因沒有收入來源，以虛假身份證明騙領了一張信用卡，使用該卡從商場購物10余次，金額達3萬余元，從未還款。（事實一）
陳某為求職，要求制作假證的李某為其定制一份本科文憑。雙方因價格發(fā)生爭執(zhí)，陳某惱羞成怒，長時間勒住李某脖子，致其窒息身亡。（事實二）
陳某將李某尸體拖入樹林，準備逃跑時忽然想到李某身有財物，遂拿走李某手機、現(xiàn)金等物，價值1萬余元。（事實三）
陳某在手機中查到李某丈夫趙某手機號，以李某被綁架為名，發(fā)短信要求趙某交20萬元“安全費”。由于趙某及時報案，陳某未得逞。（事實四）
陳某逃至外地。幾日后，走投無路向公安機關投案，如實交待了上述事實二與事實四。（事實五）
陳某在檢察機關審查起訴階段，將自己擔任警察期間查辦犯罪活動時掌握的劉某搶劫財物的犯罪線索告訴檢察人員，經(jīng)查證屬實。（事實六）
問題：
1．對事實一應如何定罪？為什么？
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2．對事實二應如何定罪？為什么？
3．對事實三，可能存在哪幾種處理意見（包括結(jié)論與基本理由）？
4．對事實四應如何定罪？為什么？
5．事實五是否成立自首？為什么？
6．事實六是否構(gòu)成立功？為什么？
三、（本題22分）
案情：2010年10月2日午夜，a市某區(qū)公安人員在轄區(qū)內(nèi)巡邏時，發(fā)現(xiàn)路邊?？康囊惠v轎車內(nèi)坐著三個年輕人（朱某、尤某、何某）行跡可疑，即上前盤查。經(jīng)查，在該車后備箱中發(fā)現(xiàn)盜竊機動車工具，遂將三人帶回區(qū)公安分局進一步審查。案件偵查終結(jié)后，區(qū)檢察院向區(qū)法院提起公訴。
（證據(jù)）朱某——在偵查中供稱，其作案方式是3人乘坐尤某的汽車在街上尋找作案目標，確定目標后由朱某、何某下車盜竊，得手后共同分贓。作案過程由尤某策劃、指揮。在法庭調(diào)查中承認起訴書指控的犯罪事實，但聲稱在偵查中被刑訊受傷。
尤某——在偵查中與朱某供述基本相同，但不承認作案由自己策劃、指揮。在法庭調(diào)查中翻供，不承認參與盜竊機動車的犯罪，聲稱對朱某盜竊機動車毫不知情，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。
何某——始終否認參與犯罪。聲稱被抓獲當天從c市老家來a市玩，與原先偶然認識的朱某、尤某一起吃完晚飯后坐在車里閑聊，才被公安機關抓獲。聲稱以前從沒有與a市的朱某、尤某共同盜竊，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。
公安機關——在朱某、尤某供述的十幾起案件中核實認定了a市發(fā)生的3起案件，并依循線索找到被害人，取得當初報案材料和被害人陳述。調(diào)取到某一案發(fā)地錄像，顯示朱某、尤某盜竊汽車經(jīng)過。根據(jù)朱某、尤某在偵查階段的供述，認定何某在2010年3月19日參與一起盜竊機動車案件。
何某辯護人——稱在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，并提供4份書面材料：（1）何某父親的書面證言：2010年3月19日前后，何某因打架被當?shù)毓矙C關告知在家等候處理，不得外出。何某未離開c市；（2）2010年4月5日，公安機關發(fā)出的行政處罰通知書；（3）c市某機關工作人員趙某的書面證言：2010年3月19日案發(fā)前后，經(jīng)常與何某在一起打牌，何某隨叫隨到，期間未離開c市；（4）何某女友范某的書面證言：2010年3月期間，何某一直在家，偶爾與朋友打牌，未離開c市。
（法庭審判）庭審中，3名被告人均稱受到偵查人員刑訊。辯護人提出，在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，被告人供述系通過刑訊逼供取得，屬于非法證據(jù)，應當予以排除，要求法庭調(diào)查。公訴人反駁，被告人受傷系因抓捕時3人有逃跑和反抗行為造成，與訊問無關，但未提供相關證據(jù)證明。法庭認為，辯護人意見沒有足夠根據(jù)，即開始對案件進行實體審理。
法庭調(diào)查中，根據(jù)朱某供述，認定尤某為策劃、指揮者，系主犯。
審理中，何某辯護人向法庭提供了證明何某沒有作案時間的4份書面材料。法庭認為，公訴方提供的有罪證據(jù)確實充分，辯護人提供的材料不足以充分證明何某在案發(fā)時沒有來過a市，且材料不具有關聯(lián)性，不予采納。
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最后，法院采納在偵查中朱某、尤某的供述筆錄、被害人陳述、報案材料、監(jiān)控錄像作為定案根據(jù)，認定尤某、朱某、何某構(gòu)成盜竊罪（尤某為主犯），分別判處有期徒刑9年、5年和3年。
問題：
1．法院對于辯護人提出排除非法證據(jù)的請求的處理是否正確？為什么?
2．如法院對證據(jù)合法性有疑問，應當如何進行調(diào)查？
3．法院對尤某的犯罪事實的認定是否已經(jīng)達到事實清楚、證據(jù)確實充分？為什么？
4．現(xiàn)有證據(jù)能否證明何某構(gòu)成犯罪？為什么？
5．如何判斷證據(jù)是否具有關聯(lián)性？法院認定何某辯護人提供的4份書面材料不具有關聯(lián)性是否適當？為什么？
四、（本題19分）
案情：甲公司從某銀行貸款1200萬元，以自有房產(chǎn)設定抵押，并辦理了抵押登記。經(jīng)書面協(xié)議，乙公司以其價值200萬元的現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品為甲公司的貸款設定抵押，沒有辦理抵押登記。后甲公司屆期無力清償貸款，某銀行欲行使抵押權(quán)。法院擬拍賣甲公司的房產(chǎn)。甲公司為了留住房產(chǎn)，與丙公司達成備忘錄，約定：“由丙公司參與競買，價款由甲公司支付，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸甲公司?！北疽婪▍⒓痈傎I，以1000萬元競買成功。甲公司將從子公司籌得的1000萬元交給丙公司，丙公司將這1000萬元交給了法院。法院依據(jù)競拍結(jié)果制作民事裁定書，甲公司據(jù)此將房產(chǎn)過戶給丙公司。
法院裁定書下達次日，甲公司、丙公司與丁公司簽約：“甲公司把房產(chǎn)出賣給丁公司，丁公司向甲公司支付1400萬元。合同簽訂后10日內(nèi)，丁公司應先付給甲公司400萬元，尾款待房產(chǎn)過戶到丁公司名下之后支付。甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內(nèi)不能將房產(chǎn)過戶到丁公司名下，則丁公司有權(quán)解除合同，并請求甲公司支付違約金700萬元，甲公司和丙公司對合同的履行承擔連帶責任?！?/p>
在甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同的次日，丙公司與戊公司簽訂了房產(chǎn)買賣合同。丙公司以1500萬元的價格將該房產(chǎn)賣給戊公司，尚未辦理過戶手續(xù)。丁公司見狀，拒絕履行支付400萬元首付款的義務，并請求甲公司先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，將房產(chǎn)過戶到丁公司名下。甲公司則要求丁公司按約定支付400萬元房產(chǎn)購置首付款。鑒于各方僵持不下，半年后，丙公司索性把房產(chǎn)過戶給戊公司，并拒絕向丁公司承擔連帶責任。經(jīng)查，在甲公司、丙公司和丁公司簽訂合同后，當?shù)胤康禺a(chǎn)市場價格變化不大。
問題：
1．乙公司以其現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設備等動產(chǎn)為甲公司的貸款設立的抵押是否成立？為什么？
2．某銀行是否必須先實現(xiàn)甲公司的房產(chǎn)的抵押權(quán)，后實現(xiàn)乙公司的現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設備等動產(chǎn)的抵押權(quán)？為什么？
3．甲公司與丙公司達成的備忘錄效力如何？為什么？
4．丙公司與戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同效力如何？為什么？
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5．丁公司是否有權(quán)拒絕履行支付400萬元的義務？為什么？
6．丁公司是否有權(quán)請求甲公司在自己未支付400萬首付款的情況下先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)？為什么？
7．丁公司能否解除房產(chǎn)買賣合同？為什么？
8．丙公司能否以自己不是合同的真正當事人為由拒絕向丁公司承擔連帶責任？為什么？
9．甲公司可否請求法院減少違約金數(shù)額？為什么？
五、（本題19分）
案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發(fā)生爭吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為報復王某，黎某找到江甲的兒子江乙（17歲），唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設備砸壞，承諾事成之后給其一臺數(shù)碼相機為報酬。事后，甲公司對王某辦公室損壞的設備進行了清點登記和拍照，并委托、授權(quán)律師尚某全權(quán)處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，并要求黎某向王某賠禮道歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。審理時，法院通知江乙參加訴訟。經(jīng)審理，法院判決侵權(quán)人賠償損失，但對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的請求均未作處理。
問題：
1．王某、江甲、江乙是否為本案當事人？各是什么訴訟地位？為什么？
2．原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設備登記表、對損壞設備拍攝的照片、律師尚某調(diào)查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據(jù)？如果能，分別屬于法律規(guī)定的何種證據(jù)？
3．甲公司向法院提交的委托律師尚某代理訴訟的授權(quán)委托書上僅寫明“全權(quán)代理”字樣，尚某根據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利？為什么？
4．一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求依法應當如何處理？為什么？
5．根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，黎某解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些？
六、（本題22分）
案情：經(jīng)工商局核準，甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應加工木材1萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后，方能向工商行政管理部門申請企業(yè)登記，違者將受到處罰。1個月后，省林業(yè)局以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片，并處以30萬元罰款。期間，省林業(yè)公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。
因甲公司停產(chǎn)，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公司表示無力支付和賠償，乙公司向當?shù)毓簿謭蟀浮?010年10月8日，公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定學法網(wǎng) 與法律人共成長！
代表人張某刑事拘留，1個月后，張某被批捕。2011年4月1日，檢察院以證據(jù)不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求，公安局以未經(jīng)確認程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求，檢察院以本案應當適用修正前的《國家賠償法》，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。
問題：
1．甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？
2．對省林業(yè)局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？
3．甲公司對省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟？為什么？
4．省林業(yè)公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象？為什么？李某能否成為傳喚對象？為什么？
5．省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質(zhì)的許可？地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設？
6．對張某被羈押是否應當給予國家賠償？為什么？
7．公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么?/p>
8．檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪ⅲ繛槭裁矗?/p>
七、（本題26分）
材料：2007年以來，金融危機給全球經(jīng)濟造成了深刻影響，面對法院執(zhí)行中被執(zhí)行人履行能力下降、信用降低、執(zhí)行和解難度增大等新情況、新問題，最高法院在《關于應對國際金融危機做好當前執(zhí)行工作的若干意見》中指出：“在金融危機沖擊下，為企業(yè)和市場提供司法服務，積極應對宏觀經(jīng)濟環(huán)境變化引發(fā)的新情況、新問題，為保增長、保民生、保穩(wěn)定?三保?方針的貫徹落實提供司法保障，是當前和今后一段時期人民法院工作的重中之重?！?/p>
例一：2007年8月，同升市法院判決張某償還同升市外經(jīng)貿(mào)有限公司（以下稱“外貿(mào)公司”）2億元人民幣。近1年時間，張某未按時履行義務，且下落不明。外貿(mào)公司遂向同升市法院申請執(zhí)行。
同升市法院執(zhí)行法官李某調(diào)查發(fā)現(xiàn)，被執(zhí)行人張某除一些變現(xiàn)難度大且價值不高的財產(chǎn)外，尚持有上市股票zx科技3000萬股，遂進行了查封。當時股票的市值每股僅3元多，如拋售可得9000余萬元。李法官綜合分析市場大勢，認為zx科技不僅近期會有送股，而且還有上漲可能，主張股票升值后擇機出售。李法官的這一想法得到了同升市法院及其上級法院的一致支持，也取得了外貿(mào)公司的同意。
此后1年多時間，zx科技先后2次送股，被查封的股票數(shù)量達到了4000多萬股，股值上漲到7元多。李法官請示法院領導后，速與證券公司營業(yè)部交涉以當時市場價格強制賣出股票，所得錢款足以支付被執(zhí)行人張某所欠本金及利息。
例二：2007年6月，中都市法院陸續(xù)受理了湘妃科技發(fā)展有限公司（以下稱“湘妃公司”）等單位申請執(zhí)行太平洋娛樂有限公司（以下稱“太平洋公司”）10余起欠款糾紛案，標的約2000萬元。執(zhí)行法官張某查明，太平洋公司主業(yè)是水族館，因經(jīng)營不善已歇業(yè)，除剩有4年期的水族館經(jīng)營使用權(quán)外，學法網(wǎng) 與法律人共成長！
已無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)。
張法官經(jīng)過對水族館項目前景謹慎評估后，經(jīng)請示法院領導，決定在經(jīng)營使用權(quán)上想辦法，敦促被執(zhí)行人尋找新的投資合作人，盤活資產(chǎn)。張法官主動找到最大債權(quán)人湘妃公司，經(jīng)細致工作，使其接受水族館資產(chǎn)及其經(jīng)營使用權(quán)，以抵償該公司的1500余萬元債權(quán)。同時，湘妃公司另行支付部分款項給法院，由法院分配給其他債權(quán)人。經(jīng)張法官努力，還為太平洋公司找到一家私營企業(yè)注入資金，使太平洋公司重新煥發(fā)了生機。
此外，一些地方法院在執(zhí)行中還采取了“債權(quán)入股”或“債轉(zhuǎn)股”等靈活執(zhí)行措施，社會上形象地將此表述為“放水養(yǎng)魚讓魚活”。但對于執(zhí)行法官涉入股市、推動企業(yè)運作等做法，網(wǎng)上時有質(zhì)疑，法院內(nèi)部也不無疑慮。
問題：
1．從正確把握案件執(zhí)行的法律效果與社會效果有效統(tǒng)一的角度，評價法院（法官）在案件執(zhí)行中的上述做法。
2．結(jié)合法理學和民法、商法、民事訴訟法的相關原則，對案件執(zhí)行中的上述做法進行分析。
答題要求：
1．運用法理學及部門法知識作答；
2．觀點明確，邏輯嚴謹，說理充分，層次清晰，文字通暢；
3．無觀點或論述，照搬材料原文的不得分；
4．請按提問順序分別作答，總字數(shù)不少于500字。
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司法考試第四卷真題篇二
2005司法考試試卷四真題
時間：2005-9-19 17:05:41 閱讀366次
提示：本試卷為案例（實例）題。請將各題答案書寫在答題紙的對應位置上，勿在卷面上直接作答。
第一部分：簡析題。本部分共5題，75分。
一、（本題10分）
案情：甲市人民政府在召集有關職能部門、城市公共交通運營公司（以下簡稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會后，下發(fā)了甲市人民政府《會議紀要》，明確：城市公交公司的運營范圍，界定在經(jīng)批準的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運營，免繳交通規(guī)費；在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負責的對城市公交公司違法運營的查處，交由建設部門負責?！稌h紀要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會議紀要》的要求，中止了對城市公交公司違法運營的查處。
田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準的三家運輸經(jīng)營戶，他們運營的線路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，但依《會議紀要》，不能享受免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會議紀要》中關于城市公交公司免繳交通規(guī)費的規(guī)定，并請求確認市政府《會議紀要》關于中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法。
問題：
1．甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？
2．田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？
3．田某、孫某和王某三人提出的確認甲市人民政府中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法的請求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？
二、（本題15分）
案情：丁某系某市東郊電器廠（私營企業(yè)，不具有法人資格）廠長，2003年因廠里資金緊缺，多次向銀行貸款未果。為此，丁某仿照銀行存單上的印章模式，偽造了甲銀行的儲蓄章和行政章，以及銀行工作人員的人名章，偽造了戶名分別為黃某和唐某在甲銀行存款額均為50萬元的存單兩張。隨后，丁某約請乙銀行辦事處（系國有金融機構(gòu)）副主任朱某吃飯，并將東郊電器廠欲在乙銀行辦事處申請存單抵押貸款的打算告訴了朱某，承諾事后必有重謝。朱某見有利可圖，就讓丁某第二天到辦事處找信貸科科長張某辦理，并答應向張某打招呼。次日，丁某來到乙銀行辦事處。朱某將其介紹給張某，讓其多加關照。
張某在審查丁某提交的貸款材料時，對甲銀行的兩張存單有所懷疑，遂發(fā)函給甲銀行查詢。此時，丁某通過朱某催促張某，張某遂打電話詢問查詢事宜。甲銀行儲蓄科長答應抓緊辦理，但張某未等回函，就為丁某辦理了抵押貸款手續(xù)，并報朱某審批。后甲銀行未就查詢事宜回函。
朱某審批時發(fā)現(xiàn)材料有問題，就把丁某找來詢問。丁某見瞞不過朱某，就將假存單之事全盤托出，并欺騙朱某說有一筆大生意保證掙錢，貸款將如期歸還，并當場給朱某10萬元好處費。朱某見丁某信誓旦旦，便收受了好處費，同意批給丁某100萬元貸款。丁某獲得貸款后，以感謝為名送給張某5萬元，張某予以收受。丁某將貸款全部投入電器廠經(jīng)營，結(jié)果虧損殆盡，致使銀行貸款不能歸還。檢察機關將本案起訴至法院。問題：簡析丁某、朱某和張某涉嫌犯罪行為觸犯的罪名，然后根據(jù)有關的刑法理論和法律規(guī)定確定三人分別應如何定罪處罰。
三、（本題18分）
案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發(fā)，唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發(fā)。甲公司對該燈具的技術(shù)采取了保密措施，并于2000年5月19日申請發(fā)明專利。2001年12月1日，國家專利局公布該發(fā)明專利申請，并于2002年8月9日授予甲公司專利權(quán)。此前，甲公司與乙公司于2000年7月簽訂專利實施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術(shù)4年，每年許可使用費10萬元。
2004年3月，甲公司欲以80萬元將該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術(shù)。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價80萬元作為出資，設立一家注冊資本為300萬元的有限責任公司。
2004年12月，有人向?qū)＠麖蛯徫瘑T會申請宣告該專利無效，理由是丁公司已于1999年12月20日開始生產(chǎn)相同的燈具并在市場上銷售，該發(fā)明不具有新穎性。經(jīng)查，丁公司在獲悉甲公司開發(fā)出新型燈具后，以不正當手段獲取了甲公司的有關技術(shù)資料并一直在生產(chǎn)、銷售該新型燈具。
問題：
1．唐某作為發(fā)明人，依法應享有哪些權(quán)利？
2．甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實施許可合同是否有效？如甲乙雙方因此合同發(fā)生糾紛，應如何適用有關法律？
3．甲公司為何將專利技術(shù)出讓給唐某？該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后，對甲公司和乙公司之間的專利實施許可合同的效力有何影響？
4．唐某擬以該專利作價80萬元設立注冊資本為300萬元的有限責任公司，是否符合法律規(guī)定？為什么？
5．該專利是否應當因為不具有新穎性而被宣告無效？為什么？
6．對丁公司的違法行為應如何定性？為什么？
四、（本題15分）
案情：國有企業(yè)川南商業(yè)大樓于1998年擬定改制計劃：將資產(chǎn)評估后作價150萬元出售，其中105萬元出售給管理層人員（共4人），45萬元出售給其余45名職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊資本150萬元。該改制計劃于同年12月經(jīng)有關部門批準實施。原管理層人員宋某認購45萬元，李某、王某、周某各認購20萬元，其余職工各認購1萬元。公司成立后，分別向各認購人簽發(fā)了出資證明書。公司設立股東會、董事會、監(jiān)事會，宋某任公司董事長兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會主席兼財務負責人。
2001年，公司召開董事會，決定將注冊資本增加為300萬元，周某列席了董事會，并表示同意。會后，董事會下發(fā)文件稱：本次增資計劃經(jīng)具有公司2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，可以實施。同年4月，公司注冊資本增加為300萬元。增加部分的注冊資本除少數(shù)職工認購了30萬元外，其余120萬元由宋某、周某、李某、王某平均認購，此次增資進行了工商登記。同年10月，王某與其妻藍某協(xié)議離婚，藍某要求王某補償25萬元。王某遂將其所持股權(quán)的50%根據(jù)協(xié)議抵償給藍某，董事會批準了該協(xié)議。
2003年5月，川南公司因涉嫌偷稅被立案偵查。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制時所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購買，且2001年公司增資時，宋某、周某、李某、王某四人均未實際出資，而是以公司新建辦公樓評估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個人名下。同時查明，偷稅事項未經(jīng)過股東會討論，而是董事會為了公司利益在征得周某同意后決定實施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬元，宋某等亦分別被判處相應的刑罰。問題：
1．宋某、周某、李某、王某在1998年改制時所取得的股權(quán)是否有效？為什么？
2．川南公司的管理機構(gòu)設置及人事安排是否合法？為什么？
3．川南公司董事會的增資決議和公司的增資行為是否有效？為什么？
4．藍某可否根據(jù)補償協(xié)議獲得王某所持股權(quán)的50%？為什么？
5．川南公司因被判處罰金所造成的140萬元損失，應由誰承擔賠償責任？為什么？
五、（本題17分）
案情：家住某市甲區(qū)的潘某(甲方)與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)的一處500m2的二層樓租給潘某經(jīng)營飯館。合同中除約定了有關租賃事項外，還約定：“甲方租賃過程中如決定購買該房，按每平方米2000元的價格購買，具體事項另行協(xié)商?！?/p>
潘某的飯館開張后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買下長期經(jīng)營。但因房價上漲，舒某不同意出賣。潘某將房價款100萬元辦理提存公證，舒某仍不同意出賣。后舒某以每平方米2500元的價格與杏林公司簽訂了房屋買賣合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻止舒某與杏林公司成交，向丙區(qū)人民法院提起訴訟，要求認定租賃合同中的買賣條款有效并判決舒某履行協(xié)助辦理房屋過戶手續(xù)的義務。
法院受理后，舒某提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書。一審法院經(jīng)審理認定，原被告之間構(gòu)成了預約合同關系，但尚不構(gòu)成買賣關系，故判決駁回原告的訴訟請求。潘某不服提出上訴。
問題：
1．本案訴訟過程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？
2．如果二審維持原判，潘某在遵守生效判決的基礎上，還可通過何種訴訟手段獲得法律救濟？
3．如果潘某與舒某一審訴訟之前或一審訴訟期間，杏林公司就其與舒某之間的買賣合同申請仲裁，請求確認合同有效并請求履行，潘某可否參加仲裁程序，主張自己具有優(yōu)先購買權(quán)?為什么？
4．如果本案二審法院判決潘某勝訴，潘某申請執(zhí)行，杏林公司能否申請再審？為什么？杏林公司能否提出執(zhí)行異議？為什么？
5．潘某在起訴前為了阻止舒某與杏林公司成交，可申請法院采取何種法律手段？法院準許其申請應當具備何種條件？法院應當如何準許和執(zhí)行？
6．如果二審維持原判，此后潘某與舒某雙方經(jīng)過協(xié)商，達成了按每平方米2500元價格賣房的合同。該買賣合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應當予以干預？為什么？
第二部分：法律文書題。本部分共1題，25分。
六、（本題25分）
甲（男，26歲，漢族）與乙（男，24歲，漢族）系表兄弟。2003年3月，二人相約一起進城務工，在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意，并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營，生意一直比乙好，乙因此有些怨氣。
2005年8月6日下午，因一單蘋果批發(fā)買賣，乙認為甲搶走了自己的生意，遂到甲攤前理論。甲說：“我的蘋果質(zhì)量好、價格低，人家愿意買我的，你不能怨我。” 乙說：“人家本來要買我的蘋果，是你故意壓價，搶走了我的生意。你不幫我就算了，但你不該連表弟也欺負。我忍你已經(jīng)很久了！”乙越說越急，抓起旁邊的水果刀，向甲刺去。甲見狀，急忙伸手抓刀。相持間甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉說：“我只是一時氣憤，請表哥原諒。”并送甲到附近區(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定，甲為輕傷。甲住院治療期間，乙主動承擔了醫(yī)療費用，并為甲洗衣送飯，幫助護理。但因甲住院，生意無人照料，致使數(shù)百斤水果腐爛，損失3000余元。
甲傷愈出院后，認為此事使自己在市場上丟了面子，生意損失嚴重，十分生氣。在前來探望的妻子堅持下，向農(nóng)貿(mào)市場所在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案，并在法定期限內(nèi)依法作出了處理。
問題：假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師，或是本案的主審法官（任選其中一個身份），請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書。
提示：文書中涉及的當事人自然情況、司法機關名稱、證據(jù)種類和名稱等相關事項可自行編撰，但不得署考生本人姓名，否則本卷不得分。
答題要求：
1．文書種類的選擇符合選定的身份，符合法律規(guī)定，格式規(guī)范，應具備的事項齊全；
2．請求或答辯事項清楚，事實、依據(jù)論證充分，或者作出的處理合法有據(jù)，定性準確；
3．文字簡練通暢，無語法錯誤和錯別字。
第三部分：分析、論述題。本部分共2題，50分。
七、（本題25分）
案情：甲系某大學三年級女生。2003年5月5日，甲到國際知名連鎖店乙超市購物，付款結(jié)賬后取回自帶的手袋，正要走出超市大門時，被超市保安阻攔。保安懷疑甲攜帶了未結(jié)賬的商品，欲將甲帶到超市值班經(jīng)理辦公室處理。甲予以否認，爭執(zhí)過程中引來眾多顧客圍觀。后在經(jīng)理辦公室，甲應值班經(jīng)理要求出示了所買商品及結(jié)賬單據(jù)。值班經(jīng)理將甲自帶的手袋打開檢查，并叫來女工作人員對甲進行了全身搜查，均未查出未結(jié)賬的商品，遂將甲放走。事后，甲在超市被搜身的消息在本校乃至其他高校傳開，甲成了倍受關注的“新聞人物”，對甲形成了巨大的精神壓力，出現(xiàn)了失眠、頭暈等癥狀，無法繼續(xù)學業(yè)，醫(yī)生建議其做心理治療。甲認為乙超市侵害了自己的人格權(quán)，遂提起訴訟，請求判決乙超市賠償精神損害10萬元。
本案雙方的主要事實爭議是：乙超市在對甲進行全身搜查時，是否強令甲脫去了內(nèi)衣。對此，雙方均未提出充分的證據(jù)。雙方的主要法律爭議是：超市在每年失竊數(shù)額巨大的情況下，是否有權(quán)對顧客進行搜查。乙超市認為自己在超市內(nèi)已張貼告示，保留對顧客進行搜查的權(quán)利。一審法院認為乙超市不能提出沒有強令甲脫去內(nèi)衣進行搜查的證據(jù)，故對脫衣搜查的事實予以認定；認為乙超市的搜查行為侵犯了甲的人格權(quán)，且侵權(quán)情節(jié)惡劣，后果較為嚴重，同時考慮到當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展水平較高，判決被告賠償精神損害11萬元。乙超市不服，提出上訴。
二審法院除認為一審判決認定乙超市強令甲脫內(nèi)衣進行搜查的事實證據(jù)不足外，對一審認定的其它事實予以維持，酌情改判乙超市賠償甲精神損害1萬元。甲對二審判決不服，以賠償太少為由，申請再審，請求將賠償數(shù)額改為11萬元。
問題：
1．請就本案一審判決、二審判決和再審申請涉及的法律問題進行簡要分析；
2．本案發(fā)生后社會反響頗大，引發(fā)了不少議論，主要涉及精神損害賠償、法官自由裁量、人格權(quán)保護、消費者權(quán)益保護、企業(yè)安保措施等諸多法律問題，請你任選一個角度簡要論述。
答題要求：
1．第一問的分析應以法學理論、現(xiàn)行法律規(guī)定為依據(jù)；
2．第二問的論述應觀點明確，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順。
八、（本題25分）英美法系國家實行判例法制度，法官的判決本身具有立法的意義，并對以后處理類似案件具有拘束力。我國主要以成文法律及司法解釋作為審判案件的依據(jù)，同時最高人民法院也通過公布案例指導審判實踐。請圍繞“判例、案例與司法解釋”談談你的看法。
答題要求：
1．在分析、比較、評價的基礎上，提出觀點并運用法學知識闡述理由；
2．說理清楚，邏輯嚴謹，語言流暢，表達準確；
3．字數(shù)不少于500字。
司法考試第四卷真題篇三
2013年國家司法考試試卷四參考答案
2013-09-20 09:37:44.0 來源：法律教育網(wǎng)【大 中 小】【我要糾錯】
試 卷 四
一、參考答案（要點）：
1.依法治國是我們黨順應時代潮流，把握歷史機遇，在我國社會發(fā)展的關鍵時刻，在治國理政方略上作出的重大抉擇，實現(xiàn)了我黨治國理政的重大轉(zhuǎn)變和歷史性飛躍。
2.依法治國方略的實施是一項浩瀚龐大、復雜而艱巨的系統(tǒng)工程，它包含著我國社會運行的制度、體制、機制、方式以及意識和觀念等多方面的重要變化，更匯聚著全黨、全國乃至整個中華民族的共同智慧與努力。
3.依法治國方略的實施，要求構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系。構(gòu)建和完善中國特色社會主義法律體系是依法治國方略實施的必要前提。故此，以憲法為統(tǒng)帥，以憲法相關法、民法商法等多個法律部門的法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等多個層次的法律規(guī)范構(gòu)成的中國特色社會主義法律體系之形成，為依法治國方略的實施提供了堅實的基礎。
4.如總書記指出，實踐是法律的基礎，法律要隨著實踐發(fā)展而發(fā)展。在新的歷史條件下，中國特色社會主義法律體系仍然需要不斷完善。這就要求根據(jù)我國經(jīng)濟社會發(fā)展出現(xiàn)的新領域、新情況、新特點，堅持科學立法、民主立法，在保持法制統(tǒng)一的前提下，科學地進行立法預測、立法規(guī)劃，繼續(xù)完善立法程序和方式，不斷提高立法質(zhì)量，及時制定、修改、完善各項法律制度，使立法更加充分反映廣大人民的意志，更加適合我國的具體國情。
二、參考答案：
1.甲攜帶兇器盜竊、入戶盜竊，應當成立盜竊罪。如暴力行為不是作為壓制財物占有人反抗的手段而使用的，只能視情況單獨定罪。在盜竊過程中，為窩藏贓物、抗拒抓捕、毀滅罪證而使用暴力的，才能定搶劫罪。甲并非出于上述目的，因而不應認定為搶劫罪。在本案中，被害人并未發(fā)現(xiàn)罪犯的盜竊行為，并未反抗；甲也未在殺害被害人后再取得財物，故對甲的行為應以盜竊罪和故意殺人罪并罰，不能對甲定搶劫罪。
2.甲、乙的行為系假想防衛(wèi)。假想防衛(wèi)視情況成立過失犯罪或意外事件。在本案中，甲、乙在程某明確告知是警察的情況下，仍然對被害人使用暴力，主觀上有過失。但是，過失行為只有在造成重傷結(jié)果的場合，才構(gòu)成犯罪。甲、乙僅造成輕傷結(jié)果，因此，對于事實二，甲、乙均無罪。
3.在被告人高速駕車走蛇形和被害人重傷之間，介入被害人的過失行為（如對車速的控制不當?shù)龋Ｖx某的重傷與甲乙的行為之間，僅有條件關系，從規(guī)范判斷的角度看，是謝某自己駕駛的汽車對乙車追尾所造成，該結(jié)果不應當由甲、乙負責。
4.①丁沒有在丙和法官劉某之間牽線搭橋，沒有促成行賄受賄事實的介紹行為，不構(gòu)成介紹賄賂罪。
②丁接受丙的委托，幫助丙實施行賄行為，構(gòu)成行賄罪（未遂）共犯。
③丁客觀上并未索取或者收受他人財物，主觀上并無收受財物的意思，不構(gòu)成利用影響力受賄罪。
5.（1）構(gòu)成。理由：①丁將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還，完全符合侵占罪的犯罪構(gòu)成。②無論丙對10萬元是否具有返還請求權(quán)，10萬元都不屬于丁的財物，因此該財物屬于“他人財物”。③雖然民法不保護非法的委托關系，但刑法的目的不是確認財產(chǎn)的所有權(quán)，而是打擊侵犯財產(chǎn)的犯罪行為，如果不處罰侵占代為保管的非法財物的行為，將可能使大批侵占贓款、贓物的行為無罪化，這并不合適。
（2）不構(gòu)成。理由：①10萬元為賄賂款，丙沒有返還請求權(quán)，該財物已經(jīng)不屬于丙，因此，丁沒有侵占“他人的財物”。②該財產(chǎn)在丁的實際控制下，不能認為其已經(jīng)屬于國家財產(chǎn)，故該財產(chǎn)不屬于代為保管的“他人財物”。據(jù)此，不能認為丁雖未侵占丙的財物但侵占了國家財產(chǎn)。③如認定為侵占罪，會得出民法上丙沒有返還請求權(quán)，但刑法上認為其有返還請求權(quán)的結(jié)論，刑法和民法對相同問題會得出不同結(jié)論，法秩序的統(tǒng)一性會受到破壞。
三、參考答案：
1.不正確。①技術(shù)偵查措施只能在立案后采取。②采取技術(shù)偵查措施必須履行嚴格的批準手續(xù)。③檢察機關不能實施技術(shù)偵查措施，必須交有關機關執(zhí)行。
2.①技術(shù)偵查措施的使用主體只能是公安機關和國家安全機關。②適用范圍：公安機關在立案后，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴重危害社會的犯罪案件可以采取技術(shù)偵查措施；檢察機關在立案后，對于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，可以采取技術(shù)偵查措施；追捕被通緝或者批準、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取必要的技術(shù)偵查措施。③適用程序上，技術(shù)偵查措施由公安機關、國家安全機關、人民檢察院決定，由公安機關、國家安全機關執(zhí)行；采取技術(shù)偵查措施，必須嚴格經(jīng)過嚴格的批準手續(xù)；有關機關必須嚴格按照批準的措施種類、適用對象和期限執(zhí)行。
3.正確。符合逮捕條件，因為案件的特殊情況或者辦理案件的需要，辦案機關可以采取監(jiān)視居住措施。指定居所監(jiān)視居住適用于無固定住處的，以及涉嫌危害國家安全罪等三類案件，本案李某雖然不符合三類案件，但他沒有固定住處，符合指定居所監(jiān)視居住規(guī)定。
4.①人民法院應當在開庭前及時將申請書及相關線索、材料的復制件送交人民檢察院；②人民法院經(jīng)審查，對證據(jù)收集的合法性有疑問的，應當召開庭前會議就非法證據(jù)排除等問題了解情況，聽取意見。人民檢察院可以通過出示有關證據(jù)材料等方式，對證據(jù)收集的合法性加以說明；③庭審對非法證據(jù)的調(diào)查，可以在當事人及辯護人提出排除非法證據(jù)的申請后進行，也可以在法庭調(diào)查結(jié)束前一并進行；④調(diào)查程序主要是由公訴人出示、宣讀、播放有關證據(jù)材料，提請法庭通知有關偵查人員或者其他有關人員出庭說明情況，證明證據(jù)收集的合法性；⑤人民法院對證據(jù)收集的合法性進行調(diào)查后，應當將調(diào)查結(jié)論告知公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人。
四、參考答案：
1.李某（次承租人）可以請求代張某（承租人）支付其欠付王某（出租人）的租金和違約金，以抗辯王某的合同解除權(quán)。
2.由張某（出租人）承擔。因為張某（出租人）有提供熱水（熱水器）的義務，張某違反該義務，致李某損失，應由張某承擔賠償責任。
3.可以（是）。張某承擔。因為張某（出租人）作為出租人應當按照約定將租賃物交付承租人、應當履行租賃物的維修義務；張某有保持租賃物符合約定用途的義務。
4.由李某承擔。因為李某（承租人）經(jīng)張某（出租人）同意裝飾裝修，但未就費用負擔作特別約定，故承租人不得請求出租人補償費用。
5.否（李某或張某均不應當承擔賠償責任）。因為李某與黃某之間并無合同，李某不需承擔違約損害賠償責任；對于黃某的損失，李某亦無過錯，不需承擔侵權(quán)責任。故李某不應承擔賠償責任。張某與黃某之間并無合同，張某不需要承擔違約損害賠償責任；對于黃某的損失，張某并無過錯，不需承擔侵權(quán)責任。故張某不應承擔賠償責任。
6.郝某不應當承擔賠償責任。b公司應當承擔賠償責任。因為郝某是b公司的工作人員，執(zhí)行b公司的工作任務，故不需承擔侵權(quán)責任。因熱水器是缺陷產(chǎn)品，缺陷產(chǎn)品造成損害，被侵權(quán)人（黃某）既可向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。故b公司需承擔侵權(quán)責任。
7.李某不應承擔賠償責任，b公司應承擔賠償責任。因為李某對衣物受損并無過錯。缺陷產(chǎn)品的侵權(quán)責任，由生產(chǎn)者或銷售者承擔，故b公司應對張某衣物受損承擔侵權(quán)責任。
五、參考答案：
1.有效，設立中的公司可以實施法律行為。
2.不可以。確定甲是否已履行出資義務，應以設備交付并移轉(zhuǎn)所有權(quán)至公司時為準，故應以2012年6月初之130萬元，作為確定甲承擔相應的補足出資責任的標準，對此可以參照《公司法解釋
（三）》第9條、第16條。
3.滿鉞應承擔相應的連帶責任，依據(jù)為《公司法解釋
（三）》第15條。
4.可以。首先，因繼承無效，馬瑋不能因繼承取得廠房所有權(quán)，而其將廠房投資設立興平公司，因馬瑋是興平公司的董事長，其主觀惡意視為所代表公司的惡意，因此也不能使興平公司取得廠房所有權(quán)；其次，興平公司將該廠房再投資于大昌公司時，馬瑋又是大昌公司的設立負責人與成立后的公司董事長，同樣不能使大昌公司取得所有權(quán)。因此所有權(quán)仍應歸屬于馬祎，可以向大昌公司請求返還。
5.不能。乙與丙、丁間根本就不存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，丙、丁的簽字系由甲偽造，且乙在主觀上不可能是善意，故不存在善意取得的構(gòu)成。
6.可以。乙自己原持有的股權(quán)，為合法有效，故可以有效地轉(zhuǎn)讓給吳耕。至于乙所受讓的丙、丁的股權(quán)，雖然無效，但乙已登記于公司登記之中，且吳耕為善意，并已登入公司
登記中，因此參照《公司法解釋
（三）》第26、28條的原理，吳耕可以主張股權(quán)的善意取得。
六、參考答案：
1.法院應當受理此案。根據(jù)最高法院司法解釋，復議機關在法定期限內(nèi)不作復議決定，當事人對復議機關不作為不服向法院起訴的，屬于行政訴訟受案范圍，被告為復議機關，且張某具有原告資格，起訴未超過法定期限，不存在不受理的情形，故法院應當受理此案。
2.不成立。按照《政府信息公開條例》以及相關法律規(guī)定，政府集中采購項目的目錄屬于政府主動公開的信息，不是依申請公開的信息，故不應當要求該信息與申請人的生產(chǎn)、生活和科研等特殊需要有關。
3.省政府應當審查省財政廳拒絕公開目錄的行為是否合法，并在法定期限內(nèi)作出復議決定。政府集中采購項目的目錄屬主動公開信息，如省政府已授權(quán)財政廳確定并公布，省政府應責令財政廳及時公布；如未授權(quán)相關機構(gòu)確定并公布，省政府應主動公布。
4.對于行政機關應當主動公開的信息未予公開的，按照《政府信息公開條例》的規(guī)定，公民、法人或者其他組織可以向上級行政機關、監(jiān)察機關或者政府信息公開工作主管部門舉報。收到舉報的機關應當予以調(diào)查處理。
5.按照《最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規(guī)定》，法院應當告知其先向行政機關申請獲取相關政府信息。對行政機關的答復或者逾期不予答復不服的，張某可以向法院提起訴訟。
七、（略）
司法考試第四卷真題篇四
2016年國家司法考試試卷四參考答案 試 卷 四
本卷重點以案例分析的形式考查考生的法治思維和法治實踐能力，考生答出的其它觀點如能夠靈活運用相關法學原理，符合法律規(guī)定，說理充分的，也可作為評價參考。
一、參考答案（要點）：
（一）堅持依法治國首先要堅持依憲治國，堅持依法執(zhí)政首先要堅持依憲執(zhí)政。憲法是國家的根本大法，是黨和人民意志的集中體現(xiàn)，全國各族人民、一切國家機關和武裝力量、各政黨和各社會團體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本活動準則。依憲治國、依憲執(zhí)政必須貫徹法律面前人人平等的原則： 一方面，憲法法律對所有公民和組織的合法權(quán)利予以平等保護，對受侵害的權(quán)利予以平等救濟；另一方面，任何個人都不得有超越憲法法律的特權(quán)，一切違反憲法法律的行為都必須予以糾正和追究。
（二）平等是社會主義法律的基本屬性，是社會主義法治的根本要求，嚴格司法是法律面前人人平等原則在司法環(huán)節(jié)的具體表現(xiàn)。公正是法治的生命線，司法公正對社會公平正義具有重要引領作用。正如總書記所說，司法不公、司法不嚴對社會公平正義和司法公信力具有致命破壞作用。堅持法律面前人人平等，意味著人民群眾的訴訟權(quán)利在司法程序中應得到平等對待，人民群眾的實體權(quán)利在司法裁判中得到平等保護。只有讓人民群眾在每一個司法案件中感受到公平正義，人民群眾才會相信司法，司法才具有公信力。
（三）堅持法律面前人人平等的原則，對于嚴格司法提出了更高的要求：首先，司法機關及其工作人員在司法過程中必須堅持以事實為根據(jù)、以法律為準繩，堅持事實認定符合客觀真相、辦案結(jié)果符合實體公正、辦案過程符合程序公正，統(tǒng)一法律適用的標準，避免同案不同判，實現(xiàn)對權(quán)利的平等保護和對責任的平等追究。其次，推進以審判為中心的訴訟制度改革，全面貫徹證據(jù)裁判規(guī)則，確保案件事實證據(jù)經(jīng)得起法律檢驗，確保訴訟當事人受到平等對待，絕不允許法外開恩和法外施刑。再次，司法人員工作職責、工作流程、工作標準必須明確，辦案要嚴格遵循法律面前人人平等的原則，杜絕對司法活動的違法干預，辦案結(jié)果要經(jīng)得住法律和歷史的檢驗。
二、參考答案：
1.關于趙某殺害錢某以便將名畫據(jù)為己有這一事實，可能存在兩種處理意見。其一，認定為侵占罪與故意殺人罪，實行數(shù)罪并罰。理由是，趙某已經(jīng)占有了名畫，不可能對名畫實施搶劫行為，殺人行為同時使得趙某將名畫據(jù)為己有，所以，趙某對名畫成立（委托物）侵占罪，對錢某的死亡成立故意殺人罪。其二，認定成立搶劫罪一罪。理由是，趙某殺害錢某是為了使名畫不被返還，錢某對名畫的返還請求權(quán)是一種財產(chǎn)性利益，財產(chǎn)性利益可以成為搶劫罪的對象，所以，趙某屬于搶劫財產(chǎn)性利益。
2.趙某以為錢某已經(jīng)死亡，為毀滅罪證而將錢某活埋導致其窒息死亡，屬于事前的故意或概括的故意。對此現(xiàn)象的處理，主要有兩種觀點：其一，將趙某的前行為認定為故意殺人未遂（或普通搶劫），將后行為認定為過失致人死亡，對二者實行數(shù)罪并罰或者按想象競合處理；理由是，畢竟是因為后行為導致死亡，但行為人對后行為只有過失；其二認為，應認定為故意殺人既遂一罪（或故意的搶劫致人死亡即對死亡持故意一罪）；理由是，前行為與死亡結(jié)果之間的因果關系并未中斷，前行為與后行為具有一體性，故意不需要存在于實行行為的全過程。答出其他有一定道理的觀點的，適當給分。
3.孫某對錢某的死亡構(gòu)成故意殺人罪。孫某明知錢某沒有死亡，卻催促趙某動作快一點，顯然具有殺人故意，客觀上對錢某的死亡也起到了作用。即使認為趙某對錢某成立搶劫致人死亡，但由于錢某不對搶劫負責，也只能認定為故意殺人罪。倘若在前一問題上認為趙某成立故意殺人未遂（或普通搶劫）與過失致人死亡罪，那么，孫某就是利用過失行為實施殺人的間接正犯；倘若在前一問題上認為趙某成立故意殺人既遂（或故意的搶劫人死亡即對死亡持故意），則孫某成立故意殺人罪的幫助犯（從犯）。
4.孫某索要名畫的行為構(gòu)成敲詐勒索罪。理由：孫某的行為完全符合本罪的構(gòu)成要件，因為利用合法行為使他人產(chǎn)生恐懼心理的也屬于敲詐勒索。一種觀點是，對孫某應當按800萬元適用數(shù)額特別巨大的法定刑，同時適用未遂犯的規(guī)定，并將取得價值8000元的贗品的事實作為量刑情節(jié)，這種觀點將數(shù)額巨大與特別巨大作為加重構(gòu)成要件；另一種觀點是，對孫某應當按8000元適用數(shù)額較大的法定刑，認定為犯罪既遂，不適用未遂犯的規(guī)定，這種觀點將數(shù)額較大視為單純的量刑因素或量刑規(guī)則。
5.孫某出賣贗品的行為不構(gòu)成詐騙罪，因為孫某以為出賣的是名畫，不具有詐騙故意。
三、參考答案：
1.m國警方移交的證據(jù)可以作為認定被告人有罪的證據(jù)。
我國刑事訴訟法規(guī)定我國司法機關可以進行刑事司法協(xié)助，警方赴m國請求該國警方抓捕、取證屬于司法協(xié)助的范圍，我國法院對境外證據(jù)認可其證據(jù)效力，本案司法協(xié)助程序符合規(guī)范，符合辦理刑事案件程序規(guī)定。
人民法院對來自境外的證據(jù)材料，應當對材料來源、提供人、提供時間以及提取人、提取時間等進行審查。經(jīng)審查，能夠證明案件事實符合《刑事訴訟法》規(guī)定的，可以作為證據(jù)使用。但提供人或者我國與有關國家簽訂的雙邊條約對材料的使用范圍有明確限制的除外；材料來源不明或者真實性無法確認的，不得作為定案的證據(jù)。
2.不正確。按照《刑事訴訟法》的規(guī)定，庭前會議就非法證據(jù)等問題只是了解情況，聽取意見，不能做出決定。
3.不正確。本案第二審法院基于原審法院認定的一包甲基苯丙胺數(shù)量不明，以事實不清發(fā)回重審，重審中檢察機關明確為2.3克，只是補充說明不是補充起訴。補充起訴是在法院宣告判決前檢察機關發(fā)現(xiàn)有遺漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起訴和審理的。
4.違反上訴不加刑。第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審理的案件，除有新的犯罪事實，人民檢察院補充起訴的以外，原審人民法院不得加重被告人的刑罰。本案補充說明一包重量2.3克是原有的指控內(nèi)容，不是新增加的犯罪事實。
5.（1）組成合議庭不開庭審理，但應當訊問被告人、聽取辯護人、訴訟代理人意見。（2）鑒于本案系發(fā)回重審后的上訴審，第二審法院不得以事實不清再發(fā)回原審法院重新審理。（3）如果認為原判認定事實和適用法律正確、量刑適當，應當裁定駁回上訴，維持原判；如果認為原判適用法律有錯誤或量刑不當，應當改判，但受上訴不加刑限制。（4）第二審人民法院應當在二個月以內(nèi)審結(jié)。
四、參考答案：
1.有效。因為我國物權(quán)法雖然沒有規(guī)定這種讓與擔保方式，但并無禁止性規(guī)定。通過合同約定，再轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方式達到擔保目的,是不違反法律的，也符合合同自由、鼓勵交易的立法目的。
對于乙對汽車享有什么權(quán)利，答案一：乙享有的不是所有權(quán)，而是以所有權(quán)人的名義享有擔保權(quán)。
答案二：由于辦理了過戶登記手續(xù)，乙享有所有權(quán)。
2.不能成立。答案一：乙對汽車享有所有權(quán)，其有權(quán)處分該汽車。沒有導致合同無效的其他因素。
答案二：雖然乙將汽車出賣給丙公司的行為屬于無權(quán)處分，對甲也是違約行為，但無權(quán)處分不影響合同效力，法律并不要求出賣人在訂立買賣合同時對標的物享有所有權(quán)或者處分權(quán)。
3.有法律依據(jù)。因根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，汽車屬于特殊動產(chǎn)，交付即轉(zhuǎn)移所有權(quán)，登記只是產(chǎn)生對外的效力，不登記不具有對抗第三人的效力。本案中因為汽車已經(jīng)交付，丙公司已取得汽車所有權(quán)。
4.有效，因為盡管丁不享有所有權(quán)或處分權(quán)，但是并不影響租賃合同效力。其所得的租金屬于不當?shù)美?/p>
5.己公司無權(quán)扣留汽車并享有留置權(quán)?！段餀?quán)法》第231條規(guī)定，債權(quán)人留置的動產(chǎn)與債權(quán)應該屬于同一法律關系。而在本案中，債權(quán)與汽車無牽連關系。
6.辛有權(quán)向戊、己公司、庚請求賠償，因為戊系承租人，系汽車的使用權(quán)人；庚是己公司的雇員，庚的行為屬于職務行為，己應當承擔雇用人（或雇主）責任；庚系肇事人（或者答直接侵權(quán)行為人）。
7.丙公司與乙之間的財產(chǎn)訴訟應該由破產(chǎn)案件受理的人民法院管轄。法院受理丙公司破產(chǎn)申請后，乙應當申報債權(quán)，如果對于債權(quán)有爭議,可以向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟，但不能按照民事訴訟程序申請執(zhí)行。
五、參考答案：
1.大雅公司以先前歸其所有的某公司的凈資產(chǎn)出資，凈資產(chǎn)盡管沒有在我國公司法中規(guī)定為出資形式，但公司實踐中運用較多，并且案情中顯示，一方面這些凈資產(chǎn)本來歸大雅公司，且經(jīng)過了會計師事務所的評估作價，在出資程序方面與實物等非貨幣形式的出資相似，另一方面這些凈資產(chǎn)已經(jīng)由美林公司實際占有和使用，即完成了交付。公司法司法解釋三第9條也有“非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價”的規(guī)定。所以，應當認為大雅公司履行了自己的出資義務。莊某按章程應當以現(xiàn)金300萬出資，僅出資100萬；石某按章程應當出資200萬，僅出資50萬，所以兩位自然人股東沒有完全履行自己的出資義務，應當承擔繼續(xù)履行出資義務及違約責任。
2.投資與借貸是不同的法律關系。趙某自己主張是借貸關系中的債權(quán)人，但依據(jù)公司法解釋三第23條的規(guī)定，趙某雖然沒有被登記為股東，但是他在2010年時出于自己的真實意思表示，愿意出資成為股東，其他股東及股東代表均同意，并且趙某實際交付了50萬元出資，參與了分紅及公司的經(jīng)營，這些行為均非債權(quán)人可為，所以趙某具備實際出資人的地位，在公司內(nèi)部也享有實際出資人的權(quán)利。此外從民商法的誠信原則考慮也應認可趙某作為實際出資人或?qū)嶋H股東而非債權(quán)人。
3.盡管莊某沒有全面履行自己的出資義務，但其股權(quán)也是可以轉(zhuǎn)讓的。受讓人是其妻弟，按生活經(jīng)驗應當推定杜某是知情的。我國公司法司法解釋三第18條已經(jīng)認可了瑕疵出資股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性；這種轉(zhuǎn)讓的法律后果就是如果受讓人知道，轉(zhuǎn)讓人和受讓人對公司以及債權(quán)人要承擔連帶責任，受讓人再向轉(zhuǎn)讓人進行追償。
4.公司具有獨立人格，公司財產(chǎn)是其人格的基礎。出資后的資產(chǎn)屬于公司而非股東所有，故大雅公司無權(quán)將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，該行為損害了公司的責任財產(chǎn)，侵害了美林公司、美林公司股東（杜某和石某）的利益，也侵害了甲、乙這些債權(quán)人的利益。
5.甲公司和乙公司是普通債權(quán)，應當?shù)玫绞軆?。大雅公司是美林公司的大股東，我國公司法并未禁止公司與其股東之間的交易，只是規(guī)定關聯(lián)交易不得損害公司和債權(quán)人的利益，因此借款本身是可以的，只要是真實的借款，也是有效的。所以大雅公司的債權(quán)也應當?shù)玫角鍍敗?/p>
在受償順序方面，答案一：作為股東（母公司）損害了美林公司的獨立人格，也損害了債權(quán)人的利益，其債權(quán)應當在順序上劣后于正常交易中的債權(quán)人甲和乙，這是深石原則的運用。答案二：根據(jù)民法公平原則，讓大雅公司的債權(quán)在順序方面劣后于甲、乙公司。答案三：按債權(quán)的平等性，他們的債權(quán)平等受償。
6.趙某和杜某、石某的請求不成立。趙某是實際出資人或?qū)嶋H股東，杜某和石某是股東?；诠举Y本維持原則，股東不得要求退股，故其不得要求返還出資。
但是大雅公司作為大股東轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的行為損害了公司的利益，也就損害了股東的利益，因此他們可以向大雅公司提出賠償請求。同時，白某作為公司的高級管理人員其行為也損害了股東利益，他們也可以起訴白某請求其承擔賠償責任。
六、參考答案：
1.本案被告得以原告的主張來加以確定：原告主張掛靠單位和被掛靠單位承擔責任的，王某、明星汽運公司、鴻運保險公司為共同被告。理由：根據(jù)侵權(quán)責任法第50條 的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓機動車未辦理手續(xù)的，由保險公司在強制責任保險范圍內(nèi)予以賠償，不足部分由受讓人承擔侵權(quán)責任；明星汽運公司為王某從事中巴車運營的被掛靠單位，根據(jù)民訴司法解釋第54條規(guī)定，以掛靠形式從事民事活動，當事人請求由掛靠人和被掛靠人依法承擔民事責任的，該掛靠人和被掛靠人為共同訴訟人。原告不主張掛靠單位承擔責任的，王某、鴻運保險公司為共同被告。
2.王某與明星汽運公司存在掛靠關系的事實由王某承擔證明責任；明星汽運公司依約代王某向鴻運保險公司交納了該車的強制保險費用的事實由王某承擔證明責任；交通事故發(fā)生時李某橫穿馬路沒走人行通道的事實，由王某承擔證明責任；李某受傷狀況、治療狀況、誤工狀況、請他人護理狀況等事實，由李某承擔證明責任。理由：訴訟中，在通常情況下，誰主張事實支持自己的權(quán)利主張，由誰來承擔自己所主張的事實的證明責任。本案上述事實，不存在特殊情況的情形，因此由相對應的事實主張者承擔證明責任。
3.交警大隊出具的事故認定書，不當然具有證明力。理由：在訴訟中，交警大隊出具的事故認定書只是證據(jù)的一種，其所證明的事實與案件其他證據(jù)所證明的事實是否一致，以及法院是否確信該事故認定書所確認的事實，法院有權(quán)根據(jù)案件的綜合情況予以判斷，即該事故認定書的證明力由法院判斷后確定。
4.李某可以向f省n市中級法院申請再審。因為，根據(jù)民訴司法解釋，再審案件原則上向原審法院的上級法院提出。本案不存在向原審法院申請再審的法定事由。再審的理由為：對審理案件需要的主要證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集；有新的證據(jù)，足以推翻原判決。
5.再審法院應當按照第二審程序?qū)Π讣M行再審。因為受理并裁定對案件進行再審的，是原審法院的上級法院，應當適用第二審程序?qū)Π讣M行再審。
再審法院對李某增加的要求被告支付精神損失費的再審請求不予受理；且該請求也不屬于可以另行起訴的情形，再審法院也不可告知另行起訴。因為，根據(jù)《最高人民法院關于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第六條的規(guī)定，當事人在侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求，訴訟終結(jié)后，又基于同一侵權(quán)事實另行起訴請求賠償精神損害賠償?shù)?，人民法院不予受理?/p>
6.（1）可以適用風險代理，但風險代理收費按規(guī)定不得高于30%；（2）甲律所張律師擔任李某申訴代理人，違反《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》50條第（七）項規(guī)定；（3）李某增加訴訟請求不符合有關規(guī)定（理由如前），律師應指出未能指出，有違“以事實為根據(jù)、以法律為準繩”的執(zhí)業(yè)原則及勤勉盡責的要求。
七、參考答案：
（一）1.行政許可法第50條規(guī)定，被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應在該許可有效期屆滿30日前向作出許可決定的行政機關提出申請。但法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。行政機關應根據(jù)被許可人的申請，在該許可有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的決定；逾期未作出決定的，視為準予延續(xù)。
2.本案中，因《嚴禁在自然保護區(qū)采砂的規(guī)定》并非被訴行政行為（責令停止違法行為通知）作出的依據(jù)，孫某的請求不成立。根據(jù)行政訴訟法第53條和司法解釋的規(guī)定，原告在行政訴訟中一并請求審查規(guī)范性文件需要符合下列要求：一是該規(guī)范性文件為國務院部門和地方政府及其部門制定的規(guī)范性文件，但不含規(guī)章；二是該規(guī)范性文件是被訴行政行為作出的依據(jù)；三是應在第一審開庭審理前提出；有正當理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。
3.法院不作為認定被訴行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的法院應當向規(guī)范性文件的制定機關提出處理建議，并可以抄送制定機關的同級政府或上一級行政機關。
4.本案中，責令停止違法行為通知在于制止孫某的違法行為，不具有制裁性質(zhì)，歸于行政強制措施更為恰當。行政處罰和行政強制措施不同主要體現(xiàn)在下列方面：一是目的不同。行政處罰的目的是制裁性，給予違法者制裁是本質(zhì)特征；行政強制措施主要目的在于制止性和預防性，即在行政管理中制定違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等。二是階段性不同。行政處罰是對違法行為查處作出的處理決定，常發(fā)生在行政程序終了之時；行政強制措施是對人身自由、財物等實施的暫時性限制、控制措施，常發(fā)生在行政程序前端；三是表現(xiàn)形式不同。行政處罰主要有警告、罰款、沒收違法所得、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照、行政拘留等；行政強制措施主要有限制公民自由、查封、扣押、凍結(jié)等。
（二）略
司法考試第四卷真題篇五
學法網(wǎng)·2011年司法考試真題（卷四）
2011年司法考試真題卷四
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一、（本題20分）
材料：2011年元月，中共中央政治局常委、中央政法委書記***在會見全國十大杰出青年法學家時指出：“法學是治國理政的大學問，是政治性很強的學科。法學理論工作者要始終保持政治上的清醒堅定，堅持中國特色社會主義道路，堅持黨的領導、人民當家作主和依法治國有機統(tǒng)一，堅持中國特色社會主義司法制度，為全面落實依法治國基本方略、加快建設社會主義法治國家貢獻才智?！?**要求，“密切關注我國法治建設中的重大現(xiàn)實問題，提出更多理論上的真知灼見，積極參與國家立法，主動服務執(zhí)法司法實踐，大力弘揚社會主義法治精神，努力成為通曉古今、學貫中西的法學大家，不斷發(fā)展具有中國特色的社會主義法學理論?！?/p>
問題：
根據(jù)以上材料，可以從哪些方面理解中央領導同志對法學理論工作者提出的要求？請結(jié)合社會主義法治理念基本特征，談談社會主義法治理念中繁榮法學事業(yè)的要求。
答題要求：
1．觀點正確，表述完整、準確；
2．無觀點或論述，照搬材料原文的不得分；
3．不少于400字。
二、（本題22分）
案情：陳某因沒有收入來源，以虛假身份證明騙領了一張信用卡，使用該卡從商場購物10余次，金額達3萬余元，從未還款。（事實一）
陳某為求職，要求制作假證的李某為其定制一份本科文憑。雙方因價格發(fā)生爭執(zhí)，陳某惱羞成怒，長時間勒住李某脖子，致其窒息身亡。（事實二）
陳某將李某尸體拖入樹林，準備逃跑時忽然想到李某身有財物，遂拿走李某手機、現(xiàn)金等物，價值1萬余元。（事實三）
陳某在手機中查到李某丈夫趙某手機號，以李某被綁架為名，發(fā)短信要求趙某交20萬元“安全費”。由于趙某及時報案，陳某未得逞。（事實四）
陳某逃至外地。幾日后，走投無路向公安機關投案，如實交待了上述事實二與事實四。（事實五）
陳某在檢察機關審查起訴階段，將自己擔任警察期間查辦犯罪活動時掌握的劉某搶劫財物的犯罪線索告訴檢察人員，經(jīng)查證屬實。（事實六）
問題：
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學法網(wǎng)·2011年司法考試真題（卷四）
1．對事實一應如何定罪？為什么？
2．對事實二應如何定罪？為什么？
3．對事實三，可能存在哪幾種處理意見（包括結(jié)論與基本理由）？
4．對事實四應如何定罪？為什么？
5．事實五是否成立自首？為什么？
6．事實六是否構(gòu)成立功？為什么？
三、（本題22分）
案情：2010年10月2日午夜，a市某區(qū)公安人員在轄區(qū)內(nèi)巡邏時，發(fā)現(xiàn)路邊?？康囊惠v轎車內(nèi)坐著三個年輕人（朱某、尤某、何某）行跡可疑，即上前盤查。經(jīng)查，在該車后備箱中發(fā)現(xiàn)盜竊機動車工具，遂將三人帶回區(qū)公安分局進一步審查。|學/法/網(wǎng)|案件偵查終結(jié)后，區(qū)檢察院向區(qū)法院提起公訴。
（證據(jù)）朱某——在偵查中供稱，其作案方式是3人乘坐尤某的汽車在街上尋找作案目標，確定目標后由朱某、何某下車盜竊，|學/法/網(wǎng)|得手后共同分贓。作案過程由尤某策劃、指揮。在法庭調(diào)查中承認起訴書指控的犯罪事實，但聲稱在偵查中被刑訊受傷。
尤某——在偵查中與朱某供述基本相同，但不承認作案由自己策劃、指揮。在法庭調(diào)查中翻供，不承認參與盜竊機動車的犯罪，聲稱對朱某盜竊機動車毫不知情，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。
何某——始終否認參與犯罪。聲稱被抓獲當天從c市老家來a市玩，與原先偶然認識的朱某、尤某一起吃完晚飯后坐在車里閑聊，才被公安機關抓獲。聲稱以前從沒有與a市的朱某、尤某共同盜竊，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。
公安機關——在朱某、尤某供述的十幾起案件中核實認定了a市發(fā)生的3起案件，并依循線索找到被害人，取得當初報案材料和被害人陳述。調(diào)取到某一案發(fā)地錄像，顯示朱某、尤某盜竊汽車經(jīng)過。根據(jù)朱某、尤某在偵查階段的供述，認定何某在2010年3月19日參與一起盜竊機動車案件。
何某辯護人——稱在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，并提供4份書面材料：（1）何某父親的書面證言：2010年3月19日前后，何某因打架被當?shù)毓矙C關告知在家等候處理，不得外出。何某未離開c市；（2）2010年4月5日，公安機關發(fā)出的行政處罰通知書；（3）c市某機關工作人員趙某的書面證言：2010年3月19日案發(fā)前后，經(jīng)常與何某在一起打牌，何某隨叫隨到，期間未離開c市；（4）何某女友范某的書面證言：2010年3月期間，何某一直在家，偶爾與朋友打牌，未離開c市。
（法庭審判）庭審中，3名被告人均稱受到偵查人員刑訊。辯護人提出，在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，被告人供述系通過刑訊逼供取得，屬于非法證據(jù)，應當予以排除，要求法庭調(diào)查。公訴人反駁，被告人受傷系因抓捕時3人有逃跑和反抗行為造成，與訊問無關，但未提供相關證據(jù)證明。法庭認為，辯護人意見沒有足夠根據(jù)，即開始對案件進行實體審理。
法庭調(diào)查中，根據(jù)朱某供述，認定尤某為策劃、指揮者，系主犯。
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學法網(wǎng)·2011年司法考試真題（卷四）
審理中，何某辯護人向法庭提供了證明何某沒有作案時間的4份書面材料。法庭認為，公訴方提供的有罪證據(jù)確實充分，辯護人提供的材料不足以充分證明何某在案發(fā)時沒有來過a市，且材料不具有關聯(lián)性，不予采納。
最后，法院采納在偵查中朱某、尤某的供述筆錄、被害人陳述、報案材料、監(jiān)控錄像作為定案根據(jù)，認定尤某、朱某、何某構(gòu)成盜竊罪（尤某為主犯），分別判處有期徒刑9年、5年和3年。
問題：
1．法院對于辯護人提出排除非法證據(jù)的請求的處理是否正確？為什么?
2．如法院對證據(jù)合法性有疑問，應當如何進行調(diào)查？
3．法院對尤某的犯罪事實的認定是否已經(jīng)達到事實清楚、證據(jù)確實充分？為什么？
4．現(xiàn)有證據(jù)能否證明何某構(gòu)成犯罪？為什么？
5．如何判斷證據(jù)是否具有關聯(lián)性？法院認定何某辯護人提供的4份書面材料不具有關聯(lián)性是否適當？為什么？
四、（本題19分）
案情：甲公司從某銀行貸款1200萬元，以自有房產(chǎn)設定抵押，并辦理了抵押登記。經(jīng)書面協(xié)議，乙公司以其價值200萬元的現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品為甲公司的貸款設定抵押，沒有辦理抵押登記。后甲公司屆期無力清償貸款，某銀行欲行使抵押權(quán)。法院擬拍賣甲公司的房產(chǎn)。甲公司為了留住房產(chǎn)，與丙公司達成備忘錄，約定：“由丙公司參與競買，價款由甲公司支付，房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸甲公司?！北疽婪▍⒓痈傎I，以1000萬元競買成功。甲公司將從子公司籌得的1000萬元交給丙公司，丙公司將這1000萬元交給了法院。法院依據(jù)競拍結(jié)果制作民事裁定書，甲公司據(jù)此將房產(chǎn)過戶給丙公司。
法院裁定書下達次日，甲公司、丙公司與丁公司簽約：“甲公司把房產(chǎn)出賣給丁公司，丁公司向甲公司支付1400萬元。合同簽訂后10日內(nèi)，丁公司應先付給甲公司400萬元，尾款待房產(chǎn)過戶到丁公司名下之后支付。甲公司如果在合同簽訂之日起半年之內(nèi)不能將房產(chǎn)過戶到丁公司名下，則丁公司有權(quán)解除合同，并請求甲公司支付違約金700萬元，甲公司和丙公司對合同的履行承擔連帶責任?！?/p>
在甲公司、丙公司與丁公司簽訂房產(chǎn)買賣合同的次日，丙公司與戊公司簽訂了房產(chǎn)買賣合同。丙公司以1500萬元的價格將該房產(chǎn)賣給戊公司，尚未辦理過戶手續(xù)。丁公司見狀，拒絕履行支付400萬元首付款的義務，并請求甲公司先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)，將房產(chǎn)過戶到丁公司名下。甲公司則要求丁公司按約定支付400萬元房產(chǎn)購置首付款。鑒于各方僵持不下，半年后，丙公司索性把房產(chǎn)過戶給戊公司，并拒絕向丁公司承擔連帶責任。經(jīng)查，在甲公司、丙公司和丁公司簽訂合同后，當?shù)胤康禺a(chǎn)市場價格變化不大。
問題：
1．乙公司以其現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設備等動產(chǎn)為甲公司的貸款設立的抵押是否成立？為什么？
2．某銀行是否必須先實現(xiàn)甲公司的房產(chǎn)的抵押權(quán)，后實現(xiàn)乙公司的現(xiàn)有的及將有的生產(chǎn)設備等動產(chǎn)的抵押權(quán)？為什么？
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學法網(wǎng)·2011年司法考試真題（卷四）
3．甲公司與丙公司達成的備忘錄效力如何？為什么？
4．丙公司與戊公司簽訂房產(chǎn)買賣合同效力如何？為什么？
5．丁公司是否有權(quán)拒絕履行支付400萬元的義務？為什么？
6．丁公司是否有權(quán)請求甲公司在自己未支付400萬首付款的情況下先辦理房產(chǎn)過戶手續(xù)？為什么？
7．丁公司能否解除房產(chǎn)買賣合同？為什么？
8．丙公司能否以自己不是合同的真正當事人為由拒絕向丁公司承擔連帶責任？為什么？
9．甲公司可否請求法院減少違約金數(shù)額？為什么？
五、（本題19分）
案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發(fā)生爭吵，王某一怒之下打了黎某耳光。為報復王某，黎某找到江甲的兒子江乙（17歲），唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設備砸壞，承諾事成之后給其一臺數(shù)碼相機為報酬。事后，甲公司對王某辦公室損壞的設備進行了清點登記和拍照，并委托、授權(quán)律師尚某全權(quán)處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，并要求黎某向王某賠禮道歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。審理時，法院通知江乙參加訴訟。經(jīng)審理，法院判決侵權(quán)人賠償損失，但對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的請求均未作處理。
問題：
1．王某、江甲、江乙是否為本案當事人？各是什么訴訟地位？為什么？
2．原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設備登記表、對損壞設備拍攝的照片、律師尚某調(diào)查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據(jù)？如果能，分別屬于法律規(guī)定的何種證據(jù)？
3．甲公司向法院提交的委托律師尚某代理訴訟的授權(quán)委托書上僅寫明“全權(quán)代理”字樣，尚某根據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利？為什么？
4．一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求依法應當如何處理？為什么？
5．根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，黎某解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些？
六、（本題22分）
案情：經(jīng)工商局核準，甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應加工木材1萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后，方能向工商行政管理部門申請企業(yè)登記，違者將受到處罰。1個月后，省林業(yè)局以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片，并處以30萬元罰款。期間，省林業(yè)公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。
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學法網(wǎng)·2011年司法考試真題（卷四）
因甲公司停產(chǎn)，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公司表示無力支付和賠償，乙公司向當?shù)毓簿謭蟀浮?010年10月8日，公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留，1個月后，張某被批捕。2011年4月1日，檢察院以證據(jù)不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求，公安局以未經(jīng)確認程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求，檢察院以本案應當適用修正前的《國家賠償法》，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。
問題：
1．甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？
2．對省林業(yè)局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？
3．甲公司對省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟？為什么？
4．省林業(yè)公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象？為什么？李某能否成為傳喚對象？為什么？
5．省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質(zhì)的許可？地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設？
6．對張某被羈押是否應當給予國家賠償？為什么？
7．公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪ⅲ繛槭裁矗?/p>
8．檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么?/p>
七、（本題26分）
材料：2007年以來，金融危機給全球經(jīng)濟造成了深刻影響，面對法院執(zhí)行中被執(zhí)行人履行能力下降、信用降低、執(zhí)行和解難度增大等新情況、新問題，最高法院在《關于應對國際金融危機做好當前執(zhí)行工作的若干意見》中指出：“在金融危機沖擊下，為企業(yè)和市場提供司法服務，積極應對宏觀經(jīng)濟環(huán)境變化引發(fā)的新情況、新問題，為保增長、保民生、保穩(wěn)定?三保?方針的貫徹落實提供司法保障，|學法/網(wǎng)|是當前和今后一段時期人民法院工作的重中之重?！?/p>
例一：2007年8月，同升市法院判決張某償還同升市外經(jīng)貿(mào)有限公司（以下稱“外貿(mào)公司”）2億元人民幣。近1年時間，張某未按時履行義務，且下落不明。外貿(mào)公司遂向同升市法院申請執(zhí)行。
同升市法院執(zhí)行法官李某調(diào)查發(fā)現(xiàn)，被執(zhí)行人張某除一些變現(xiàn)難度大且價值不高的財產(chǎn)外，尚持有上市股票zx科技3000萬股，遂進行了查封。當時股票的市值每股僅3元多，如拋售可得9000余萬元。李法官綜合分析市場大勢，認為zx科技不僅近期會有送股，而且還有上漲可能，主張股票升值后擇機出售。李法官的這一想法得到了同升市法院及其上級法院的一致支持，也取得了外貿(mào)公司的同意。
此后1年多時間，zx科技先后2次送股，被查封的股票數(shù)量達到了4000多萬股，股值上漲到7元多。李法官請示法院領導后，速與證券公司營業(yè)部交涉以當時市場價格強制賣出股票，所得錢款足以支付被執(zhí)行人張某所欠本金及利息。
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例二：2007年6月，中都市法院陸續(xù)受理了湘妃科技發(fā)展有限公司（以下稱“湘妃公司”）等單位申請執(zhí)行太平洋娛樂有限公司（以下稱“太平洋公司”）10余起欠款糾紛案，標的約2000萬元。執(zhí)行法官張某查明，太平洋公司主業(yè)是水族館，因經(jīng)營不善已歇業(yè)，除剩有4年期的水族館經(jīng)營使用權(quán)外，已無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)。
張法官經(jīng)過對水族館項目前景謹慎評估后，經(jīng)請示法院領導，決定在經(jīng)營使用權(quán)上想辦法，敦促被執(zhí)行人尋找新的投資合作人，盤活資產(chǎn)。張法官主動找到最大債權(quán)人湘妃公司，經(jīng)細致工作，使其接受水族館資產(chǎn)及其經(jīng)營使用權(quán)，以抵償該公司的1500余萬元債權(quán)。|學/法網(wǎng)|同時，湘妃公司另行支付部分款項給法院，由法院分配給其他債權(quán)人。經(jīng)張法官努力，還為太平洋公司找到一家私營企業(yè)注入資金，使太平洋公司重新煥發(fā)了生機。
此外，一些地方法院在執(zhí)行中還采取了“債權(quán)入股”或“債轉(zhuǎn)股”等靈活執(zhí)行措施，社會上形象地將此表述為“放水養(yǎng)魚讓魚活”。但對于執(zhí)行法官涉入股市、推動企業(yè)運作等做法，網(wǎng)上時有質(zhì)疑，法院內(nèi)部也不無疑慮。
問題：
1．從正確把握案件執(zhí)行的法律效果與社會效果有效統(tǒng)一的角度，評價法院（法官）在案件執(zhí)行中的上述做法。
2．結(jié)合法理學和民法、商法、民事訴訟法的相關原則，對案件執(zhí)行中的上述做法進行分析。
答題要求：
1．運用法理學及部門法知識作答；
2．觀點明確，邏輯嚴謹，說理充分，層次清晰，文字通暢；
3．無觀點或論述，照搬材料原文的不得分；
4．請按提問順序分別作答，總字數(shù)不少于500字。
提醒：學法網(wǎng)會在第一時間向大家提供2011年司法考試真題答案及解析，請大家及時關注學法網(wǎng) 上的最新消息！
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