合同在貿(mào)易和經(jīng)濟交往中具有重要的法律地位和作用。合同需要詳細列出各方的權(quán)利和義務(wù)。在合同的訂立過程中,可以請教專業(yè)人士或律師的意見,以確保合同的可靠性。
合同法違約論文篇一
第一條為進一步完善勞動合同制度,維護勞動者和用人單位的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《大連市勞動和社會保險監(jiān)察條例》和有關(guān)法律、法規(guī),結(jié)合本市實際,制定本規(guī)定。
第二條凡在大連市行政區(qū)域內(nèi)的各類企業(yè)、個體經(jīng)濟組織(以下簡稱用人單位)和與之形成勞動關(guān)系的勞動者,均適用本規(guī)定。
第三條勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。
第四條訂立和變更勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則,不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
勞動合同依法訂立即具有法律約束力,當(dāng)事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)。
第五條市和縣(市)、區(qū)勞動和社會保障行政部門負責(zé)勞動合同制度實施的指導(dǎo)、管理和監(jiān)督。
第六條各級工會應(yīng)依法幫助、指導(dǎo)勞動者訂立和履行勞動合同,并對用人單位訂立和履行勞動合同的情況進行監(jiān)督。
第二章勞動合同的訂立。
第七條建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。勞動合同應(yīng)當(dāng)在勞動者第一個工作日之前以書面形式訂立。
勞動合同訂立前,用人單位應(yīng)當(dāng)如實向勞動者說明本單位的規(guī)章制度、勞動報酬、勞動條件等情況。有可能產(chǎn)生職業(yè)病的,用人單位還應(yīng)當(dāng)將有可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護措施和待遇等情況如實告知勞動者;勞動者應(yīng)當(dāng)如實向用人單位提供本人居民身份證、就業(yè)狀況、學(xué)歷和職業(yè)技能等證件。
第八條勞動合同文本可以使用市勞動保障行政部門統(tǒng)一印制的文本,也可以自制文本。用人單位自制的勞動合同文本,應(yīng)當(dāng)聽取工會的意見,并報勞動保障行政部門備案。勞動合同用中文書寫,也可以同時用外文書寫,中、外文內(nèi)容不一致的,以中文內(nèi)容為準(zhǔn)。
第九條勞動合同應(yīng)具備以下條款:
(一)勞動合同期限;。
(二)工作內(nèi)容;。
(三)勞動保護和勞動條件;。
(四)勞動報酬和社會保險;。
(五)工作時間,休息休假;。
(六)勞動紀(jì)律;。
(七)勞動合同終止、解除的條件;。
(八)違反勞動合同的責(zé)任。
勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,當(dāng)事人可以協(xié)商約定試用期、保守商業(yè)秘密、培訓(xùn)、福利待遇等其他內(nèi)容。
第十條勞動合同文本一式二份,勞動者和用人單位各執(zhí)一份。勞動合同訂立時,由用人單位、法人代表或其書面授權(quán)委托的代理人和勞動者本人簽字、蓋章。勞動合同訂立后用人單位應(yīng)在簽訂之日交付勞動者本人一份。
勞動合同訂立后當(dāng)事人可以到勞動保障行政部門進行鑒證。
第十一條勞動合同期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。勞動合同期限由用人單位與勞動者協(xié)商約定,國家、省、市有規(guī)定的應(yīng)從其規(guī)定。第十二條勞動合同約定的試用期包括在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同期限在6個月以內(nèi)的,試用期不超過15日;勞動合同期限在1年以內(nèi)的,試用期不得超過30日;勞動合同期限在2年以內(nèi)的,試用期不得超過60日。勞動合同期在2年以上的,試用期最長不得超過6個月。
第十三條勞動合同約定保守商業(yè)秘密條款的,當(dāng)事人可以約定解除或終止勞動合同的提前通知期,提前通知期最長不得超過6個月。
第十四條勞動合同約定的勞動報酬和勞動條件等標(biāo)準(zhǔn),不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。第十五條訂立勞動合同時,用人單位不得以任何形式向勞動者收取定金、抵押金(物)、保證金及其他費用,也不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件。
第十六條有下列情形之一的,勞動合同無效:
(一)違反國家法律、法規(guī)的;。
(二)采取欺詐、威脅等手段訂立勞動合同的;。
(三)法律、法規(guī)確認的其他情形。
勞動合同的無效,由勞動爭議仲裁委員會或者人民法院確認。無效的勞動合同,從訂立的時候起,就沒有法律約束力。確認勞動合同部分無效的,如果不影響其余部分的效力,其余部分仍然有效。
勞動合同被確認無效,但勞動者已履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的勞動報酬和待遇。
第十七條用人單位與勞動者未訂立勞動合同存在事實勞動關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)與勞動者補簽事實勞動關(guān)系期間的勞動合同。勞動者提出續(xù)訂勞動合同的,當(dāng)事人就勞動合同期限協(xié)商不一致的,從續(xù)訂之日起,勞動合同的期限不得少于1年。
第十八條勞動合同期滿,用人單位應(yīng)提前30日將續(xù)訂或終止勞動合同的意向以書面形式通知勞動者。經(jīng)協(xié)商同意續(xù)訂勞動合同的,應(yīng)在期滿前辦理續(xù)訂手續(xù)。續(xù)訂勞動合同時,不得約定試用期。
第十九條勞動合同期滿,勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿10年以上,當(dāng)事人雙方同意續(xù)延勞動合同的,如果勞動者提出訂立無固定期限的勞動合同,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限的勞動合同。
第二十條勞動合同期滿,用人單位未與勞動者續(xù)訂勞動合同,勞動者仍在用人單位工作,形成事實勞動關(guān)系的,視為雙方同意續(xù)延勞動合同,用人單位應(yīng)當(dāng)及時與勞動者續(xù)訂事實勞動關(guān)系期間的勞動合同。當(dāng)事人同意續(xù)訂勞動合同時,就勞動合同期限協(xié)商不一致的,從續(xù)訂之日起,勞動合同的期限不得少于1年。
第三章勞動合同的終止、變更和解除。
第二十一條符合下列情形之一的,終止勞動合同:
(一)勞動合同期滿當(dāng)事人一方或雙方不續(xù)訂的;。
(二)雙方約定的勞動合同終止條件出現(xiàn)的;。
(三)勞動者達到法定退休年齡的;。
(四)勞動者死亡或被依法宣告失蹤、死亡的;。
(五)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
勞動合同的終止時間以勞動合同期限最后1日24時為準(zhǔn)。
第二十二條有下列情形之一的,可以變更勞動合同的內(nèi)容:
(一)經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商同意的;。
(二)勞動合同訂立時所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章已經(jīng)修改的;。
(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化的。
第二十三條經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致,勞動合同可以解除。
第二十四條勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;。
(二)嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的;。
(三)嚴(yán)重失職、營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;。
(四)被依法追究刑事責(zé)任或勞動教養(yǎng)的。
第二十五條有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同,但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知勞動者本人:
(二)勞動者不勝任工作,經(jīng)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;。
第二十六條用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難,確需裁減人員的,應(yīng)當(dāng)提前30日向工會或全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見,經(jīng)向勞動保障行政部門報告后,可以裁減人員。
用人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員后,在6個月內(nèi)錄用人員的,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員。
第二十七條用人單位單方面解除勞動合同時,應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會,工會認為用人單位違反法律、法規(guī)和有關(guān)合同,要求重新研究處理時,用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見,并將處理結(jié)果書面通知工會。
第二十八條勞動者有下列情形之一的,用人單位不得終止勞動合同,也不得依據(jù)本規(guī)定第二十五條、二十六條的規(guī)定解除勞動合同:
(一)患職業(yè)病或者因工負傷,經(jīng)勞動能力鑒定確定為1至6級的;。
(二)患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;。
(三)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的;。
(四)應(yīng)征入伍在義務(wù)服役期內(nèi)的;。
(五)參加平等協(xié)商的職工方代表在集體合同期限內(nèi)的;。
(六)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
第二十九條勞動者要求解除勞動合同,應(yīng)當(dāng)提前30日或者按照勞動合同約定的提前通知期,以書面形式通知用人單位,用人單位應(yīng)按照規(guī)定為勞動者辦理解除勞動合同有關(guān)手續(xù)。勞動者給用人單位造成經(jīng)濟損失尚未處理完畢或者未按勞動合同約定承擔(dān)違約責(zé)任的,不得按照本條規(guī)定解除勞動合同。
第三十條有下列情形之一的,勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同,用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動者相應(yīng)的勞動報酬和有關(guān)待遇。
(一)在試用期內(nèi)的;。
(二)用人單位以暴力、脅迫或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的;。
(三)用人單位未按照勞動合同的約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的;。
(四)用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的。第三十一條勞動合同解除、終止時,用人單位應(yīng)在3日內(nèi)向勞動者出具解除、終止勞動合同證明。并將《解除勞動合同證明》或《終止勞動合同證明》直接送達給勞動者本人,本人不在的,交其共同居住成年直系親屬簽收,直接送達有困難的可以郵寄送達,以掛號查詢回執(zhí)上注明的收信日期為送達日期。勞動者下落不明,或者用上述送達方式無法送達的,可采取公告送達,通過市地級以上新聞媒介通知,自公告發(fā)布之日起30日,即視為送達。
勞動者轉(zhuǎn)為失業(yè)的,用人單位應(yīng)在7日內(nèi)將失業(yè)人員名單和檔案關(guān)系移交到失業(yè)保險經(jīng)辦機構(gòu)。勞動者失業(yè)后,應(yīng)在解除、終止勞動合同之日起30日內(nèi)到戶口所在地失業(yè)保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理失業(yè)登記。
第四章經(jīng)濟補償。
第三十二條下列情形解除勞動合同的,用人單位應(yīng)按勞動者在本單位工作年限,每工作1年(不滿1年按1年計算,下同)發(fā)給相當(dāng)于1個月工資的經(jīng)濟補償金,最多不超過12個月。月工資標(biāo)準(zhǔn)按勞動者解除勞動合同前12個月平均工資支付,低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付:
(一)經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致,由用人單位解除勞動合同的;。
(二)勞動者不勝任工作,經(jīng)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作的,由用人單位解除勞動合同的。第三十三條下列情形解除勞動合同的,用人單位應(yīng)按勞動者在本單位工作年限,每工作1年發(fā)給相當(dāng)于1個月工資的經(jīng)濟補償金。月工資標(biāo)準(zhǔn)按勞動者解除勞動合同前12個月平均工資支付,勞動者的月平均工資低于用人單位月平均工資的,按用人單位月平均工資標(biāo)準(zhǔn)支付。用人單位月平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付:
(四)當(dāng)事人未訂立或未續(xù)訂勞動合同存在事實勞動關(guān)系,由用人單位解除勞動關(guān)系的;。
(五)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動,未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件,未依法為勞動者繳納社會保險費的。
屬于本條(一)項解除勞動合同的,用人單位還應(yīng)發(fā)給勞動者不低于6個月工資的醫(yī)療補助費。其中,患重病(勞動能力鑒定大部分喪失勞動能力以上,下同)和絕癥(癌癥等危及生命難以治愈的重大疾病,下同)應(yīng)分別發(fā)給不低于9個月和12個月工資的醫(yī)療補助費。
第三十四條勞動者患病或者非因工負傷,醫(yī)療期和合同期同時屆滿終止勞動合同的,用人單位應(yīng)發(fā)給勞動者不低于6個月工資的醫(yī)療補助費。其中,患重病和絕癥的應(yīng)分別發(fā)給不低于9個月和12個月工資的醫(yī)療補助費。月工資標(biāo)準(zhǔn)與三十三條相同。
第三十五條勞動者有下列情況的,可計算為本企業(yè)工作年限:
(一)因單位分立、兼并(合并)、合資、改變性質(zhì)、法人改變名稱或成建制調(diào)動等原因而改變工作單位,原單位未支付經(jīng)濟補償金的,其原單位的工作時間計算為本企業(yè)工作年限,勞動合同有明確約定的從其約定。
(二)經(jīng)上級組織部門或行業(yè)主管部門指令性調(diào)動的職工,其調(diào)動前單位的工作時間與調(diào)動后本企業(yè)工作年限合并計算。
(三)復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人的軍齡和城鎮(zhèn)知識青年下鄉(xiāng)插隊的年限,計算為首次接收安置單位的本企業(yè)工作年限。
(四)原固定職工轉(zhuǎn)為勞動合同制(單位實行全員勞動合同制)職工時,其轉(zhuǎn)為勞動合同制前的連續(xù)工齡與首次簽訂勞動合同后本單位的工作年限合并計算。
第三十六條勞動合同終止,非國有性質(zhì)的用人單位可以不支付勞動者生活補助費。國有企業(yè)2001年10月6日前(國發(fā)〖1986〗77號廢止前)錄用的職工終止勞動合同時(辦理退休的除外),用人單位應(yīng)按照文件廢止前勞動者在本單位的工作年限,每滿1年發(fā)給1個月的生活補助費,最多不超過12個月,月計發(fā)標(biāo)準(zhǔn)按不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付。2001年10月6日后,國有企業(yè)錄用的職工終止勞動合同時可以不支付生活補助費。
第三十七條勞動者由主管部門(或原用人單位)調(diào)動或轉(zhuǎn)移工作單位被解除勞動合同未造成失業(yè)的,用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金。用人單位解除勞動合同時,未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)?,除全額補發(fā)經(jīng)濟補償金外,還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的50%支付額外經(jīng)濟補償金。
第三十八條經(jīng)濟補償金在企業(yè)成本中列支,由用人單位一次性以現(xiàn)金形式支付給勞動者。
第五章法律責(zé)任。
第三十九條違反本規(guī)定或勞動合同的約定,由勞動保障行政部門按下列規(guī)定予以處罰:
(三)訂立勞動合同時,用人單位向勞動者收取定金、抵押金(物)、保證金及其他費用,或扣押勞動者身份證明和其他證件的,責(zé)令其限期返還,并按用人單位收取勞動者錢、物金額的60%、扣押證明每件1000元處以罰款。
第四十條用人單位終止或解除勞動合同,應(yīng)提前30日以書面形式通知勞動者本人而未提前通知的,應(yīng)按勞動者上月應(yīng)發(fā)工資加發(fā)1個月工資予以賠償。
第四十一條用人單位招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者,對原用人單位造成經(jīng)濟損失的,除該勞動者承擔(dān)直接賠償責(zé)任外,該用人單位應(yīng)當(dāng)對原用人單位承擔(dān)不低于經(jīng)濟損失總額70%的連帶賠償責(zé)任。
損失包括對生產(chǎn)、經(jīng)營工作造成的直接經(jīng)濟損失和獲取商業(yè)秘密給原用人單位造成的經(jīng)濟損失。
第四十二條用人單位或勞動者違反本規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同給對方造成損失的,應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定予以賠償。
第四十三條用人單位出資培訓(xùn)的勞動者,違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同,應(yīng)按照勞動合同的約定向用人單位賠償培訓(xùn)費。勞動者培訓(xùn)后工作滿5年以上的不再賠償,不滿5年的按用人單位實際出資的培訓(xùn)費金額,和勞動者培訓(xùn)后每工作一年減不少于20%的比例賠償。
第六章附則。
第四十四條醫(yī)療期限是指勞動者因患病或非因工負傷停止工作治病休息,用人單位不得解除、終止勞動合同的期限。用人單位應(yīng)按勞動者參加工作年限和在本單位工作年限,給予不少于3至24個月醫(yī)療期:
(一)實際工作年限不滿10年,在本單位工作年限不滿5年的為3個月;5年以上的為6個月。
(二)實際工作年限10年以上,在本單位工作年限不滿5年的為6個月;5年以上不滿10年的為9個月;10年以上不滿15年的為12個月;15年以上不滿20年的為18個月;20年以上的為24個月。
(三)病休期間,公休、假日和法定節(jié)假日包括在內(nèi)。
勞動者因患病或非因工負傷醫(yī)療休息,間斷性休息按累計病休時間計算醫(yī)療期。按上述規(guī)定醫(yī)療期為3個月、6個月、9個月、12個月、18個月、24個月的,分別按6個月、12個月、15個月、18個月、24個月、30個月內(nèi)累計病休時間計算。
(四)對患有重病和絕癥的勞動者,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)不能痊愈的,應(yīng)適當(dāng)延長醫(yī)療期。延長的醫(yī)療期不得少于24個月。
(五)勞動者在醫(yī)療期間內(nèi),其病假工資(疾病救濟費)由用人單位發(fā)給,支付標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%。
第四十五條用人單位與勞動者因履行勞動合同發(fā)生的爭議,按《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理辦法》處理。
第四十六條國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者,依照本規(guī)定執(zhí)行。
第四十七條本規(guī)定自2003年12月25日起施行。1995年6月7日大連市人民政府令第2號發(fā)布的《大連市勞動合同管理規(guī)定》同時廢止。
看過aaaa的人還看了:
1.大連關(guān)于職工最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
2.大連市政府創(chuàng)業(yè)補助。
5.大學(xué)生的創(chuàng)業(yè)優(yōu)惠政策。
6.關(guān)于全民創(chuàng)業(yè)優(yōu)惠政策。
7.鼓勵全民創(chuàng)業(yè)優(yōu)惠政策。
8.2016年最新的就業(yè)政策。
將本文的word文檔下載到電腦,方便收藏和打印。
合同法違約論文篇二
在我國的司法理論和實踐中,認為根據(jù)合法的誠實信用原則和公平原則,違約金的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)以補償性為主,以懲罰性為輔。
對違約金的調(diào)整做出了詳盡而更具有操作性的規(guī)定?,F(xiàn)筆者根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗簡要解讀如下:
第二十七條當(dāng)事人通過反訴或者抗辯的方式,請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的,人民法院應(yīng)予支持。
本條是關(guān)于提請違約金調(diào)整方式的規(guī)定。這兩種方式無論是違約方還是非違約方都可以運用。如非違約方作為原告訴至法院,違約方可以作為被告提起反訴或抗辯的方式請求減少違約金。如違約方首先提起訴訟,非違約方作為被告可以反訴或抗辯的方式要求增加違約金。因此,本條并不是僅僅針對違約方提請減少違約金而規(guī)定的方式。
第二十八條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定,請求人民法院增加違約金的,增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后,當(dāng)事人又請求對方賠償損失的,人民法院不予支持。
本條是關(guān)于增加違約金限額的規(guī)定。合同賠償責(zé)任是以填補被違約方所遭受的實際損失為原則。實際損失是指非違約方因違約方的違約行為使其已經(jīng)遭受的損失,將來要遭受的損失即預(yù)期利益損失不包括在內(nèi)。這里講的實際損失與直接損失并非同一概念。實際損失包括直接損失,但直接損失有時范圍等于或小于實際損失。
第二十九條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的',人民法院應(yīng)當(dāng)以實際損失為基礎(chǔ),兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素,根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量,并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
本條第1款是關(guān)于違約金調(diào)整具體規(guī)則和基本原則的規(guī)定。具體規(guī)則:(1)以實際損失為基礎(chǔ);(2)兼顧合同履行情況;(3)當(dāng)事人的過錯;(4)合同履行的預(yù)期效益?;驹瓌t:公平原則和誠實信用原則,這是調(diào)整違約金所應(yīng)遵循的,也是衡量違約金調(diào)整是否正確最終最高的判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果違約金調(diào)整后違背了該兩條原則,其裁判結(jié)果都是錯誤的。畢竟具體規(guī)則必須要在基本原則的指導(dǎo)下適用。
本條第2款是關(guān)于違約金是否過高的判斷標(biāo)準(zhǔn)。此規(guī)定也屬于具體規(guī)則的范疇,也應(yīng)在基本原則的指導(dǎo)下適用。在適用時不能拘泥、僵化,以為凡是超過損失30%的,都認為是過分高于所造成的損失。這點從本款用語“一般可以認定”可以看出司法解釋制定者的用意。
根據(jù)勞動合同法:。
《合同法》第114條第1款規(guī)定:當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。所以,違約金具有懲罰性的特征,它不以非違約方遭受損失為前提。
一般來說合同違約金上限是不超過標(biāo)的的20%。但是如果過高或者過低是可以請求法院給予減少或者增加的。
《合同法》第114條第2款規(guī)定:約定的違約金低于造成的損失,當(dāng)事人可以請求法院予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失,當(dāng)事人可以請求法院適當(dāng)減少。但是違約金是當(dāng)事人雙方在訂約時對一方違約后可能造成的損失的一種預(yù)先估算,與違約后守約方的實際損失不可能完全相符;故此可交由法官自由裁量。法律規(guī)定預(yù)定違約金,除了給當(dāng)事人施加心理壓力外,也避免了違約后損失計算的麻煩和當(dāng)事人證明損失大小的麻煩,使當(dāng)事人能迅速確定自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的具體責(zé)任。因此,當(dāng)事人如需要法院增加違約金額、或者當(dāng)違約金過分高于損失時,則需承擔(dān)證明損失大小的責(zé)任。
合同法違約論文篇三
違反合同,并不一定會引起民事責(zé)任的承擔(dān)。只有具備一定的條件,違約當(dāng)事人才承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)法律的規(guī)定,構(gòu)成違約責(zé)任應(yīng)具備的要件有:
1.有不履行或者不完全履行合同義務(wù)的行為;
2.當(dāng)事人的違約行為造成了損害事實;
3.違約行為和損害結(jié)果之間存在著因果關(guān)系。
合同法關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定
合同法第一百一十條當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的,對方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:
(一)法律上或者事實上不能履行;
(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高;
(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
合同法第一百一十一條質(zhì)量不符合約定的,應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。
合同法第一百一十二條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。
合同法第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
合同法第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
合同法第一百一十五條當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
合同法第一百一十六條當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的.,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
合同法第一百一十七條因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責(zé)任,但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責(zé)任。
本法所稱不可抗力,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。
合同法第一百一十八條當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的,應(yīng)當(dāng)及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。
合同法第一百一十九條當(dāng)事人一方違約后,對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。
當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方承擔(dān)。
在合同法第一百二十條當(dāng)事人雙方都違反合同的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)合同法相應(yīng)的責(zé)任。
合同法第一百二十一條?當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者按照約定解決。
合同法第一百二十二條因當(dāng)事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
合同法違約論文篇四
違約責(zé)任形式是違反合同的一方承擔(dān)民事責(zé)任的方式。包括:。
3.賠償損失。違約方給對方造成損失的,對方有權(quán)要求賠償損失;
4.支付違約金。在合同中約定了違約金或者法律規(guī)定有違約金時,當(dāng)事人一方有約定或規(guī)定的違約行為,就應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金。
合同法違約論文篇五
合同法第一百一十條當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的,對方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:
(一)法律上或者事實上不能履行;。
(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高;。
(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
合同法第一百一十一條質(zhì)量不符合約定的,應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。
合同法第一百一十二條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。
合同法第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
合同法第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的`計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
合同法第一百一十五條當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
合同法第一百一十六條當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
合同法第一百一十七條因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責(zé)任,但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責(zé)任。
本法所稱不可抗力,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。
合同法第一百一十八條當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的,應(yīng)當(dāng)及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。
合同法第一百一十九條當(dāng)事人一方違約后,對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。
當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方承擔(dān)。
在合同法第一百二十條當(dāng)事人雙方都違反合同的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)合同法相應(yīng)的責(zé)任。
合同法第一百二十一條?當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者按照約定解決。
合同法第一百二十二條因當(dāng)事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
合同法違約論文篇六
有著五千年文明史的中華民族自古以來就是名揚天下的禮儀之邦,有著崇尚誠實守信的傳統(tǒng)美德,并把誠實守信作為人處世,接人待物的倫常規(guī)范。一些流傳至今、廣為傳誦的成語典故,如“一言為定,一諾千金,信誓旦旦,言而有信,一言既出、駟馬難追,言必行、行必果”等等就濃縮了對誠信重要性認識的精華。追溯到先秦儒家。孔、孟、荀子把誠信從做人之道擴展到治世之道,具有促進道德完善、家庭和睦、國家興旺和天下安寧的多種社會功能。三國時,誠信的當(dāng)時模式“義”幫助蜀國在三分天下中有了一席之位,之后又日漸形成了“受人之托,忠人之事”的誠信文化;利用人格誠信關(guān)系,自明清以來,中國人逐漸沖破了“要想富,男力田女織布”的重農(nóng)思想,開始“求富于市”,在尋求財富的漫長過程中人們總結(jié)出一條不可違背的法則“君子愛財,取之有道”思誠者,人之道也”,這個“道”就是商業(yè)經(jīng)濟和資本運作的規(guī)律。為此商人們一直堅持義利并重,講求誠信“利從誠中出,譽從信中來”認為這樣做才是走了正道,才是誠商正賈,才能取得好的效益。商品經(jīng)濟發(fā)展過程中歷來將誠實守信,童叟無欺作為重要的商業(yè)道德。
作為法律上的誠信原則的倫理基礎(chǔ)是“誠”和“信”,作為個人的內(nèi)在德性的“誠”,也就是誠實,這種誠實在人與人的交往中體現(xiàn);信則是個人對他人產(chǎn)生的信任。古往今來,誠實和信用都是人與人所要遵循的基本道德規(guī)范。兩千多年以前,孔子就強調(diào)“民以誠而立”,并將“信”與“仁、義、禮、智”并列為儒家道德的基本范疇。誠實和信用也往往被作為區(qū)分善惡的分水嶺,是支撐社會的道德支支點。儒家文化“言必行,行必果”信用被中國傳統(tǒng)道德提升為立人與立國之本。
我國的“誠實信用原則”是在近代民事立法中仿效了大陸法系的傳統(tǒng),從德國、日本等國繼受了這一術(shù)語。誠實信用原則源自羅馬法學(xué)家所崇尚的“善意與衡平”等自然法思想,在實踐中來自于羅馬法中的誠信契約和誠信訴訟。所謂誠信契約,是指債務(wù)人不僅要承擔(dān)契約規(guī)定的義務(wù),而且要承擔(dān)誠實,善意的補充義務(wù)。由誠信契約發(fā)生的訴訟稱為誠信訴訟,在誠信訴訟中法官享有自由裁量權(quán),不受契約字面表述的約束,而可依照公平正義的原則進行裁判,并可以對當(dāng)事人的約定進行干預(yù),在現(xiàn)代的合同立法中將這一思想加以援用和發(fā)展。
二、淺析合同法的誠實信用原則與功能。
我國《合同法》規(guī)定:“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的,應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則,確定該條款的真實意思。”同時由于誠實信用原則本身內(nèi)含法律之公平正義之價值,因此在對有關(guān)模糊性,不周延的法律規(guī)定解釋時,依誠實信用原則加以解釋,并通過這一解釋達到法律具體化之目的。
當(dāng)事人在訂立合同時,可能因其所使用的文義詞句不當(dāng),未能將其真實意思表達清楚;或者因為法律知識懂得少,而未能明確各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,使合同難以正確履行,從而發(fā)生糾紛,因合同條文不清發(fā)生爭議以后,法院法官或仲裁機關(guān)通過事實和法律,依據(jù)誠實信用原則,考慮合同的性質(zhì)和目的,合同簽約地的習(xí)慣等探求出當(dāng)事人的真實意思,以正確、合理地解釋合同,以闡明事實之應(yīng)有的法律含義,以及法律應(yīng)有的價值含義,從而使案件得到公正的裁決。
合同的履行,是指合同的當(dāng)事人按照合同完成約定的義務(wù),如交付貨物、提供服務(wù)、支付報酬或價款、完成工作、保守秘密等。在社會生活中,人們之所以要磋商和訂立合同,以自己的某種具有價值的東西去與別人交換,無非是期望能獲得更大的價值,創(chuàng)造更多的財富。而這一價值能否實現(xiàn)完全有賴于雙方訂立的合同能否真正得以履行。如果僅僅是訂立了合同而沒有實際履行合同,那么不但為爭取簽約的所有努力都會付之東流,而且還可能招致經(jīng)濟上和信譽上的嚴(yán)重損失。因此,履行合同是實現(xiàn)合同目的最重要和最關(guān)鍵的環(huán)節(jié),直接關(guān)系到合同當(dāng)事人的利益,因此也使履行問題成為合同法實踐中最容易出現(xiàn)爭議的問題。
誠實信用原則確立的是在市場經(jīng)濟活動中,參與交易的各方當(dāng)事人所應(yīng)嚴(yán)格遵守的一種最基本的行為準(zhǔn)則和道德觀念。它要求行為人本著真誠、真實、恪守信用的原則和精神,以善意的主觀意識和行為方式正確行使自己的權(quán)利,履行自己的義務(wù)?!逗贤ā奉C布之前,我們通常所說的“重合同、守信用”就是這一原則的相關(guān)內(nèi)容在合同關(guān)系中的體現(xiàn)。
《合同法》不僅將誠實信用原則確立為本法的基本原則,同時還將這一原則確定為合同履行過程中的基本原則,顯見誠實信用原則在《合同法》中的重要地位和作用,并已成為貫穿整個《合同法》的基本理念。因此,在具體的合同業(yè)務(wù)操作中,正確理解和適用誠實信用原則,對于合同當(dāng)事人恰當(dāng)?shù)芈男凶约旱臋?quán)利義務(wù),保障己方的合法權(quán)益,以及律師處理相關(guān)的糾紛案件都具有重要的實際指導(dǎo)意義。
《合同法》規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。此規(guī)定可以理解為在合同履行問題上將誠實信用作為基本原則的確認。從字面上看,誠實信用原則就是要求人們在市場活動中講究信用,恪守諾言,誠實不欺,在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益,以“誠實商人”的形象參加經(jīng)濟活動。從內(nèi)容上看,誠實信用原則并沒有確定的內(nèi)涵,因而有無限的適用范圍。即它實際上是一個抽象的.法律概念,內(nèi)容極富于彈性和不確定,有待于就特定案件予以具體化,并隨著社會的變遷而不斷修正自己的價值觀和道德標(biāo)準(zhǔn)。
三、實際生產(chǎn)生活中誠實守信的作用。
從社會學(xué)角度來說,人們之所以能夠進行交易就在于相互之間建立了一種信任。我把商品賣給你,你再把錢給我,交易完成。我先把商品放心大膽的交到你手上,乃是基于我相信你會對我支付相應(yīng)的價款。如果別人都說你耍無賴,是一個不講信用的小人,恐怕我也不會放心的先把商品交給你。也許可以說一手交錢一手交貨能阻止這種情況的出現(xiàn),但一手交錢一手交貨不會涵蓋所有的交易領(lǐng)域,而且在此情況下,由于缺乏信任,賣方也有可能懷疑買方的錢是不是真錢,買方懷疑賣方的貨是不是假貨。所以說信用是市場經(jīng)濟秩序的基礎(chǔ)。沒有信用也就沒有商品經(jīng)濟。
信用秩序的主要功能在于建立和保持一種可以大致確定的預(yù)期,以便利市場交易主體的相互交往和行為。只有在確定的預(yù)期的情況下。我們才會進行一切社會交往和活動,我們才會放心大膽的把錢存入銀行,而不擔(dān)心被國家吞掉;我們才會放心的與人交易,不會擔(dān)心對方攜款(物)私逃。由此可見信用在市場經(jīng)濟中的地位有多大。但在現(xiàn)代社會里人們的預(yù)期在制度上很難得到保障,以前由于“熟人社會”,人口的流動性小,靠社會的輿論和道德觀念就可以保障人們的這種預(yù)期。但在如今流動性極強的社會中,單靠道德觀念已不能保證,所以人們一方面通過事先了解對方的財產(chǎn)、聲譽確立合理的預(yù)期,另一方面在出現(xiàn)糾紛后,法律能提供相關(guān)的制度來保障人們的合理預(yù)期,于是,誠信原則有了它的現(xiàn)實的土壤??梢酝ㄟ^誠信原則這一彈性條款確立相關(guān)的法律制度。
四、當(dāng)今社會存在的信用缺失問題。
當(dāng)今眾多國人對古人的誠信品質(zhì)有所繼承,但沒能很海鷗地發(fā)揚光大。特別是社會、經(jīng)濟高速發(fā)展的今天,我國又正處于快速轉(zhuǎn)型期,經(jīng)濟社會制度都還不健全,法規(guī)也不完善,傳統(tǒng)的人格誠信已幾近支離破碎,現(xiàn)代的系統(tǒng)誠信尚具雛形,企業(yè)的市場交往、文化積淀、商業(yè)聯(lián)系還處于發(fā)展過程中,未完全成型。在這樣的社會大背景下,誠信的缺失相當(dāng)嚴(yán)重,形勢不容樂觀。
隱藏在經(jīng)濟繁榮背后的是市場狀況的混亂無序。近幾年來,股市中的個別上市公司的造假事件以及企業(yè)之間形成的三角債關(guān)系層出不窮,惡意拖欠資金、合同欺詐,以次充好,等違反誠實信用原則的行為泛濫。甚至法院這種權(quán)威的司法機關(guān)的生效判決也不能得到很好的尊重,打官司完全是去爭一個管轄地。這種狀況人為加大了市場運行成本,使交易不暢,甚至于逐步萎縮,市場經(jīng)濟面臨危機。不講誠實信用的現(xiàn)象逐漸由少到多,從個別到普遍,眾多國人卻在市場經(jīng)濟的大潮中,在金錢、名利、聲望中迷失了自我,丟棄了誠信,使全國上下誠信度嚴(yán)重缺失,打造誠信已迫在眉睫。
五.針對信用缺失問題幾點建議:
1.在立法領(lǐng)域必須把誠實信用原則的相關(guān)立法建立健全起來。加快民法典的建設(shè),把誠實信用原則在各單行法方面的應(yīng)用具體化,加強可操作性是維護誠實信用原則的重要步驟。這樣做可達到如下效果:
(1)能夠有效界定民事行為及當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù),使民事行為的責(zé)任明晰。
(2)針對地方保護主義的危害應(yīng)杜絕政府對經(jīng)濟的過分干預(yù),從而抑制企業(yè)的僥幸心理,減少短期經(jīng)濟行為。
(3)完善司法救濟制度,使法官的自由載量更加透明,操作性更強。
2.建立履蓋全社會的信用登記制度和監(jiān)督制度。其目的在于使公眾了解企業(yè)和其他經(jīng)濟主體的信用記錄,對不履行合同的當(dāng)事人,違規(guī)操作造成資產(chǎn)損失的企業(yè)及從業(yè)人員以及逃廢債務(wù)的企業(yè)開列“黑名單”,從而判斷與對方交易的風(fēng)險,擁有好的信用記錄檔案,人人樂于與之交易,信用記錄就可以成為市場經(jīng)濟主體的最大無形資產(chǎn)。
3.加強教育宣傳,立足于全民思想道德素質(zhì)的提高,從思想觀念上端正對誠信的意識觀念看法,使自覺崇尚誠信蔚然成風(fēng)。
治病得先找出病因,然后對癥下藥,便藥到病除。誠信的缺失主要癥結(jié)在于利益所趨,或是為了錢,或是為了名,或是為了利,貪圖眼前一己之私,鼠目寸光,貽誤終身,危害社會。針對這種情形,就要利用好各個媒體、載體加大教育宣傳攻勢,幫助形成正確的價值觀、人生觀、道德觀,引導(dǎo)人們高瞻遠矚、立足長遠、放眼未來,最起碼做到“君子愛財、取之有道。讓小到幼兒園小朋友、大到老年人,男女老少都紅紅火火地學(xué)起來,讓那感人的詞句、有趣的故事在市民中廣為流傳,讓自覺崇尚誠信蔚然成風(fēng)。
六、總結(jié)。
誠實信用原則是整個市場經(jīng)濟的道德論理基礎(chǔ),在我國市場經(jīng)濟逐步完善的過程中,強化誠實信用意識,建立誠信體系,對于我國的市場經(jīng)濟建設(shè)具有非常重要的現(xiàn)實意義。作為市場經(jīng)濟的參于者。每個市場主體都必須以誠實信原則來要求自己在合同的訂立履行,終止后相關(guān)事務(wù)的處理以及合同糾紛的解決等方面都應(yīng)以誠信、公平等理念來指導(dǎo)行為,以維護誠實信用原則的崇高地位,促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。
合同法違約論文篇七
合同履行和實際情況來看,造成當(dāng)事人違約的原因多種多樣。歸納起來,主要有以下幾個方面:
1.由于合同主體方面的原因而造成違約。
2.由于合同規(guī)定的履行期限不明確、不完備而造成的違約。合同規(guī)定的履行期限不明,容易使當(dāng)事人誤解或者曲解,致使當(dāng)事人違約。
3.由于主管機關(guān)對合同審查、管理不嚴(yán),合同缺乏可行性研究,所簽合同不能履行。
4.市場行情變化或者價格大幅升降,從而影響合同的全面履行,造成當(dāng)事人違約。
5.因發(fā)生自然災(zāi)害等不可抗力的事件而導(dǎo)致合同不能履行。
6.因發(fā)生情勢變更而導(dǎo)致合同當(dāng)事人違約。
合同法違約論文篇八
合同法意義上的違約金糾紛是最為常見的合同糾紛,實務(wù)中的具體認定和處理也是錯綜復(fù)雜,本文以列舉方式簡要總結(jié)了處理違約金問題的基本思路和規(guī)則,具體如下:
1、 必須現(xiàn)在合同中約定違約金,沒有約定違約金,就無權(quán)請求,從而只能要求賠償損失,此時體現(xiàn)出的是“意定”優(yōu)于“法定”的合同法規(guī)則。
2、 違約方承擔(dān)違約責(zé)任,違約金只是違約責(zé)任的一種方式,可以和其他方式并用,如繼續(xù)履行合同等。
3、 違約金有雙重性質(zhì),以賠償損失為主,懲罰為輔。
4、 違約金法律關(guān)系中,守約方有違約金請求權(quán),違約方有抗辯權(quán);對金額有爭議時,雙方都有金額調(diào)整請求權(quán)。
5、 違約金和損失賠償?shù)?關(guān)系a:過分低于實際損失,守約方可以要求增加;增加后,無權(quán)再要求賠償損失。
此時,守約方應(yīng)對其實際損失承擔(dān)舉證責(zé)任。
6、 違約金和損失賠償?shù)年P(guān)系b:過分高于實際損失,即“約定的違約金超過造成損失30%”,違約方可以要求減少。
此時,違約方應(yīng)對“過分高于”承擔(dān)舉證責(zé)任。
法院或仲裁機構(gòu)如何減少?采取綜合認定標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)締約時對可得利益的預(yù)見、雙方力量對比、是否有格式條款、過失相抵、減損規(guī)則、損益相抵多重因素,根據(jù)公平、誠信原則調(diào)整,屬于司法自由裁量權(quán)。
7、 只有向法院主動提出調(diào)整要求,法院才有權(quán)調(diào)整。
如果違約方認為沒有違約,而法院認為其應(yīng)該承擔(dān)違約金,法院需要向其闡明“是否要求調(diào)整違約金?”
8、 誰來證明實際損失?由守約方承擔(dān)舉證責(zé)任,證明其具體損失。
對于違約方,如何抗辯則是復(fù)雜細致的技術(shù)問題,包括損失的起算時間、因果關(guān)系的認定、損益計算方式、市場風(fēng)險的認定等等。
9、 實際損失包括什么?直接損失和預(yù)期利益損失。
預(yù)期利益損失包括:生產(chǎn)利潤損失、經(jīng)營利潤損失、轉(zhuǎn)售利潤損失等確定的可得利潤損失。
10、認定可得利益損失的限制:可預(yù)見規(guī)則,即訂立合同時,違約方所能預(yù)見到的因違約所造成的損失。
“預(yù)見”應(yīng)基于守約方的身份合理確定,例如守約方為生產(chǎn)商,違約方應(yīng)預(yù)見到其生產(chǎn)利潤損失,如果改成零售商,則只應(yīng)預(yù)見到轉(zhuǎn)售利潤損失。
11、減損規(guī)則:守約方有義務(wù)采取措施防止損失擴大,否則無權(quán)就擴大部分要求賠償。
12、市場風(fēng)險造成的損失是否應(yīng)當(dāng)賠償?如果是因違約方惡意違約所致,違約方應(yīng)賠償。
13、可得利益賠償?shù)膿p失計算公式:
可得利益損失賠償額=可得利益損失總額-不可預(yù)見的損失-受損方因違約獲得的利益-必要的成本。
14、違約金與定金的關(guān)系:只能擇一適用。
如果選擇定金后,發(fā)現(xiàn)損失超過損失怎么辦?適用上述實際損失的認定規(guī)則。
15、違約金條款的法律性質(zhì):具有不確定性,只是預(yù)估的違約損害賠償(賠償性違約金)或是對違約方的懲罰表露(懲罰性違約金的場合)。
16、違約金條款不屬于合同法98條的結(jié)算清理條款,不具有獨立性,不排除與繼續(xù)履行并存的情況。
但是實務(wù)中,在一方主張違約金并要求繼續(xù)履行合同而另一方請求解除合同的情況下,往往會導(dǎo)致合同解除的法律后果,因為法院會借此認定:雙方缺乏合同履行合意而無繼續(xù)履行的必要從而解除合同。
總體而言,我國合同法的違約金制度借鑒了《法國民法典》的成果,以實際損失為標(biāo)準(zhǔn),采取綜合調(diào)整標(biāo)準(zhǔn),為了避免出現(xiàn)過度調(diào)整偏差,又規(guī)定了30%的量化標(biāo)準(zhǔn)。
不同在于,在調(diào)整職權(quán)上,我國不允許法院依職權(quán)直接調(diào)整。
在舉證責(zé)任上,合同法未作具體規(guī)定,具體應(yīng)遵守“誰主張,誰舉證”的基本證據(jù)規(guī)則。
合同法違約論文篇九
有著五千年文明史的中華民族自古以來就是名揚天下的禮儀之邦,有著崇尚誠實守信的傳統(tǒng)美德,并把誠實守信作為人處世,接人待物的倫常規(guī)范。一些流傳至今、廣為傳誦的成語典故,如“一言為定,一諾千金,信誓旦旦,言而有信,一言既出、駟馬難追,言必行、行必果”等等就濃縮了對誠信重要性認識的精華。追溯到先秦儒家??住⒚?、荀子把誠信從做人之道擴展到治世之道,具有促進道德完善、家庭和睦、國家興旺和天下安寧的多種社會功能。三國時,誠信的當(dāng)時模式“義”幫助蜀國在三分天下中有了一席之位,之后又日漸形成了“受人之托,忠人之事”的誠信文化;利用人格誠信關(guān)系,自明清以來,中國人逐漸沖破了“要想富,男力田女織布”的重農(nóng)思想,開始“求富于市”,在尋求財富的漫長過程中人們總結(jié)出一條不可違背的法則“君子愛財,取之有道”思誠者,人之道也”,這個“道”就是商業(yè)經(jīng)濟和資本運作的規(guī)律。為此商人們一直堅持義利并重,講求誠信“利從誠中出,譽從信中來”認為這樣做才是走了正道,才是誠商正賈,才能取得好的效益。商品經(jīng)濟發(fā)展過程中歷來將誠實守信,童叟無欺作為重要的商業(yè)道德。
作為法律上的誠信原則的倫理基礎(chǔ)是“誠”和“信”,作為個人的內(nèi)在德性的“誠”,也就是誠實,這種誠實在人與人的交往中體現(xiàn);信則是個人對他人產(chǎn)生的信任。古往今來,誠實和信用都是人與人所要遵循的基本道德規(guī)范。兩千多年以前,孔子就強調(diào)“民以誠而立”,并將“信”與“仁、義、禮、智”并列為儒家道德的基本范疇。誠實和信用也往往被作為區(qū)分善惡的分水嶺,是支撐社會的道德支支點。儒家文化“言必行,行必果”信用被中國傳統(tǒng)道德提升為立人與立國之本。
我國的“誠實信用原則”是在近代民事立法中仿效了大陸法系的傳統(tǒng),從德國、日本等國繼受了這一術(shù)語。誠實信用原則源自羅馬法學(xué)家所崇尚的“善意與衡平”等自然法思想,在實踐中來自于羅馬法中的誠信契約和誠信訴訟。所謂誠信契約,是指債務(wù)人不僅要承擔(dān)契約規(guī)定的義務(wù),而且要承擔(dān)誠實,善意的補充義務(wù)。由誠信契約發(fā)生的訴訟稱為誠信訴訟,在誠信訴訟中法官享有自由裁量權(quán),不受契約字面表述的約束,而可依照公平正義的原則進行裁判,并可以對當(dāng)事人的約定進行干預(yù),在現(xiàn)代的合同立法中將這一思想加以援用和發(fā)展。
二、淺析合同法的誠實信用原則與功能。
我國《合同法》規(guī)定:“當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的,應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則,確定該條款的真實意思。”同時由于誠實信用原則本身內(nèi)含法律之公平正義之價值,因此在對有關(guān)模糊性,不周延的法律規(guī)定解釋時,依誠實信用原則加以解釋,并通過這一解釋達到法律具體化之目的。
當(dāng)事人在訂立合同時,可能因其所使用的文義詞句不當(dāng),未能將其真實意思表達清楚;或者因為法律知識懂得少,而未能明確各自的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,使合同難以正確履行,從而發(fā)生糾紛,因合同條文不清發(fā)生爭議以后,法院法官或仲裁機關(guān)通過事實和法律,依據(jù)誠實信用原則,考慮合同的性質(zhì)和目的,合同簽約地的習(xí)慣等探求出當(dāng)事人的真實意思,以正確、合理地解釋合同,以闡明事實之應(yīng)有的法律含義,以及法律應(yīng)有的價值含義,從而使案件得到公正的裁決。
合同的履行,是指合同的當(dāng)事人按照合同完成約定的義務(wù),如交付貨物、提供服務(wù)、支付報酬或價款、完成工作、保守秘密等。在社會生活中,人們之所以要磋商和訂立合同,以自己的某種具有價值的東西去與別人交換,無非是期望能獲得更大的價值,創(chuàng)造更多的財富。而這一價值能否實現(xiàn)完全有賴于雙方訂立的合同能否真正得以履行。如果僅僅是訂立了合同而沒有實際履行合同,那么不但為爭取簽約的所有努力都會付之東流,而且還可能招致經(jīng)濟上和信譽上的嚴(yán)重損失。因此,履行合同是實現(xiàn)合同目的最重要和最關(guān)鍵的環(huán)節(jié),直接關(guān)系到合同當(dāng)事人的利益,因此也使履行問題成為合同法實踐中最容易出現(xiàn)爭議的問題。
誠實信用原則確立的是在市場經(jīng)濟活動中,參與交易的各方當(dāng)事人所應(yīng)嚴(yán)格遵守的一種最基本的行為準(zhǔn)則和道德觀念。它要求行為人本著真誠、真實、恪守信用的原則和精神,以善意的主觀意識和行為方式正確行使自己的權(quán)利,履行自己的義務(wù)?!逗贤ā奉C布之前,我們通常所說的“重合同、守信用”就是這一原則的相關(guān)內(nèi)容在合同關(guān)系中的體現(xiàn)。
《合同法》不僅將誠實信用原則確立為本法的基本原則,同時還將這一原則確定為合同履行過程中的基本原則,顯見誠實信用原則在《合同法》中的重要地位和作用,并已成為貫穿整個《合同法》的基本理念。因此,在具體的合同業(yè)務(wù)操作中,正確理解和適用誠實信用原則,對于合同當(dāng)事人恰當(dāng)?shù)芈男凶约旱臋?quán)利義務(wù),保障己方的合法權(quán)益,以及律師處理相關(guān)的糾紛案件都具有重要的實際指導(dǎo)意義。
《合同法》規(guī)定“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”。此規(guī)定可以理解為在合同履行問題上將誠實信用作為基本原則的確認。從字面上看,誠實信用原則就是要求人們在市場活動中講究信用,恪守諾言,誠實不欺,在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益,以“誠實商人”的形象參加經(jīng)濟活動。從內(nèi)容上看,誠實信用原則并沒有確定的內(nèi)涵,因而有無限的適用范圍。即它實際上是一個抽象的.法律概念,內(nèi)容極富于彈性和不確定,有待于就特定案件予以具體化,并隨著社會的變遷而不斷修正自己的價值觀和道德標(biāo)準(zhǔn)。
三、實際生產(chǎn)生活中誠實守信的作用。
從社會學(xué)角度來說,人們之所以能夠進行交易就在于相互之間建立了一種信任。我把商品賣給你,你再把錢給我,交易完成。我先把商品放心大膽的交到你手上,乃是基于我相信你會對我支付相應(yīng)的價款。如果別人都說你耍無賴,是一個不講信用的小人,恐怕我也不會放心的先把商品交給你。也許可以說一手交錢一手交貨能阻止這種情況的出現(xiàn),但一手交錢一手交貨不會涵蓋所有的交易領(lǐng)域,而且在此情況下,由于缺乏信任,賣方也有可能懷疑買方的錢是不是真錢,買方懷疑賣方的貨是不是假貨。所以說信用是市場經(jīng)濟秩序的基礎(chǔ)。沒有信用也就沒有商品經(jīng)濟。
信用秩序的主要功能在于建立和保持一種可以大致確定的預(yù)期,以便利市場交易主體的相互交往和行為。只有在確定的預(yù)期的情況下。我們才會進行一切社會交往和活動,我們才會放心大膽的把錢存入銀行,而不擔(dān)心被國家吞掉;我們才會放心的與人交易,不會擔(dān)心對方攜款(物)私逃。由此可見信用在市場經(jīng)濟中的地位有多大。但在現(xiàn)代社會里人們的預(yù)期在制度上很難得到保障,以前由于“熟人社會”,人口的流動性小,靠社會的輿論和道德觀念就可以保障人們的這種預(yù)期。但在如今流動性極強的社會中,單靠道德觀念已不能保證,所以人們一方面通過事先了解對方的財產(chǎn)、聲譽確立合理的預(yù)期,另一方面在出現(xiàn)糾紛后,法律能提供相關(guān)的制度來保障人們的合理預(yù)期,于是,誠信原則有了它的現(xiàn)實的土壤。可以通過誠信原則這一彈性條款確立相關(guān)的法律制度。
四、當(dāng)今社會存在的信用缺失問題。
當(dāng)今眾多國人對古人的誠信品質(zhì)有所繼承,但沒能很海鷗地發(fā)揚光大。特別是社會、經(jīng)濟高速發(fā)展的今天,我國又正處于快速轉(zhuǎn)型期,經(jīng)濟社會制度都還不健全,法規(guī)也不完善,傳統(tǒng)的人格誠信已幾近支離破碎,現(xiàn)代的系統(tǒng)誠信尚具雛形,企業(yè)的市場交往、文化積淀、商業(yè)聯(lián)系還處于發(fā)展過程中,未完全成型。在這樣的社會大背景下,誠信的缺失相當(dāng)嚴(yán)重,形勢不容樂觀。
隱藏在經(jīng)濟繁榮背后的是市場狀況的混亂無序。近幾年來,股市中的個別上市公司的造假事件以及企業(yè)之間形成的三角債關(guān)系層出不窮,惡意拖欠資金、合同欺詐,以次充好,等違反誠實信用原則的行為泛濫。甚至法院這種權(quán)威的司法機關(guān)的生效判決也不能得到很好的尊重,打官司完全是去爭一個管轄地。這種狀況人為加大了市場運行成本,使交易不暢,甚至于逐步萎縮,市場經(jīng)濟面臨危機。不講誠實信用的現(xiàn)象逐漸由少到多,從個別到普遍,眾多國人卻在市場經(jīng)濟的大潮中,在金錢、名利、聲望中迷失了自我,丟棄了誠信,使全國上下誠信度嚴(yán)重缺失,打造誠信已迫在眉睫。
五.針對信用缺失問題幾點建議:
1.在立法領(lǐng)域必須把誠實信用原則的相關(guān)立法建立健全起來。加快民法典的建設(shè),把誠實信用原則在各單行法方面的應(yīng)用具體化,加強可操作性是維護誠實信用原則的重要步驟。這樣做可達到如下效果:
(1)能夠有效界定民事行為及當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù),使民事行為的責(zé)任明晰。
(2)針對地方保護主義的危害應(yīng)杜絕政府對經(jīng)濟的過分干預(yù),從而抑制企業(yè)的僥幸心理,減少短期經(jīng)濟行為。
(3)完善司法救濟制度,使法官的自由載量更加透明,操作性更強。
2.建立履蓋全社會的信用登記制度和監(jiān)督制度。其目的在于使公眾了解企業(yè)和其他經(jīng)濟主體的信用記錄,對不履行合同的當(dāng)事人,違規(guī)操作造成資產(chǎn)損失的企業(yè)及從業(yè)人員以及逃廢債務(wù)的企業(yè)開列“黑名單”,從而判斷與對方交易的風(fēng)險,擁有好的信用記錄檔案,人人樂于與之交易,信用記錄就可以成為市場經(jīng)濟主體的最大無形資產(chǎn)。
3.加強教育宣傳,立足于全民思想道德素質(zhì)的提高,從思想觀念上端正對誠信的意識觀念看法,使自覺崇尚誠信蔚然成風(fēng)。
治病得先找出病因,然后對癥下藥,便藥到病除。誠信的缺失主要癥結(jié)在于利益所趨,或是為了錢,或是為了名,或是為了利,貪圖眼前一己之私,鼠目寸光,貽誤終身,危害社會。針對這種情形,就要利用好各個媒體、載體加大教育宣傳攻勢,幫助形成正確的價值觀、人生觀、道德觀,引導(dǎo)人們高瞻遠矚、立足長遠、放眼未來,最起碼做到“君子愛財、取之有道。讓小到幼兒園小朋友、大到老年人,男女老少都紅紅火火地學(xué)起來,讓那感人的詞句、有趣的故事在市民中廣為流傳,讓自覺崇尚誠信蔚然成風(fēng)。
六、總結(jié)。
誠實信用原則是整個市場經(jīng)濟的道德論理基礎(chǔ),在我國市場經(jīng)濟逐步完善的過程中,強化誠實信用意識,建立誠信體系,對于我國的市場經(jīng)濟建設(shè)具有非常重要的現(xiàn)實意義。作為市場經(jīng)濟的參于者。每個市場主體都必須以誠實信原則來要求自己在合同的訂立履行,終止后相關(guān)事務(wù)的處理以及合同糾紛的解決等方面都應(yīng)以誠信、公平等理念來指導(dǎo)行為,以維護誠實信用原則的崇高地位,促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。
將本文的word文檔下載到電腦,方便收藏和打印。
合同法違約論文篇十
原在重慶市一家股份公司從事管理工作的王勤辭職回南昌。讓小王郁悶的是,當(dāng)他向公司提出辭職時,卻被告知,因為所簽訂的勞動合同尚未到期,他必須向公司支付5000元的違約金。
解讀:單位不能任意定違約金
為了防止用人單位濫用違約金條款,保護勞動者的自主擇業(yè)權(quán),《勞動合同法》規(guī)定,只有在兩種情形下,用人單位可以約定由勞動者承擔(dān)違約金。
一、用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的.,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金,不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。
二、用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。勞動者違反約定,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
合同違約金標(biāo)準(zhǔn)
違約金是當(dāng)事人通過約定而預(yù)先確定的,在違約后生效的獨立于履行行為之外的給付。也就是當(dāng)事人事先約定的,在一方違約時應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?!?/p>
《合同法》第114條規(guī)定:當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。在適用違約金責(zé)任時,應(yīng)當(dāng)注意以下規(guī)范:
1、違約金的適用應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人雙方通過事先約定為前提
2、合同約定違約金過高或者過低的處理規(guī)范
合同法違約論文篇十一
違約責(zé)任是我國《合同法》中的一項最重要的制度,《合同法》對以往的違約責(zé)任制度進行若干補充和完善,其最大的特點在于:
第一,增加預(yù)期違約責(zé)任和加害給付責(zé)任,從而構(gòu)筑了違約責(zé)任的真正內(nèi)涵。
第二,以嚴(yán)格責(zé)任作為違約責(zé)任的一般歸責(zé)原則,從而強化了違約責(zé)任的功能,順應(yīng)了合同法的發(fā)展趨勢。
第三,將預(yù)期違約制度和不安抗辯兼容并蓄,從而彌補了預(yù)期違約和不安抗辯權(quán)適用上的缺陷。
第四,將完全賠償原則和可預(yù)見規(guī)則相結(jié)合,從而兼顧合同雙方當(dāng)事人的利益平衡。
第五,允許違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合,最大限度地保護了當(dāng)事人的合法權(quán)益,并給當(dāng)事人行使權(quán)利提供充分的空間。
[1]本文擬結(jié)合我國現(xiàn)行《合同法》對違約責(zé)任制度的相關(guān)問題作粗略的論析。
違約責(zé)任即違反了合同的民事責(zé)任,是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時,依照法律規(guī)定或者合同的約定所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
3月15日頒布的《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)對違約責(zé)任的內(nèi)容進行了一定的修改和補充,其中的違約責(zé)任制度吸收了以往三部合同法行之有效的規(guī)定和借鑒了國外的有益經(jīng)驗,體現(xiàn)了我國違約責(zé)任制度的穩(wěn)定性、連續(xù)性和發(fā)展性。
在英美法系中違約責(zé)任通常被稱為違約的補救,而在大陸法系中,則被包括在債務(wù)不履行責(zé)任之中,或被視為債的效力的范疇。
違約責(zé)任制度是保障債權(quán)實現(xiàn)及債務(wù)履行的重要措施,它與合同義務(wù)有密切聯(lián)系,合同義務(wù)是違約責(zé)任產(chǎn)生的前提,違約責(zé)任則是合同義務(wù)不履行的結(jié)果。
第一,違約責(zé)任是合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。
這里包含兩層意思:其一,違約責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是雙方當(dāng)事人之間存在合法有效的合同關(guān)系,若當(dāng)事人之間不存在有效的合同關(guān)系,則無違約責(zé)任可言;其二,違約責(zé)任是以違反合同義務(wù)為前提,沒有違反合同義務(wù)的行為,便沒有違約責(zé)任。
違約責(zé)任的相對性,是指違約責(zé)任只能在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生,合同關(guān)系以外的第三人,不負違約責(zé)任。
違約責(zé)任,主要是一種財產(chǎn)責(zé)任。
承擔(dān)違約責(zé)任的主要目的在于補償合同當(dāng)事人因違約行為所遭受的損失。
從合同法所確認的違約責(zé)任方式來看,無論是強制實際履行,還是支付違約賠償金,或者采用其他補救措施,無不體現(xiàn)出補償性。
當(dāng)然,在特定情況下并不排除懲罰性。
根據(jù)合同自愿原則,合同當(dāng)事人可以在合同中約定違約責(zé)任的方式,違約金的數(shù)額等,但這并不否定違約責(zé)任的強制性,因為這種約定應(yīng)限制在法律許可的范圍內(nèi)。
那么,違約責(zé)任有什么樣的法律屬性?違約責(zé)任的性質(zhì)是理論界和司法界素有爭議的問題之一,通常形成三種意見:。
其一認為違約責(zé)任是對違約方違約行為的制裁,其根本屬性是懲罰性;。
其二認為違約責(zé)任是對受害方因違約行為遭受損失的補償,其根本屬性是補償性;。
其三認為違約責(zé)任既是對違約方違約行為的制裁,又是對受害方遭受損失的補償,既具有補償性,又具有懲罰性,以補償性為主。
筆者同意第三種意見。
因為首先,
(1)違約責(zé)任是一種違法行為的法律后果,其要求違約方承擔(dān)守約方因合同不能履行所造成的損失。
而這種損失有時是難以計算的,這種不確定的損失的賠償,從某種意義上說就是帶有懲罰性的。
(2)從違約責(zé)任的立法目的看,是為了維護合同的嚴(yán)肅性,維護市場經(jīng)濟秩序。
違約行為往往造成實際損失,但有些違約行為不一定有實際損害后果,如果按照補償性的觀點,就可不承擔(dān)責(zé)任,這顯然不妥,而應(yīng)該根據(jù)懲罰性的觀點對違約方實施懲罰。
(1)如果合同規(guī)定不履行方當(dāng)事人應(yīng)支付受損害方當(dāng)事人一筆約定的金額,則受損害方當(dāng)事人有權(quán)獲得該筆金額,而不管其實際損失如何。
(2)但是,如果約定金額大大超過因不履行以及其他情況造成的損害,則可將該約定金額減少至一個合理的數(shù)目,而不考慮任何與此相反的約定”。
這里法條關(guān)于“不管其實際損害如何”和“大大超過”才可減少的規(guī)定已足以說明違約責(zé)任不僅是補償性,而且?guī)в袘土P性。
從《美國統(tǒng)一商法典》的修訂情況看,也趨向只要違約,不管是否有實際損失,就應(yīng)支付違約金。
其次,違約責(zé)任當(dāng)然具有補償性,不論從損害賠償還是從支付違約金都可以得出這樣的結(jié)論,此不贅述。
而我國《合同法》采納了這一觀點,第114條明確規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約的'情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法”。
確認了違約責(zé)任的性質(zhì)以補償性為主,兼有懲罰性。
這樣的規(guī)定是科學(xué)的,也是可行的。
民事責(zé)任的認定必須依循一定的歸責(zé)原則,合同法上的違約責(zé)任也要遵循歸責(zé)原則。
歸責(zé)就是責(zé)任的歸屬,歸責(zé)應(yīng)該是一個含有動態(tài)過程的行為。
歸責(zé)原則乃是歸責(zé)的規(guī)則,它是確定行為人的民事責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn),也是貫穿于整個民事責(zé)任制度并對責(zé)任規(guī)范起著統(tǒng)率作用的立法指導(dǎo)方針。
歸責(zé)原則是指在進行違約行為所導(dǎo)致的事實后果的歸屬判斷活動時應(yīng)當(dāng)遵循的原則和基本標(biāo)準(zhǔn)。
各國民事立法在合同責(zé)任的歸責(zé)原則方面,主要采納了過錯責(zé)任或者嚴(yán)格責(zé)任(又稱無過錯責(zé)任)原則,不同的歸責(zé)原則的確定,對違約責(zé)任制度的內(nèi)容起著決定性的作用,在合同法上,嚴(yán)格責(zé)任與過錯責(zé)任是相對立的歸責(zé)形式。
一般認為,大陸法系沿襲了羅馬法后期的傳統(tǒng)過錯原則,強調(diào)要有債務(wù)可歸責(zé)事由(即過錯)才能承擔(dān)合同責(zé)任,因不可歸責(zé)于債務(wù)人的事由導(dǎo)致債務(wù)不履行時,債務(wù)人可免除責(zé)任;而英美法系則奉行嚴(yán)格責(zé)任原則,認為只要沒有法定的免責(zé)事由,當(dāng)事人違約后即要負損害賠償責(zé)任,主觀上無過錯并不能成為抗辯事由。
在我國新合同法頒布以前,關(guān)于我國應(yīng)采取何種違約責(zé)任曾經(jīng)展開了廣泛的爭論。
直到19新合同法頒布,《合同法》第104條規(guī)定:“當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
我國才確立了嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則,當(dāng)然作為補充也存在過錯責(zé)任原則。
嚴(yán)格責(zé)任的確立,是合同法的一個重大舉措,它使得我國合同責(zé)任制度有了很大的變化。
實行嚴(yán)格責(zé)任有其合理性:。
其一,《民法通則》及《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》已經(jīng)把違約責(zé)任規(guī)定為嚴(yán)格責(zé)任。
其二,嚴(yán)格責(zé)任是合同法的發(fā)展趨勢。
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第45條和第61條、國際統(tǒng)一私法協(xié)會起草的《國際商事合同通則》第7.4.1條、歐洲合同法委會起草的《歐洲合同法原則》第101條和第108條等都規(guī)定了嚴(yán)格責(zé)任。
其三,嚴(yán)格責(zé)任具有顯而易見的優(yōu)點。
實行嚴(yán)格責(zé)任可以方便裁判,有利于訴訟經(jīng)濟,有利于促使當(dāng)事人嚴(yán)肅對待合同,有利于增強當(dāng)事人的責(zé)任心和法律意識。
其四,嚴(yán)格責(zé)任原則更符合違約責(zé)任的本質(zhì)。
如《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》、《國際商事合同通則》都確立了嚴(yán)格責(zé)任原則。
違約責(zé)任發(fā)生在預(yù)先有密切聯(lián)系的當(dāng)事人之間,合同關(guān)系上的權(quán)利義務(wù)完全是由當(dāng)事人自己商定的,當(dāng)然完全符合當(dāng)事人雙方的意愿和利益。
法律確認合同具有拘束力,在一方不履行時追究其違約責(zé)任,不過是執(zhí)行當(dāng)事人的意愿和約定而已。
因此,違約責(zé)任與一般侵權(quán)行為責(zé)任比較,應(yīng)該更嚴(yán)格。
確立無過錯責(zé)任原則對于保障債權(quán)人的利益,合理分擔(dān)損失,保護消費者的合法權(quán)益,維護合同紀(jì)律,進而促進社會主義市場經(jīng)濟的培育與發(fā)展,確實比過錯責(zé)任原則能起更大的作用。
嚴(yán)格責(zé)任原則明確規(guī)定在我國合同法的總則中,是違約責(zé)任的主要歸責(zé)原則,它在合同法的適用中具有普遍意義。
但我國違約責(zé)任采用的是多元的歸責(zé)體系。
在嚴(yán)格責(zé)任原則下,如對債務(wù)人承擔(dān)的責(zé)任無任何限制,則對債務(wù)人過于苛刻。
這將限制人們參加交易活動的積極性,不利于社會經(jīng)濟的發(fā)展。
因而,在堅持嚴(yán)格責(zé)任的前提下,按照合同法律的特別規(guī)定適用過錯責(zé)任原則。
在《合同法》分則中,多處使用“故意”、“重大過失”、“過錯”等主觀心理上的概念,并規(guī)定因這些主觀因素,當(dāng)事人一方承擔(dān)或不承擔(dān)民事責(zé)任。
《合同法》的有些條文雖未出現(xiàn)過錯的字樣,但要求主觀上存在過錯才承擔(dān)責(zé)任的,也應(yīng)適用過錯責(zé)任原則。
其中有些屬債權(quán)人的過錯,但大多數(shù)屬債務(wù)人的過錯,應(yīng)適用過錯責(zé)任原則。
綜觀合同法分則,涉及過錯問題的有下列幾類:。
(1)債務(wù)人因故意或重大過失造成對方損害的,才承擔(dān)責(zé)任。
這類合同主要是無償合同,如《合同法》第189條、第191條、第374條,第406條規(guī)定的贈與合同、無償保管合同、無償委托合同等。
(2)因債務(wù)人過錯造成對方損害的,應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
例如《合同法》第303條和第320條的規(guī)定等。
這些條文都明確規(guī)定,債務(wù)人有過錯才承擔(dān)責(zé)任,沒有過錯不承擔(dān)責(zé)任,而且直接出現(xiàn)了“過錯”的字樣。
(3)因債務(wù)人過錯造成對方損害,且在合同法的條文中未出現(xiàn)過錯字樣,但在主觀上確實存在過錯的。
如《合同法》第374條、第394條的保管合同和倉儲合同中,保管人保管不善即相當(dāng)于保管人有過錯,故應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
(4)因?qū)Ψ竭^錯造成的損失,違約方可不承擔(dān)責(zé)任。
這種情形主要體現(xiàn)在《合同法》第302條、第311條和第425條等條文中。
此條不是以違約方有無過錯作為違約方是否承擔(dān)責(zé)任的構(gòu)成條件。
而是在這種情形下,法律賦予違約方以抗辯權(quán)。
違約方可以證明該違約后果系對方過錯行為所致,而與自己的違約行為無關(guān)。
嚴(yán)格來說,這不是過錯責(zé)任原則,只是違約的一種特殊情形。
過錯責(zé)任原則主要出現(xiàn)在分則中,在分則有特別規(guī)定的時候適用。
也就是說,我國合同法雖然采用嚴(yán)格責(zé)任和過錯責(zé)任二元的違約歸責(zé)原則體系,但二者的地位和作用是不同的,嚴(yán)格責(zé)任規(guī)定在總則中,過錯責(zé)任出現(xiàn)在分則中;嚴(yán)格責(zé)任是一般規(guī)定,過錯責(zé)任是例外補充;嚴(yán)格責(zé)任為主,過錯責(zé)任為輔。
只有在法律有特別規(guī)定時,才可適用過錯責(zé)任,無特別規(guī)定則一律適用嚴(yán)格責(zé)任。
傳統(tǒng)合同法理論認為,違約分為不履行或不適當(dāng)履行,兩者均為實際違約的情形。
這次《合同法》借鑒了英美合同立法的經(jīng)驗,確認了預(yù)期違約制度。
根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,我國違約責(zé)任的形態(tài)具體包括以下幾個方面:
(一)預(yù)期違約。
即在合同履行期限到來之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同的行為。
這是從英美法的概念。
其可分為兩種具體類型:
其一、預(yù)期拒絕履行,指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前,一方當(dāng)事人以言辭或行為向另一方當(dāng)事人表示其將不按約定履行合同義務(wù)。
有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。
其二、預(yù)期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當(dāng)事人根據(jù)客觀事實發(fā)現(xiàn)另一方當(dāng)事人屆時不能履行合同義務(wù)。
其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。
預(yù)期違約最早來源于英國法庭的判例,即1853年奧徹斯特訴戴納特爾案。
后被英美法系國家廣泛采納,并形成一項制度。
因此我國《合同法》第108條明確規(guī)定:“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
可以看出預(yù)期違約分為明示違約和默示違約兩種形式,且守約方有選擇權(quán),可以積極要求賠償,也可消極等待。
(二)不履行。
即完全不履行,指當(dāng)事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。
從不履行的原因看,既可能是當(dāng)事人雖然能夠履行但是拒絕履行,也可能是當(dāng)事人不能履行債務(wù)。
債務(wù)人不能履行債務(wù)或拒絕履行債務(wù),債權(quán)人可以解除合同,并追究債務(wù)人的違約責(zé)任。
(三)遲延履行。
即指在合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。
包括債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。
債務(wù)人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權(quán)人指定的合理期限屆滿,債務(wù)人未履行債務(wù)。
債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)接受而無正當(dāng)理由拒不接受,即遲延接受履行。
(四)不適當(dāng)履行。
即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。
包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。
瑕疵履行是指一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。
加害給付,是指債務(wù)人因交付的標(biāo)的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。
分別規(guī)定于《合同法》第112條和第113條。
另外,債務(wù)人未按合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務(wù)的行為,主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當(dāng);(3)履行地點不適當(dāng);(4)其他違反附隨義務(wù)的行為。
這些也應(yīng)當(dāng)屬于不適當(dāng)履行。
四、免責(zé)事由。
所謂免責(zé)事由,是指免除違反合同義務(wù)的債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任的原因和理由。
具體包括法定的免責(zé)事由和約定的免責(zé)事由。
具體內(nèi)容如下:
(一)不可抗力。
根據(jù)我國《合同法》,不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。
具體地說,不可抗力獨立于人的意志和行為之外,且其影響到合同的正常履行。
構(gòu)成不可抗力的事件繁多,一般而言,包括自然災(zāi)害和社會事件兩種。
對于因不可抗力導(dǎo)致的合同不能履行,應(yīng)當(dāng)根據(jù)不可抗力的影響程度,部分或全部免除有關(guān)當(dāng)事人的責(zé)任。
但在法律另有規(guī)定時,即使發(fā)生不可抗力也不能免除責(zé)任,主要有:
其一、遲延履行后的責(zé)任。
大陸法系民法典大都規(guī)定,一方遲延履行債務(wù)之后,應(yīng)對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負責(zé)。
我國《合同法》第117條對此有所規(guī)定。
其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責(zé)任。
我國《合同法》第302條對承運人采取了特殊的嚴(yán)格責(zé)任原則。
[6]此外,對于不可抗力免責(zé),還有一些必要條件,即發(fā)生不可抗力導(dǎo)致履行不能之時,債務(wù)人須及時通知債權(quán)人,還須將經(jīng)有關(guān)機關(guān)證實的文書作為有效證明提交債權(quán)人。
(二)債權(quán)人過錯。
債權(quán)人的過錯致使債務(wù)人不履行合同,債務(wù)人不負違約責(zé)任,我國法律對此有明文規(guī)定的有《合同法》第311條(貨運合同)、第370條(保管合同)等。
(三)其他法定免責(zé)事由。
主要有兩類:
第一,對于標(biāo)的物的自然損耗,債務(wù)人可免責(zé)。
這一情形多發(fā)生在運輸合同中。
第二,未違約一方未采取適當(dāng)措施,導(dǎo)致?lián)p失擴大的,債務(wù)人對擴大的損失部分免責(zé),我國《合同法》第119條對此有所規(guī)定。
(四)免責(zé)條款。
免責(zé)條款,又稱約定免責(zé)事由,是當(dāng)事人以協(xié)議排除或限制其未來責(zé)任的合同條款。
分解開說,
其一,免責(zé)條款是合同的組成部分,是一種合同條款,具有約定性;。
其二,免責(zé)條款的提出必須是明示的,不允許以默示方式作出,也不允許法官推定免責(zé)條款的存在;其三,免責(zé)條款旨在排除或限制未來的民事責(zé)任,具有免責(zé)功能。
我國《合同法》從反面對免責(zé)條款作了規(guī)定。
《合同法》第53條規(guī)定了兩種無效免責(zé)條款:第一,造成對方人身傷害的;第二,因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
此外,格式合同或格式條款的提供方免除其責(zé)任的,該免責(zé)條款無效。
違反合同所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任,根據(jù)《合同法》第107條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
從實際出發(fā),我們認為承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式應(yīng)該包括:
1、實際履行。
對“實際履行”之界定,各國存在較大分歧。
要言之,大陸法把實際履行作為主要救濟方法,一方當(dāng)事人違約,另一方當(dāng)事人可要求其履行或請求法院判決其履行合同規(guī)定的特定義務(wù),而不允許其以金錢或其它方法代替履行。
英美法把實際履行作為輔助救濟方法,一般僅限于法院判決并強制違約方履行義務(wù),而且只有在損害賠償不是一種充分的補救方法時才采用。
我國亦規(guī)定了實際履行,稱為“繼續(xù)履行”,除第107條外,《合同法》第109條、第110條等條款規(guī)定,金錢債務(wù)應(yīng)當(dāng)實際履行,非金錢債務(wù)在特殊情況下不適用實際履行。
特殊情況即指法律上或事實上不能履行;債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或履行費用過高;債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
2、采取補救措施。
如質(zhì)量不符合約定,應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任,如無約定或約定不明確的,非違約方可根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)和損失的大小,合理選擇要求對方采取修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等措施。
另外,《合同法》第112條規(guī)定,受損害方在要求違約方采取合理的補救措施后,若仍有其他損失,還有權(quán)要求違約方賠償損失。
3、賠償損失。
又稱“損害賠償”,是違約人補償、賠償受害人因違約所遭受的損失的責(zé)任承擔(dān)方式,它是一種最重要最常見的違約補救方法。
損害賠償具有典型的補償性,它以違約行為造成對方財產(chǎn)損失的事實為基礎(chǔ)。
沒有損害事實就談不上損害賠償。
這是損害賠償不同于違約金的根本所在。
賠償損失也有一定的限制,即損害賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失,即合理預(yù)見規(guī)則。
損害賠償直接關(guān)系到當(dāng)事人雙方的物質(zhì)利益分配,體現(xiàn)著違約責(zé)任的作用,是一種較普遍的責(zé)任方式,應(yīng)當(dāng)給予足夠的重視。
4、支付違約金。
違約金是指合同當(dāng)事人在合同中約定的,在合同債務(wù)人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)時,向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢。
當(dāng)事人可以在合同中約定違約金,未約定則不產(chǎn)生違約金責(zé)任,且違約金的約定不應(yīng)過高或者過低。
5、定金罰則。
當(dāng)事人可以約定定金,定金按擔(dān)保法規(guī)定執(zhí)行,但如果同時約定定金和違約金,當(dāng)事人可選擇適用其一。
(二)現(xiàn)行法律規(guī)定存在的問題。
按照《合同法》第107條規(guī)定的承擔(dān)違約責(zé)任的方式有以上五種方式。
對這幾種方式進一步推敲,不難發(fā)現(xiàn)其中存在的問題:[8]。
1、繼續(xù)履行與采取補救措施不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。
繼續(xù)履行與采取補救措施是合同當(dāng)事人的義務(wù)以及合同義務(wù)的延續(xù),都是違反合同后的處理措施,但不是違約責(zé)任的承擔(dān)方式。
違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。
繼續(xù)履行與采取補救措施是《合同法》規(guī)定的公平原則的體現(xiàn),屬于合同當(dāng)事人的義務(wù),不具有違約責(zé)任的作用。
從性質(zhì)上看,繼續(xù)履行與采取補救措施只屬于合同當(dāng)事人的義務(wù),其中的繼續(xù)履行屬于典型的合同義務(wù),采取補救措施則是合同義務(wù)的繼續(xù)。
這兩者無論從實際作用上,還是從性質(zhì)上,都不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。
《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施作為承擔(dān)違約責(zé)任的形式規(guī)定下來,是不準(zhǔn)確的,混淆了合同義務(wù)與違約責(zé)任[9]。
2、采取補救措施的規(guī)定也不恰當(dāng)。
“采取補救措施”是一個不具體的概念,含義不明確,到底什么樣的措施屬于補救措施,《合同法》并沒有明確規(guī)定。
繼續(xù)履行是補救措施,修理、更換、重作也是補救措施。
另外,《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施并列規(guī)定下來,則又犯了一個邏輯錯誤。
這兩個概念是包含與被包含的關(guān)系,不是并列關(guān)系,不能并列使用。
3、支付價款或者酬金也不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。
我國《合同法》把“支付價款或者報酬”規(guī)定在違約責(zé)任一章(第109條)中,把支付價款或者酬金作為一種違約責(zé)任,筆者認為,這種立法安排不恰當(dāng)。
支付價款或者酬金,這是合同當(dāng)事人的義務(wù),根本不是違約責(zé)任。
無論合同當(dāng)事人是否違約,都應(yīng)當(dāng)履行其支付價款或者酬金的義務(wù)。
支付價款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質(zhì)是不相同的,兩者不能混淆。
因此,筆者認為違約責(zé)任的承擔(dān)方式有支付違約金與違約損害賠償兩種。
簡言之,違約金是指合同約定的,違約方向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢;違約損害賠償是指違約方就其給對方當(dāng)事人造成的損失進行經(jīng)濟補償。
在數(shù)額的確定上,將完全賠償原則和可預(yù)見規(guī)則相結(jié)合,從而兼顧合同雙方當(dāng)事人的利益平衡。
《合同法》第113條對此有所體現(xiàn)。
六、違約責(zé)任與其他民事責(zé)任的區(qū)別。
違約責(zé)任是合同法中重要的重要組成部分,也是民事責(zé)任的主要方式之一,為了更好的理解違約責(zé)任,下面就違約責(zé)任與締約過失責(zé)任和違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別作一簡要論述:
二者是《合同法》責(zé)任體系的重要組成部分,但二者之間存在著根本差別:。
第一,二者產(chǎn)生的前提不同。
締約過失責(zé)任是基于合同不成立或合同無效或合同被撤銷而產(chǎn)生的民事責(zé)任,違反的是合同前義務(wù),是法定義務(wù),而違約責(zé)任是以合同有效成立而產(chǎn)生的民事責(zé)任,違反的是合同義務(wù),是約定義務(wù)。
第二,歸責(zé)原則不同。
締約過失責(zé)任以行為人的主觀過錯為要件,實行過錯責(zé)任原則。
而違約責(zé)任,不以行為人的主觀過錯為條件,實行嚴(yán)格責(zé)任原則。
第三,責(zé)任方式不同。
締約過失責(zé)任只有賠償損失一種,而違約責(zé)任有賠償損失、支付違約金,強制履行等方式。
第四,賠償損失的范圍不同。
締約過失責(zé)任的賠償范圍是信賴?yán)娴膿p失,而違約責(zé)任賠償范圍是履行利益的損失。
違約責(zé)任和侵權(quán)是民事責(zé)任的兩種主要方式,盡管二者存在著競合的情況,但二者之間有著重要差異:。
第一,二者產(chǎn)生的前提不同。
違約責(zé)任是基于合同而產(chǎn)生的違反合同的責(zé)任;而侵權(quán)責(zé)任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的或者認可的應(yīng)盡的義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。
第二,二者的歸責(zé)原則不同。
違約責(zé)任奉行嚴(yán)格責(zé)任原則即無過錯責(zé)任原則;而侵權(quán)責(zé)任以過錯責(zé)任原則為主,只有在法律有明文規(guī)定的情況才可以實行無過錯責(zé)任原則或公平原則。
第三,免責(zé)條件不同。
在違約責(zé)任中,除了有法定的免責(zé)事由以外,還可以在合同中約定免責(zé)事由;而在侵權(quán)責(zé)任中,其免責(zé)事由只能是法定的。
第四,責(zé)任形式不同。
違約金、定金等責(zé)任形式只能適用于違約責(zé)任;而停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉等只能適用于侵權(quán)責(zé)任。
第五,賠償范圍不同。
違約責(zé)任是一種財產(chǎn)責(zé)任,因而主要是財產(chǎn)損失的賠償;而侵權(quán)責(zé)任不僅包括財產(chǎn)損失的賠償,還包括精神損害的賠償。
當(dāng)然,事實上也存在著違約和侵權(quán)責(zé)任競合的情形。
責(zé)任競合,是指某種行為同時具備兩種或兩種以上的法律責(zé)任構(gòu)成要件,從而使該行為人有可能承擔(dān)兩種以上的法律責(zé)任的現(xiàn)象。
《合同法》第122條規(guī)定:“因當(dāng)事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
總之,隨著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)育成熟,違約責(zé)任制度也必將更加完善。
新《合同法》對違約責(zé)任制度的規(guī)定雖有不盡完善之處,但在與國際法規(guī)和國際慣例接軌方面大大前進了一步,并且保留了自己的特色,其內(nèi)容也會更加全面、合理、科學(xué)。
以上筆者結(jié)合我國《合同法》對違約責(zé)任制度的相關(guān)問題作粗略的論析。
限于篇幅,筆者對諸如違約責(zé)任與其他責(zé)任(如締約過失責(zé)任)的區(qū)別、支付違約金與違約損害賠償?shù)脑斍榈任茨茏魃钊氲恼撌觯@些都有待筆者今后的不懈努力。
合同法違約論文篇十二
摘要:合同當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)直接的法律后果就是承擔(dān)違約責(zé)任。
全面研究中國違約責(zé)任的分類、內(nèi)容和形式。
有利于促進合同的履行和彌補違約造成的損失,最大限度地保護當(dāng)事人的合法權(quán)益。
違約責(zé)任制度作為保障債權(quán)實現(xiàn)及債務(wù)履行的重要措施,在合同法中居于十分重要的地位。
關(guān)鍵詞:違約責(zé)任;歸責(zé)原則;違約責(zé)任承擔(dān)方式
違約責(zé)任即違反了合同的民事責(zé)任,是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時,依照法律規(guī)定或者合同的約定所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
新《合同法》對違約責(zé)任的內(nèi)容進行了一定的修改和補充,其中的違約責(zé)任制度吸收了以往三部合同法行之有效的規(guī)定和借鑒了國外的有益經(jīng)驗。
體現(xiàn)了中國違約責(zé)任制度的穩(wěn)定性、連續(xù)性和發(fā)展性。
歸責(zé)原則是指在進行違約行為所導(dǎo)致的事實后果的歸屬判斷活動時應(yīng)當(dāng)遵循的原則和基本標(biāo)準(zhǔn)。
違約責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定主要有過錯責(zé)任原則和嚴(yán)格責(zé)任原則。
嚴(yán)格責(zé)任原則明確規(guī)定在中國合同法的總則中,是違約責(zé)任的'主要歸責(zé)原則,它在《合同法》的適用中具有普遍意義。
所謂嚴(yán)格責(zé)任,又稱無過錯責(zé)任,是指違約發(fā)生后,確定違約當(dāng)事人的責(zé)任,應(yīng)主要考慮違約的結(jié)果是否因違約方的行為造成,而不考慮違約方的故意或過失。
中國《合同法》雖然采用嚴(yán)格責(zé)任和過錯責(zé)任二元的違約歸責(zé)原則體系,但二者的地位和作用是不同的,嚴(yán)格責(zé)任規(guī)定在總則中,過錯責(zé)任出現(xiàn)在分則中;嚴(yán)格責(zé)任是一般規(guī)定,過錯責(zé)任是例外補充;嚴(yán)格責(zé)任為主,過錯責(zé)任為輔。
只有在法律有特別規(guī)定才適用過錯責(zé)任,無特別規(guī)定則一律適用嚴(yán)格責(zé)任。
綜合中國《合同法》及各國實踐,中國違約責(zé)任的形態(tài)具體包括以下幾種:
亦稱先期違約,分為兩種具體類型:其一,預(yù)期拒絕履行,指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前,一方當(dāng)事人以言辭或行為向另一方當(dāng)事人表示其將不按約定履行合同義務(wù)。
其二。
預(yù)期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當(dāng)事人根據(jù)客觀事實發(fā)現(xiàn)另一方當(dāng)事人屆時不能履行合同義務(wù)。
以上兩種類型均有明示和默示兩種表現(xiàn)形式,且守約方有選擇權(quán),可以積極要求賠償,也可消極等待。
即完全不履行,指當(dāng)事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。
主要包括債務(wù)人屆期不能履行債務(wù)和屆期拒絕履行債務(wù)兩種,債務(wù)人不能履行債務(wù)或拒絕履行債務(wù),債務(wù)人可以解除合同,并追究債務(wù)人的違約責(zé)任。
指在合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。
包括債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。
債務(wù)人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權(quán)人指定的合理期限屆滿,債務(wù)人能履行債務(wù)而未履行。
根據(jù)《合同法》規(guī)定,債務(wù)人遲延履行的。
應(yīng)承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任,承擔(dān)對遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責(zé)任。
債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)接受而無正當(dāng)理由拒不接受,即遲延受領(lǐng)。
債權(quán)人遲延造成債務(wù)的損害,債權(quán)人應(yīng)負損害賠償責(zé)任。
指雖有履行但履行質(zhì)量部符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。
包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。
瑕疵履行是指一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。
債權(quán)人可依《合同法》之規(guī)定。
要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。
加害給付,是指債務(wù)人因交付的標(biāo)的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。
違約責(zé)任是《合同法》中最重要的組成部分,也是民事責(zé)任的主要方式之一,為更好的理解違約責(zé)任,以下就違約責(zé)任與締約過失責(zé)任和違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別作一簡要論述。
合同締約人訂立合同的日的是為了使自己的利益得到實現(xiàn)。
而合同一方當(dāng)事人的違約行為可能使得對方當(dāng)事人的利益得不到實現(xiàn)。
因此,研究違約行為及其救濟方法,對合同當(dāng)事人和整個社會的交易活動的穩(wěn)定發(fā)展有著重要意義。
隨著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)育成熟,違約責(zé)任制度也必將更加完善
合同法違約論文篇十三
內(nèi)容摘要:
約責(zé)任是合同法中的一項最重要的制度,我國現(xiàn)行《合同法》具有許多突破性的特點。筆者結(jié)合我國現(xiàn)行《合同法》的相關(guān)規(guī)定,從內(nèi)涵界定及其特點、歸責(zé)原則、樣態(tài)、免責(zé)事由、承擔(dān)方式、責(zé)任競合和因第三人原因違約幾方面對違約責(zé)任制度的相關(guān)問題作粗略的論析。
關(guān)鍵詞:
違約責(zé)任歸責(zé)原則《合同法》違約責(zé)任承擔(dān)方式。
違約責(zé)任,又稱違反合同的民事責(zé)任,是指合同當(dāng)事人因違反合同債務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。作為保障債權(quán)實現(xiàn)及債務(wù)履行重要措施的違約責(zé)任制度與合同債務(wù)聯(lián)系密切。一方面,違約責(zé)任是債務(wù)不履行所導(dǎo)致的結(jié)果,是以債務(wù)存在為前提的;另一方面,違約責(zé)任是在債務(wù)人不履行債務(wù)時,國家強制債務(wù)人履行債務(wù)和承擔(dān)責(zé)任的法律表現(xiàn)。因此,違約責(zé)任和合同債務(wù)的關(guān)系可以歸結(jié)為:債務(wù)是責(zé)任發(fā)生的前提,責(zé)任是債務(wù)不履行的結(jié)果。違約責(zé)任是我國《合同法》中的一項最重要的制度,《合同法》對以往的違約責(zé)任制度進行若干補充和完善,其最大的特點在于:第一,增加預(yù)期違約責(zé)任和加害給付責(zé)任,從而構(gòu)筑了違約責(zé)任的真正內(nèi)涵。第二,以嚴(yán)格責(zé)任作為違約責(zé)任的一般歸責(zé)原則,從而強化了違約責(zé)任的功能,順應(yīng)了合同法的發(fā)展趨勢。第三,將預(yù)期違約制度和不安抗辯兼容并蓄,從而彌補了預(yù)期違約和不安抗辯權(quán)適用上的缺陷。第四,將完全賠償原則和可預(yù)見規(guī)則相結(jié)合,從而兼顧合同雙方當(dāng)事人的利益平衡。第五,允許違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合,最大限度地保護了當(dāng)事人的合法權(quán)益,并給當(dāng)事人行使權(quán)利提供充分的空間。[1]本文擬結(jié)合我國現(xiàn)行《合同法》對違約責(zé)任制度的相關(guān)問題作粗略的論析。
一、違約責(zé)任的內(nèi)涵界定及其特點。
違約責(zé)任,是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。在英美法中違約責(zé)任通常被稱為違約的補救(remediesforbreachofcontract),而在大陸法中則被包括在債務(wù)不履行的責(zé)任之中,或者被視為債的效力的范疇。違約責(zé)任制度是保障債權(quán)實現(xiàn)及債務(wù)履行的重要措施,它與合同義務(wù)有密切聯(lián)系,合同義務(wù)是違約責(zé)任產(chǎn)生的前提,違約責(zé)任則是合同義務(wù)不履行的結(jié)果。[2]我國《合同法》第七章專設(shè)違約責(zé)任,規(guī)定了預(yù)期違約及實際違約等所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。
違約責(zé)任具有以下特點:(1)民事責(zé)任包括違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任,因此,違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種,不同于行政責(zé)任和刑事責(zé)任。
(2)違約責(zé)任是當(dāng)事人不履行債務(wù)所導(dǎo)致的結(jié)果。構(gòu)成違約,必須存在有效成立的合同關(guān)系,而且存在債務(wù)人不履行債務(wù)的事實。因此,違反合同義務(wù)是違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任相區(qū)別的重要特點。
(3)違約責(zé)任具有相對性。違約責(zé)任只能發(fā)生在特定的合同當(dāng)事人之間,只有守約方才能基于合同向違約方提出請求或提起訴訟,與合同無關(guān)的第三人不能依據(jù)合同對違約方提出請求或訴訟。
(4)當(dāng)事人可以預(yù)先約定違約責(zé)任。當(dāng)事人根據(jù)合同自由原則,在法律規(guī)定的.范圍內(nèi),對違約責(zé)任預(yù)先約定。例如預(yù)先約定違約金的數(shù)額幅度,預(yù)先約定損害賠償額的計算方法,預(yù)先設(shè)定免責(zé)條款等。當(dāng)然,當(dāng)事人對違約責(zé)任的預(yù)先約定必須公正合理,否則將會被宣告無效或被撤銷。
綜關(guān)各國立法實踐,對違約責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定主要有過錯責(zé)任原則和嚴(yán)格責(zé)任原則。
我國《合同法》確定了嚴(yán)格責(zé)任原則?!逗贤ā返?07條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行,采取外救措施或賠償損失等違約的責(zé)任?!边@里所確定的即為嚴(yán)格責(zé)任原則。
對于違約責(zé)任的樣態(tài),又稱違約形態(tài)。綜合我國《合同法》及各國實踐,筆者認為主要有以下幾種:
第一,預(yù)期違約。這是從英美法的概念。其可分為兩種具體類型:[5]其一、預(yù)期拒絕履行,指合同有效成立后至合同約定的履行期屆至前,一方當(dāng)事人以言辭或行為向另一方當(dāng)事人表示其將不按約定履行合同義務(wù)。有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。其二、預(yù)期不能履行,指在合同履行期屆至前,有情況表明或一方當(dāng)事人根據(jù)客觀事實發(fā)現(xiàn)另一方當(dāng)事人屆時不能履行合同義務(wù)。其亦有明示和默示兩種表現(xiàn)形式。我國《合同法》第108條對預(yù)期拒絕履行做了規(guī)定,而第68條關(guān)于不安抗辯權(quán)的規(guī)定,則兼含有以上兩種類型的具體表現(xiàn)行為。筆者認為,我國的立法分類不明確,實踐中的適用有一定困難。
第二,不履行。即完全不履行,指當(dāng)事人根本未履行任何合同義務(wù)的違約情形。根據(jù)不履行的時間,有先期不履行(預(yù)期違約的一種)和實際違約兩種;根據(jù)當(dāng)事人的主觀態(tài)度,又可分為拒絕履行和履行不能,拒絕履行的行為若發(fā)生在履行期屆至前,則為預(yù)期違約,若發(fā)生在履行期屆滿后,則可能構(gòu)成履行遲延或履行不能(根據(jù)債務(wù)的具體性質(zhì)確定)。為避免重復(fù),筆者認為此處不履行主要包括債務(wù)人屆期不能履行債務(wù)和屆期拒絕履行債務(wù)兩種。
第三,遲延履行。即指在合同履行期限屆滿而未履行債務(wù)。包括債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。債務(wù)人遲延履行是指合同履行期限屆滿,或者在合同未定履行期限時,在債權(quán)人指定的合理期限屆滿,債務(wù)人能履行債務(wù)而未履行。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,債務(wù)人遲延履行的,應(yīng)承擔(dān)遲延履行的違約責(zé)任,承擔(dān)對遲延后因不可抗力造成的損害的賠償責(zé)任。債權(quán)人遲延履行表現(xiàn)為債權(quán)人對于債務(wù)人的履行應(yīng)當(dāng)接受而無正當(dāng)理由拒不接受,即遲延受領(lǐng)。若債權(quán)人遲延造成債務(wù)的損害,債權(quán)人應(yīng)負損害賠償責(zé)任。
第四,不適當(dāng)履行。即指雖有履行但履行質(zhì)量不符合合同約定或法律規(guī)定的違約情形。包括瑕疵履行和加害給付兩種情形。瑕疵履行是指一般所謂的履行質(zhì)量不合格的違約情形。債權(quán)人可依《合同法》第111條的規(guī)定,合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。加害給付,是指債務(wù)人因交付的標(biāo)的物的缺陷而造成他人的人身、財產(chǎn)損害的行為。根據(jù)《合同法》第112條,債務(wù)人由于交付的標(biāo)的物內(nèi)在缺陷而給債權(quán)人造成人身或合同標(biāo)的物以外的其他財產(chǎn)的損害時,債務(wù)人還應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
第五,其它違約行為。指除瑕疵履行和加害給付之外的,債務(wù)人未按合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、履行方式和地點而履行債務(wù)的行為。主要包括:(1)部分履行行為;(2)履行方式不適當(dāng);(3)履行地點不適當(dāng);(4)其他違反附隨義務(wù)的行為。
四、免責(zé)事由。
所謂免責(zé)事由,是指免除違反合同義務(wù)的債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任的原因和理由。具體包括法定的免責(zé)事由和約定的免責(zé)事由。具體內(nèi)容如下:
(一)不可抗力。
根據(jù)我國《合同法》,不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。具體地說,不可抗力獨立于人的意志和行為之外,且其影響到合同的正常履行。構(gòu)成不可抗力的事件繁多,一般而言,包括自然災(zāi)害和社會事件兩種。
不可抗力的法律后果。對于因不可抗力導(dǎo)致的合同不能履行,應(yīng)當(dāng)根據(jù)不可抗力的影響程度,部分或全部免除有關(guān)當(dāng)事人的責(zé)任。但在法律另有規(guī)定時,即使發(fā)生不可抗力也不能免除責(zé)任,主要有:其一、遲延履行后的責(zé)任。大陸法系民法典大都規(guī)定,一方遲延履行債務(wù)之后,應(yīng)對在逾期履行期間發(fā)生的不可抗力所致的損害負責(zé)。我國《合同法》第117條對此有所規(guī)定。其二、客運合同中承運人對旅客傷亡的責(zé)任。我國《合同法》第302條對承運人采取了特殊的嚴(yán)格責(zé)任原則[6]。我國《民用航空法》第124條及《鐵路法》第56條亦有相關(guān)規(guī)定。
此外,對于不可抗力免責(zé),還有一些必要條件,即發(fā)生不可抗力導(dǎo)致履行不能之時,債務(wù)人須及時通知債權(quán)人,還須將經(jīng)有關(guān)機關(guān)證實的文書作為有效證明提交債權(quán)人。
(二)債權(quán)人過錯。
債權(quán)人的過錯致使債務(wù)人不履行合同,債務(wù)人不負違約責(zé)任,我國法律對此有明文規(guī)定的有《合同法》第311條(貨運合同)、第370條(保管合同)等。
(三)其他法定免責(zé)事由。
主要有兩類:第一,對于標(biāo)的物的自然損耗,債務(wù)人可免責(zé)。這一情形多發(fā)生在運輸合同中。第二,未違約一方未采取適當(dāng)措施,導(dǎo)致?lián)p失擴大的,債務(wù)人對擴大的損失部分免責(zé),我國《合同法》第119條對此有所規(guī)定。
(四)免責(zé)條款。
我國《合同法》從反面對免責(zé)條款作了規(guī)定。《合同法》第53條規(guī)定了兩種無效免責(zé)條款:第一,造成對方人身傷害的;第二,因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。此外,格式合同或格式條款的提供方免除其責(zé)任的,該免責(zé)條款無效。
第一,繼續(xù)履行與采取補救措施不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。繼續(xù)履行與采取補救措施是合同當(dāng)事人的義務(wù)以及合同義務(wù)的延續(xù),都是違反合同后的處理措施,但不是違約責(zé)任的承擔(dān)方式。違反合同的處理措施中可以包括支付違約金與違約損害賠償。繼續(xù)履行與采取補救措施是《合同法》規(guī)定的公平原則的體現(xiàn),屬于合同當(dāng)事人的義務(wù),不具有違約責(zé)任的作用。從性質(zhì)上看,繼續(xù)履行與采取補救措施只屬于合同當(dāng)事人的義務(wù),其中的繼續(xù)履行屬于典型的合同義務(wù),采取補救措施則是合同義務(wù)的繼續(xù)。這兩者無論從實際作用上,還是從性質(zhì)上,都不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式?!逗贤ā穼⒗^續(xù)履行與采取補救措施作為承擔(dān)違約責(zé)任的形式規(guī)定下來,是不準(zhǔn)確的,混淆了合同義務(wù)與違約責(zé)任[9]。
第二,采取補救措施的規(guī)定也不恰當(dāng)?!安扇⊙a救措施”是一個不具體的概念,含義不明確,到底什么樣的措施屬于補救措施,《合同法》并沒有明確規(guī)定。繼續(xù)履行是補救措施,修理、更換、重作也是補救措施。另外,《合同法》將繼續(xù)履行與采取補救措施并列規(guī)定下來,則又犯了一個邏輯錯誤。這兩個概念是包含與被包含的關(guān)系,不是并列關(guān)系,不能并列使用。
第三,支付價款或者酬金也不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。我國《合同法》把“支付價款或者報酬”規(guī)定在違約責(zé)任一章(第109條)中,把支付價款或者酬金作為一種違約責(zé)任,筆者認為,這種立法安排不恰當(dāng)。支付價款或者酬金,這是合同當(dāng)事人的義務(wù),根本不是違約責(zé)任。無論合同當(dāng)事人是否違約,都應(yīng)當(dāng)履行其支付價款或者酬金的義務(wù)。支付價款或者酬金與支付賠償金或者違約金的性質(zhì)是不相同的,兩者不能混淆。
因此,筆者認為違約責(zé)任的承擔(dān)方式有支付違約金與違約損害賠償兩種。簡言之,違約金是指合同約定的,違約方向?qū)Ψ疆?dāng)事人支付的一定數(shù)額的金錢;違約損害賠償是指違約方就其給對方當(dāng)事人造成的損失進行經(jīng)濟補償。在數(shù)額的確定上,將完全賠償原則和可預(yù)見規(guī)則相結(jié)合,從而兼顧合同雙方當(dāng)事人的利益平衡。《合同法》第113條對此有所體現(xiàn)。
六、違約責(zé)任與其他民事責(zé)任的區(qū)別。
違約責(zé)任是合同法中重要的重要組成部分,也是民事責(zé)任的主要方式之一,為了更好的理解違約責(zé)任,下面就違約責(zé)任與締約過失責(zé)任和違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別作一簡要論述:
第一,締約過失責(zé)任與違約責(zé)任。二者是《合同法》責(zé)任體系的重要組成部分,但二者之間存在著根本差別:(一)、二者產(chǎn)生的前提不同。締約過失責(zé)任是基于合同不成立或合同無效或合同被撤銷而產(chǎn)生的民事責(zé)任,違反的是合同前義務(wù),是法定義務(wù),而違約責(zé)任是以合同有效成立而產(chǎn)生的民事責(zé)任,違反的是合同義務(wù),是約定義務(wù)。(二)、歸責(zé)原則不同。締約過失責(zé)任以行為人的主觀過錯為要件,實行過錯責(zé)任原則。而違約責(zé)任,不以行為人的主觀過錯為條件,實行嚴(yán)格責(zé)任原則。(三)、責(zé)任方式不同。締約過失責(zé)任只有賠償損失一種,而違約責(zé)任有賠償損失、支付違約金,強制履行等方式。(四)、賠償損失的范圍不同。締約過失責(zé)任的賠償范圍是信賴?yán)娴膿p失,而違約責(zé)任賠償范圍是履行利益的損失。
第二,違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任。違約責(zé)任和侵權(quán)是民事責(zé)任的兩種主要方式,盡管二者存在著競合的情況,但二者之間有著重要差異:(一)、二者產(chǎn)生的前提不同。違約責(zé)任是基于合同而產(chǎn)生的違反合同的責(zé)任;而侵權(quán)責(zé)任是基于行為人沒有履行法律上規(guī)定的或者認可的應(yīng)盡的義務(wù)而產(chǎn)生的責(zé)任。(二)、二者的歸責(zé)原則不同。違約責(zé)任奉行嚴(yán)格責(zé)任原則即無過錯責(zé)任原則;而侵權(quán)責(zé)任以過錯責(zé)任原則為主,只有在法律有明文規(guī)定的情況才可以實行無過錯責(zé)任原則或公平原則。(三)、免責(zé)條件不同。在違約責(zé)任中,除了有法定的免責(zé)事由以外,還可以在合同中約定免責(zé)事由;而在侵權(quán)責(zé)任中,其免責(zé)事由只能是法定的。(四)、責(zé)任形式不同。違約金、定金等責(zé)任形式只能適用于違約責(zé)任;而停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉等只能適用于侵權(quán)責(zé)任。(五)、賠償范圍不同。違約責(zé)任是一種財產(chǎn)責(zé)任,因而主要是財產(chǎn)損失的賠償;而侵權(quán)責(zé)任不僅包括財產(chǎn)損失的賠償,還包括精神損害的賠償。
七、結(jié)語。
以上是我結(jié)合我國《合同法》對違約責(zé)任制度的相關(guān)問題作粗略的論析。限于篇幅,我對諸如違約責(zé)任與更多其他責(zé)任的區(qū)別、支付違約金與違約損害賠償?shù)脑斍榈任茨茏魃钊氲恼撌觯@些都有待我今后的不懈努力。總之,隨著市場經(jīng)濟的逐步發(fā)育成熟,違約責(zé)任制度也必將更加完善。
合同法違約論文篇十四
補償性主要表現(xiàn)在,違約責(zé)任屬于財產(chǎn)責(zé)任,承擔(dān)違約責(zé)任的主要目的是補償違反合同的受害一方遭受的損失。違約責(zé)任補償通常通過強制履行、支付違約金、賠償?shù)确绞綄崿F(xiàn)。補償性違約責(zé)任,也具有一定程度的處罰性。從國內(nèi)外相關(guān)規(guī)定和實踐來看,違約責(zé)任的補償性是其主要特征,其懲罰性是對當(dāng)事人實施欺詐等違約行為的懲治,為輔助性質(zhì)。應(yīng)該指出的是,補償性違約責(zé)任與當(dāng)事人的損失是不成正比的。
二、從相關(guān)案例看違約責(zé)任的歸責(zé)原則。
(一)案例簡述。
某某與**醫(yī)院醫(yī)療服務(wù)合同糾紛上訴案:
x到y(tǒng)醫(yī)院就診,門診診斷為高血壓、玻璃體混濁等。后x入住y醫(yī)院接受治療。因x視力減退,模糊,右眼前有塊狀黑影,醫(yī)院隨即請眼科會診,并將x轉(zhuǎn)入該院五官科治療。j檢查的結(jié)果是x視力右眼0.06,左眼0.20,并在期間視力并無明顯改善,y醫(yī)院提出叫x到其他接受治療。在先后到其他醫(yī)院治療,并得到了改善和治療,右眼視力為0,左眼矯正視力0.1。病人以此向法院提出上訴請求,要求y醫(yī)院承擔(dān)其損失總額70%的賠償責(zé)任。但是在經(jīng)過鑒定之后,法院判定這不屬于醫(yī)療事故。
[裁判要旨]。
1.從醫(yī)療民事責(zé)任角度,一審法院認為,醫(yī)院醫(yī)療行為對患者的合法權(quán)利z造成的損失是一種醫(yī)療損害違反契約損害。y醫(yī)院在對x用藥時,改變患者的服藥習(xí)慣,需要明確告訴患者藥物禁忌,其內(nèi)容是醫(yī)院的“注意義務(wù)”,但是事實上醫(yī)院并未及時的告知患者。
2.從歸責(zé)原則適用和賠償范圍角度,一審法院認為,本案x與y醫(yī)院屬于醫(yī)療合同關(guān)系,所以適用于《合同法》的.相關(guān)調(diào)整,而且在《合同法》第107條關(guān)于嚴(yán)格責(zé)任的原則,出現(xiàn)違約情況,當(dāng)事人違約后只要沒有法定免責(zé)事由即要負損害賠償責(zé)任。在這起案件中,醫(yī)方應(yīng)該根據(jù)誠實信用原則盡到一個善良管理人應(yīng)盡的注意義務(wù),應(yīng)擔(dān)承擔(dān)向相關(guān)責(zé)任。
(二)案件討論和分析。
上述案例屬于醫(yī)療服務(wù)合同,醫(yī)療合同上的債務(wù)一般歸屬于手段債務(wù)。從“手段債務(wù)”和“結(jié)果債務(wù)”來看,手段債務(wù)適用的范圍是債務(wù)人并不保證能達到某種結(jié)果,而只要盡到注意義務(wù)就算有效;結(jié)果債務(wù)適用范圍債務(wù)人要實現(xiàn)其允諾的結(jié)果。這兩種債務(wù)舉證責(zé)任分擔(dān)上存在較大差別,手段債務(wù)債權(quán)人應(yīng)舉證;結(jié)果債務(wù)債務(wù)人須舉證。
上述案例中,院方明顯違反了《合同法》的第107條規(guī)定,但實際上卻未按第107條來判決。如果按《合同法》第107條的規(guī)定判決,應(yīng)對院方給予一定的懲罰。
《合同法》規(guī)定了合同違約之后的承擔(dān)方式:繼續(xù)履行責(zé)任、采取補救措施、賠償損失和支付違約金。分別比較分析存在問題如下:
(一)繼續(xù)履行責(zé)任與采取補救措施不是承擔(dān)違約責(zé)任方式。
違反合約的處理措施主要是支付違約金和賠償?shù)蓉?zé)任形式。而《合同法》規(guī)定的繼續(xù)履行責(zé)任和采取補救措施其出發(fā)點是公平性原則,屬于債務(wù)人義務(wù),不具有違約責(zé)任的要件;不管是從實際效果上,還是從性質(zhì)上面,都不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式[3]?!逗贤ā愤@樣規(guī)定顯得并不恰當(dāng),甚至混淆了違約責(zé)任和合同義務(wù)雙方的區(qū)別和聯(lián)系。
(二)采取補救措施的相關(guān)規(guī)定不恰當(dāng)。
《合同法》并未明確規(guī)定采取補救措施的形式。所以繼續(xù)執(zhí)行是補救措施,更換、修理、改造也屬于補救措施。繼續(xù)履行和采取補救措施是包含與被包含的關(guān)系,不是并列關(guān)系,不能并列使用[4]。
(三)支付價款或者酬金也不屬于承擔(dān)違約責(zé)任的方式。
《合同法》把支付價款或者報酬作為了違約責(zé)任并不合理。因為支付價款或者報酬,是合同當(dāng)事人的義務(wù),不屬于違約責(zé)任。對于合同的雙方來說,違反約定與否和支付價款和報酬并無直接聯(lián)系,應(yīng)屬于義務(wù)條款。而真正違約責(zé)任的承擔(dān)方式其主要形式就支付違約金與違約損害賠償兩種[5]。
四、總結(jié)。
違約責(zé)任制度是《合同法》的重要內(nèi)容,保障合同雙方權(quán)利行使和履行義務(wù),所以要充分理解和運用違約責(zé)任制度,促進合同的履行和及時彌補違約所造成的損失,要明確承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式,合理區(qū)分權(quán)利和義務(wù)。
參考文獻:
[1]吳敬南.論違約責(zé)任歸責(zé)原則[j].時代經(jīng)貿(mào)(理論版),(02).
[3]江文安.論我國合同法中違約責(zé)任[j].中南民族大學(xué)學(xué)報(人文社會科學(xué)版),(s2).
[4]侯繼虎.論合同違約責(zé)任的歸責(zé)原則及承擔(dān)方式[j].法制與社會,(07).
[5]彭索奧.違約責(zé)任歸責(zé)原則[j].魅力中國,2009(22).
合同法違約論文篇十五
摘要我國經(jīng)濟的持續(xù)發(fā)展將大力推動旅游業(yè)的快速發(fā)展,在這種大好情勢下,整個消費升級概念不斷深入人心。
但是,在迅速發(fā)展的旅游業(yè)背后卻面臨著危機,其中頻發(fā)的旅游合同糾紛,暴露出法律規(guī)定的局限性、法律解決機制的不健全等問題。
筆者以法律視角去查閱、討論和思索其危機存在深層次原因后,認為旅游合同違約糾紛的核心問題是旅游合同當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合合同規(guī)定時,對另一方當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任或法律后果,即所謂廣義上的旅游合同違約責(zé)任。
因此有必要對旅游合同違約責(zé)任制度進一步完善和細化。
目前我國并沒有明確規(guī)定旅游合同發(fā)生違約時違約方的承擔(dān)方式。
司法實踐中當(dāng)發(fā)生旅游違約糾紛時,都是參照一般合同的違約責(zé)任承擔(dān)方式。
一般合同的違約責(zé)任承擔(dān)方式主要有以下幾種,但并不是每一種都適用于旅游合同。
筆者對這幾種方式進行分析:
合同的實際履行,即當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行等違約責(zé)任。
但實際履行的救濟方式并不適用于旅游合同違約,這主要是因為旅游合同如果出現(xiàn)違約,雙方采取補救措施最常見的方式賠償損失。
由于旅游者選擇一家旅行社主要是基于對這家旅行社的信任,如果違約的出現(xiàn)是因為工作人員的服務(wù)出現(xiàn)了瑕疵,那么旅游者已經(jīng)對此次旅游活動失去了興趣,他會認為旅游合同實際履行已經(jīng)達不到合同的目的。
合同的解除,即指在合同依法成立后而尚未全部履行前,當(dāng)事人基于協(xié)商、法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。
然而實踐中,旅游者在解除旅游合同時應(yīng)謹(jǐn)慎,要嚴(yán)格按照法律的規(guī)定,否則將使作為守約方的旅游者處于不利的地位。
合同違約損害賠償,即指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對方造成損失,依法和依據(jù)合同的規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的賠償損失的責(zé)任。
這里的損失,應(yīng)包括財產(chǎn)性損害和非財產(chǎn)性損害,但目前合同法僅就財產(chǎn)性損害方面的賠償責(zé)任予以規(guī)定。
違約金,是指一方當(dāng)事人違反合同,依照約定或者法律規(guī)定,向另一方支付一定數(shù)額金錢的責(zé)任形式。
定金,既是一種債的擔(dān)保形式,又是一種違約責(zé)任形式。
違約金與定金作為兩種獨立的違約責(zé)任形式,守約方享有選擇權(quán),但不能同時并用。
而且在旅游合同中,不宜約定定金作為違約責(zé)任的形式,因為定金具有擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)的作用,常用于價款一次支付的買賣、加工、承攬合同等。
定金在旅游合同中主要體現(xiàn)在旅游預(yù)訂合同中,常表現(xiàn)為同意參加旅游團而預(yù)先支付定金。
因為旅游合同簽訂后,按照行業(yè)慣例都是旅游者交付旅游費用后才進行旅游活動,所以此時交付的定金常變?yōu)槁糜钨M用的一部分而失去作用。
首先,建立旅游合同違約非財產(chǎn)性損害的賠償制度。
其一,旅游合同違約精神損害賠償構(gòu)成要件應(yīng)包括:旅游者有受到嚴(yán)重的精神損害的事實;旅游營業(yè)人有嚴(yán)重的違約行為;旅游者受到嚴(yán)重的精神損害的事實與旅行社違約行為之間有因果關(guān)系。
其二,精神損害賠償?shù)呐袛鄻?biāo)準(zhǔn),可以參照民法上關(guān)于精神損害賠償數(shù)額,具體標(biāo)準(zhǔn)如下:旅行社違約程度的大小;違約的行為方式等具體細節(jié);違約行為所造成的損害事實的嚴(yán)重程度;旅行社的獲利程度;受訴法院所在地的平均生活水平。
其三,建立精神損害賠償職業(yè)責(zé)任保險,即以當(dāng)事人精神受到損害,并以法院受理判獲賠償后構(gòu)成的一種保險責(zé)任。
有利于保護受害人的精神利益,同時合理地分擔(dān)服務(wù)業(yè)從業(yè)者的負擔(dān),從而保證服務(wù)業(yè)的蓬勃發(fā)展。
其四,建立旅游者旅游時間浪費請求權(quán)制度。
其次,完善監(jiān)管機制。
第一、加大對旅游企業(yè)的監(jiān)管和查處力度,及時發(fā)現(xiàn)和查處虛假宣傳、旅游服務(wù)與旅游合同貨不對板等違法違規(guī)行為,維護旅游行業(yè)的正常秩序;第二,加強對旅游合同的監(jiān)管,旅行社在合同或協(xié)議的簽訂中,對服務(wù)內(nèi)容及標(biāo)準(zhǔn)要具體化,避免雙方矛盾的發(fā)生和激化。
特別是針對當(dāng)前旅游投訴中反映出的合同約定模糊不清、違約責(zé)任不明等問題,積極完善旅游合同示范文本,明確當(dāng)事人的權(quán)利和責(zé)任,對企業(yè)涉嫌損害消費者公平交易權(quán)的“霸王條款”等予以清理,以保障廣大消費者的合法權(quán)益;第三,充分發(fā)揮旅游行業(yè)協(xié)會的作用,引導(dǎo)行業(yè)加強自律;第五、加強多元化社會監(jiān)督。
擴大監(jiān)督途徑,實現(xiàn)旅游服務(wù)質(zhì)量監(jiān)督的有效延伸,從以行業(yè)主管部門監(jiān)管為主,向行業(yè)自查、互查、游客反饋、媒體監(jiān)督、第三方專業(yè)機構(gòu)評價等多渠道監(jiān)督方式并舉轉(zhuǎn)變。
例如招募“眼線”全程監(jiān)督旅游營業(yè)人履行合同過程。
如果在旅行過程中臥底游客發(fā)現(xiàn)旅行社有違約行為,返程后將根據(jù)自己的親身體驗,把問題向旅游監(jiān)察部門作出書面報告。
最后,樹立旅游合同當(dāng)事人的維權(quán)意識。
簽訂合同時要仔細審核后再簽字。
目前大多數(shù)旅行社提供的旅游合同是事先印制好的格式合同。
其中正規(guī)旅行社提供的旅游合同文本還是比較規(guī)范的。
針對這樣的合同一般只要注意末尾條款中的“本合同其他事項”的內(nèi)容,因為這通常由旅行社隨時填寫,旅游者一定仔細審核,有不妥之處應(yīng)當(dāng)及時提出更改。
當(dāng)然有些旅行社提供的合同不一定規(guī)范,這就需要旅游者逐字逐句去審核。
旅游過程中出現(xiàn)利益受損一定要據(jù)理力爭。
在旅游過程中,旅游者如果發(fā)現(xiàn)旅游路線、景點、時間、購物次數(shù)、住宿條件、伙食標(biāo)準(zhǔn)等與合同約定的不符時,首先應(yīng)意識到合同簽訂地旅行社違約,侵害了自己的合法權(quán)益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
這種情況下,旅游者可先向?qū)в巫稍?、向?dāng)?shù)芈眯猩缁蚝贤炗喌芈眯猩缤对V解決,必要時也可以向媒體反映。
如果問題沒有得到解決,一定要搜集好證據(jù),回來后依據(jù)合同向有管轄權(quán)的旅游質(zhì)量監(jiān)督部門投訴,或者直接向法院起訴。
合同法違約論文篇十六
違約責(zé)任制度是合同法中一項極其重要的制度,它是合同當(dāng)事人之間的合意具有法律約束力的保障,不僅可以促使合同當(dāng)事人雙方自覺全面地履行合同義務(wù),起到避免和減少違約行為發(fā)生的預(yù)防性作用,而且在發(fā)生違約時,通過追究違約方的違約責(zé)任,使守約方的損失得到補償,使違約方受到相應(yīng)的制裁,從而保護合同當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護社會經(jīng)濟秩序。
我國合同法體現(xiàn)了對違約責(zé)任制度的重視,不僅在總則中設(shè)專章對違約責(zé)任作了一般性規(guī)定,而且在總則的其他章節(jié)和分則中對違約責(zé)任制度的相關(guān)問題也作出了具體的規(guī)定。
綜觀我國合同法中的違約責(zé)任制度,我認為具體有以下主要特點:在盡量吸收以往三部合同法行之有效的規(guī)定的基礎(chǔ)上,充分借鑒國外的有益經(jīng)驗,體現(xiàn)了我國違約責(zé)任制度的穩(wěn)定性、連續(xù)性和發(fā)展性;在體現(xiàn)違約責(zé)任補償性的同時,強調(diào)實際履行的違約責(zé)任承擔(dān)方式。
首先,在違約形態(tài)方面,《合同法》第107 條規(guī)定了“不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定”兩種形態(tài),這承襲了《經(jīng)濟合同法》第29條、《涉外經(jīng)濟合同法》第18條、《技術(shù)合同法》第17條的相關(guān)規(guī)定,符合我國傳統(tǒng)立法中兩分法觀點,即將違約形態(tài)劃分為不履行和不適當(dāng)履行。這種劃分能夠涵蓋所有的違約形態(tài),是從中國的實際情況出發(fā),在總結(jié)我國立法、司法實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上建立的科學(xué)的違約形態(tài)體系。
其次,在歸責(zé)原則方面,《合同法》第107條、120條確立了嚴(yán)格責(zé)任原則。
這和《涉外經(jīng)濟合同法》第18條,《技術(shù)合同法》第17條的規(guī)定是一致的。在嚴(yán)格責(zé)任原則下,只要不存在免責(zé)事由,違約行為本身就可以使違約方承擔(dān)責(zé)任。
因此嚴(yán)格責(zé)任更有利于保護守約方的利益,維護合同的嚴(yán)肅性,增強當(dāng)事人的責(zé)任心和法律意識,克服信用危機。在過錯責(zé)任原則下,只有在不能證明其對違約行為無過錯的情況下,才承擔(dān)違約責(zé)任,而過錯屬主觀心理狀態(tài),其存在與否的證明和判斷,較屬于客觀事實的違約行為和免責(zé)事由更為困難,因此嚴(yán)格責(zé)任原則比過錯責(zé)任原則更為有利于降低訴訟成本。
正是由于嚴(yán)格責(zé)任原則的以下優(yōu)點,英美法系在合同的違約救濟中采嚴(yán)格責(zé)任原則,大陸法系中實行過錯責(zé)任原則的德國也正在逐步轉(zhuǎn)向嚴(yán)格責(zé)任原則,由兩大法系的權(quán)威學(xué)者共同參與擬訂的《國際商事合同通則》和《歐洲合同法原則》也都采用嚴(yán)格責(zé)任原則,反映了國際上合同法發(fā)展的共同趨勢。
我國合同法采用嚴(yán)格責(zé)任應(yīng)該說是正確的選擇。
當(dāng)然,嚴(yán)格責(zé)任原則作為我國合同法中違約責(zé)任的一項總的歸則原則,也不是絕對的,針對某些合同違約的特殊情況,《合同法》分則中也采用了過錯責(zé)任原則作為例外,如第189、191條的贈與合同、第303條的客運合同、第320條的多式聯(lián)運合同、第374條的保管合同、第406條的委托合同等。但這些只是一般原則的例外,并不能改變嚴(yán)格責(zé)任原則在合同法中的主導(dǎo)地位。
除以上兩個方面外,合同法在不可抗力免責(zé)、承擔(dān)違約責(zé)任的方式等方面都盡量吸取以往立法的成功經(jīng)驗,體現(xiàn)了法律的繼承性和連續(xù)性。
違約責(zé)任的補償性,是指違約責(zé)任旨在補償守約方因違約行為所造成的損失?!斗▏穹ǖ洹返?142條規(guī)定,作為或不作為債務(wù),在債務(wù)人不履行的情況下,轉(zhuǎn)變?yōu)橘r償損失的責(zé)任。由于賠償損失成為違約責(zé)任的主要方式,因而違約責(zé)任的補償性質(zhì)體現(xiàn)得十分明顯。
違約責(zé)任的補償性從根本上說是商品交易關(guān)系在法律上的內(nèi)在要求。我國合同法對違約責(zé)任的補償性較之過去三個合同法作出了更為全面和具體的規(guī)定,對債權(quán)人的保護更為充分。
首先,《合同法》確定了完全補償原則,如第97條規(guī)定:“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施,并有權(quán)要求賠償損失?!?/p>
第112 條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失?!?/p>
第113 條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益?!边@是我國合同法首次明確規(guī)定損失賠償應(yīng)包括可期待利益的損失,與國際通行做法相一致。另外,《合同法》第114 條規(guī)定:“約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加?!?/p>
其次,我國《合同法》對損失賠償額進行了合理限制,如第113 條的可預(yù)見性規(guī)則:“損失賠償額……不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?!?/p>
第116 條違約金定金不并用規(guī)則:“當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的`,一方違約時,對方可以選擇適用違約金條款或者定金條款”。第119 條的減損規(guī)則:“當(dāng)事人一方違約后,對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用,由違約方負擔(dān)?!?/p>
需要指出的是,在對損失賠償額的限制上,我國合同法尚缺乏損益相抵規(guī)則。所謂損益相抵,是指守約方基于損失發(fā)生的同一原則而獲得某種利益時,包括費用的避免和損失的避免,在其應(yīng)得的損失賠償額中,應(yīng)扣除其所得的利益部分。損益相抵規(guī)則在大陸法系和英美法系中得到一體遵循,但都特別強調(diào)利益取得與違約之間具有因果關(guān)系。
當(dāng)然,違約責(zé)任的補償性也不是絕對的,在特定情況下違約責(zé)任也體現(xiàn)出懲罰性,如根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定, 違約金高于但不是過分高于違約所造成的損失的,高出的部分即具有懲罰性; 根據(jù)第115條的規(guī)定,當(dāng)采取定金擔(dān)保出現(xiàn)違約時,若違約并未造成損失或者造成的損失低于定金數(shù)額時,適用的定金即具有懲罰性。
另外, 根據(jù)第113條,經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,消費者可以要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的1倍。
英美法系較之大陸法系更強調(diào)違約責(zé)任的補償性,這體現(xiàn)在其對實際履行的態(tài)度上。英美法上除了一些特殊情況外,首要的違約救濟是損失賠償,而非實際履行。
實際履行作為衡平法上的救濟方式,是以公平正義原則為指導(dǎo)的,即以所謂衡平法院法官的良心為準(zhǔn),需要個案酌量。同時,它又作為一種補充救濟方式,總以例外的方式存在,所以其適用的條件通常以其不適用的情況表達出來,法律經(jīng)濟分析學(xué)派對英美法系的以上做法提供了理論根據(jù),他們認為,若他不履約而增加的收益超過對方因其履行而可獲得的利益,那么他的違約行為就是一種有效益的行為,即所謂:“有效益違約”(efficient breach)。
“有益違約”主張只要賠償守約方可期待利益即可不實際履行,其假設(shè)的前提便是可期待利益是確定的,這些都使該理論受到許多批評和反對。
反對者認為,可期待利益的確定本身便是一個非常棘手的問題;可期待利益賠償中的種種限制,如損失的可預(yù)見性、確定性等,使守約方基本上無法得到充分補償;另外違約后的交易成本并不一定比實際履行中的交易成本低,往往導(dǎo)致極不效益的后果。
因此他們主張擴大實際履行的適用,而不是僅僅將其作為一種補充。不過,目前美國合同法上仍將損失賠償做為首要的救濟方式,雖然許多法院對實際履行的適用的確出現(xiàn)日益靈活放寬的趨勢。
我國合同法未采用英美法的做法,而是通過第107、109、110 三個條款將繼續(xù)履行作為重要的違約責(zé)任承擔(dān)方式確定下來,規(guī)定經(jīng)守約方要求,金錢債務(wù)應(yīng)實際履行;非金錢債務(wù)除法律明確規(guī)定的除外情況外,也應(yīng)實際履行。
這是符合我國目前現(xiàn)實經(jīng)濟生活需要的,它對于保障守約方實現(xiàn)其合同目的,嚴(yán)肅合同紀(jì)律,消除信用危機,維護正常的社會經(jīng)濟秩序,具有重要意義。實際履行和違約責(zé)任的補償性在我國合同法中并不矛盾,而是相輔相成,共同為債權(quán)人利益提供保障的。
首先,合同法借鑒了英美法系中預(yù)期違約的先進規(guī)則。英美法中的預(yù)期違約制度,包括明示毀約和默示毀約。明示毀約是指在合同依法成立之后履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確肯定地拒絕履行合同;默示毀約是指當(dāng)事人一方在被認為預(yù)期履行不能的情況下拒絕向債權(quán)人提供充分擔(dān)保的一種違約行為。
明示毀約制度是以前我國合同法律制度中缺失的一項制度,此次《合同法》在第94條和第108 條中對其作出了規(guī)定,填補了這項空白。其中第94條規(guī)定:“有下列情形之一的,當(dāng)事人可以解除合同:
(二)在履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)?!钡?08 條規(guī)定:“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?!?/p>
和英美法中默示毀約制度相對應(yīng)的,是大陸法系中的不安抗辯權(quán)制度。傳統(tǒng)上的不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人,如對方當(dāng)事人的財產(chǎn)于定約后明顯減少,有難為對待給付之虞時,在該方當(dāng)事人未履行對待給付義務(wù)或提供擔(dān)保前,有權(quán)拒絕先給付義務(wù)。
傳統(tǒng)上的不安抗辯權(quán)制度具有以下缺陷:
其一,依據(jù)原因上的限制。盡管法國法和德國法對不安抗辯的行使原因一采支付不能主義,一采概括主義,但都是以財產(chǎn)的減少為不安抗辯權(quán)發(fā)生的原因,而另一方難為對待給付的原因,卻不限于財產(chǎn)的減少,經(jīng)濟狀況不佳、商業(yè)信譽不好、債務(wù)人在準(zhǔn)備履約過程中的行為或者債務(wù)人的實際狀況都可能表明債務(wù)人將難以對待給付,這時債權(quán)人卻不能行使抗辯權(quán)以保護自身的權(quán)益,顯然是立法中的一大缺陷。
其二,法律救濟方法的不足。不安抗辯權(quán)的救濟方法是有不安抗辯權(quán)的債權(quán)人可以中止自己的給付,一旦對方提供充分的擔(dān)保,即應(yīng)繼續(xù)履行義務(wù)。
在對方不能提供擔(dān)保時,債權(quán)人可否解除合同?
法律規(guī)定比較含糊,盡管有些學(xué)者主張應(yīng)有解除權(quán),但從法律條文來看是沒有解除權(quán)的,損害賠償請求權(quán)則更是沒有規(guī)定。這樣就極不利于雙方當(dāng)事人及時了結(jié)爭議,增加了雙方的損失,導(dǎo)致了連環(huán)違約等情況的發(fā)生,使整個市場秩序受到不利影響。
而默示毀約制度正可以克服不安抗辯權(quán)的以上弊端?!逗贤ā返?8、69、97等條款關(guān)于不安抗辯權(quán)的規(guī)定,充分吸收借鑒了默示毀約的有關(guān)規(guī)定,不但大大放寬了對行使不安抗辯權(quán)的限制,而且賦予守約方解除合同、要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施、賠償損失等權(quán)利。
其次,在單方解除合同的條件方面,合同法在借鑒國外先進經(jīng)驗的基礎(chǔ)上,對一方當(dāng)事人因?qū)Ψ竭`約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規(guī)定。其一,補充了因明示毀約而單方解除合同的條件做出了更為合理的規(guī)定。
其一,補充了因明示毀約而解除合同的規(guī)定:其二,完善了因遲延履行而解除合同的規(guī)定?!督?jīng)濟合同法》第26條將“由于另一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同”作為單方解除合同的條件之一,這一規(guī)定使一方當(dāng)事人在對方發(fā)生延遲履行時就可解除合同,不利于對違約方權(quán)益的保護,有失公平。
《涉外經(jīng)濟合同法》第29條將其規(guī)定為:“另一方在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同,在被允許推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行?!?/p>
這一規(guī)定又過于嚴(yán)格,因為違約方可能僅僅履行了次要義務(wù),而守約方就無法解除合同。因此《合同法》第94條將其規(guī)定為:“當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù),經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍未履行?!?/p>
再次,完善了違約責(zé)任的相對性制度。所謂違約責(zé)任的相對性,是指違約責(zé)任只能在合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生,合同關(guān)系以外的人,不負違約責(zé)任, 合同當(dāng)事人也不對其承擔(dān)違約責(zé)任。 《技術(shù)合同法》第19條規(guī)定:“當(dāng)事人一方由于上級機關(guān)的原因,不能履行技術(shù)合同義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)按照合同約定向另一方賠償損失或者采取其他補救措施,再由上級機關(guān)對它因此受到的損失負責(zé)處理?!?/p>
《合同法》在此基礎(chǔ)上,將引起違約責(zé)任的上級機關(guān)擴大至一般的第三人,其第121 條規(guī)定:“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。
當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者約定解決?!绷硗猓逗贤ā返?4、65條也對違約責(zé)任的相對性做出了規(guī)定,使該項制度趨于完善。
第四,確立了責(zé)任競合制度?!逗贤ā返?22 條規(guī)定:“因當(dāng)事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?!?/p>
這是我國首次以法律的形式對違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合問題做出規(guī)定。責(zé)任競合現(xiàn)象是伴隨著合同法和侵權(quán)法的獨立就已經(jīng)產(chǎn)生的現(xiàn)象,是法律無法消除的客觀存在。從各國立法和判例看,在處理違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合方面,主要采取了三種方法:即禁止競合制度、允許競合和選擇請求制度、有限制地選擇訴訟制度。從《合同法》第122 條的規(guī)定來看,我國是采用了允許競合和選擇請求權(quán)的制度。
這種選擇不僅是總結(jié)我國立法和司法實踐經(jīng)驗的結(jié)果,而且是對世界上先進立法經(jīng)驗的吸收和借鑒。由受害人選擇請求權(quán),選擇對其更有利而對加害人不利的方式提起訴訟和請求,既充分尊重了受害人的意愿,同時也可能加重不法行為人的責(zé)任,有利于對受害人的保護。
【本文地址:http://www.aiweibaby.com/zuowen/12546900.html】