合同是商業(yè)交易中必不可少的一環(huán)，它規(guī)定了雙方的權(quán)益和責(zé)任。編寫合同前，應(yīng)充分考慮各種可能的風(fēng)險(xiǎn)和問(wèn)題，并制定相應(yīng)的條款。在合同履行過(guò)程中，要保持良好的溝通和合作關(guān)系，避免爭(zhēng)吵和矛盾的發(fā)生。
定作合同糾紛代理詞篇一
仲裁員：
湖南天恒健律師事務(wù)所接受申請(qǐng)人王育林的委托指派我參加今天的仲裁庭開庭活動(dòng)。通過(guò)開庭前本代理人對(duì)案件細(xì)致的調(diào)查了解和剛剛進(jìn)行完的庭審活動(dòng)，發(fā)表如下代理意見以供參考：
一、保險(xiǎn)合同中第八條免責(zé)條款未明確說(shuō)明不發(fā)生法律效力，保險(xiǎn)公司不應(yīng)免責(zé)。
《保險(xiǎn)法》第十七條二款規(guī)定“對(duì)保險(xiǎn)合同中免除保險(xiǎn)人責(zé)任的條款，保險(xiǎn)人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)在投保單、保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證上作出足以引起投保人注意的提示，并對(duì)該條款的內(nèi)容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說(shuō)明;未作提示或者明確說(shuō)明的，該條款不產(chǎn)生效力”。雙方簽訂的交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)合同中第八條中約定“死亡賠償限額負(fù)責(zé)賠償：……、被保險(xiǎn)人依照法院判決或者調(diào)解承擔(dān)的精神損害撫慰金”。保險(xiǎn)公司在該格式條款中規(guī)定僅僅為法院判決或調(diào)解確定的精神損害撫慰金數(shù)額方才在理賠范圍內(nèi)，而免除了保險(xiǎn)公司對(duì)于其他方式達(dá)成的精神損害撫慰金的理賠責(zé)任。免責(zé)條款的范圍不僅應(yīng)包含免除任何方式確定的保險(xiǎn)公司責(zé)任的相應(yīng)條款，也應(yīng)包含免除部分方式確定的保險(xiǎn)公司責(zé)任的相應(yīng)條款。因此對(duì)于本保險(xiǎn)合同中第八條的格式條款免除了保險(xiǎn)公司對(duì)于法院判決或調(diào)解以外的其他方式確定精神損害撫慰金的理賠責(zé)任。對(duì)此條款保險(xiǎn)公司應(yīng)在雙方簽訂保險(xiǎn)合同時(shí)，應(yīng)該對(duì)條款的概念、性質(zhì)、法律后果等進(jìn)行明確說(shuō)明。但實(shí)際上保險(xiǎn)公司在雙方簽訂合同時(shí)未對(duì)該免責(zé)條款進(jìn)行明確說(shuō)明，因此該條款未產(chǎn)生法律效力。那么保險(xiǎn)公司對(duì)于王育林支付的賠償款中交警部門調(diào)解方式達(dá)成的精神損害撫慰金則應(yīng)進(jìn)行全額理賠。
二、保險(xiǎn)公司在合同履行過(guò)程中嚴(yán)重違反誠(chéng)實(shí)信用原則，存在重大過(guò)錯(cuò)。
1、安邦保險(xiǎn)公司在雙方保險(xiǎn)合同簽訂之前積極的收取保險(xiǎn)費(fèi)用，但對(duì)于保險(xiǎn)條款卻并未依法向王育林進(jìn)行一般說(shuō)明和明確說(shuō)明。導(dǎo)致了王育林對(duì)本案保險(xiǎn)合同第八條的錯(cuò)誤理解。交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)合同中第八條中約定“死亡賠償限額負(fù)責(zé)賠償：……、被保險(xiǎn)人依照法院判決或者調(diào)解承擔(dān)的精神損害撫慰金”。對(duì)于非法律專業(yè)的一般普通人員來(lái)說(shuō)，該條款中涉及到了“調(diào)解”一詞且在該詞前排列的是“或者”而并非“法院”，那么很容易導(dǎo)致一般人員理解為法院判決或是任何形式的調(diào)解確定精神損害撫慰金都可以得到理賠。因?yàn)榘舶畋ｋU(xiǎn)公司的未盡到對(duì)合同條款進(jìn)行說(shuō)明的義務(wù)，導(dǎo)致王育林采取了交警部門調(diào)解精神損害撫慰金的方式，而安邦保險(xiǎn)公司對(duì)此不予理賠，則是其自身過(guò)程造成，因此安邦保險(xiǎn)公司應(yīng)對(duì)王育林支付的賠償金中的精神損害撫慰金進(jìn)行全額理賠。
2、保險(xiǎn)合同為最大誠(chéng)信合同，誠(chéng)實(shí)信用原則不僅應(yīng)體現(xiàn)在保險(xiǎn)合同簽訂時(shí)，同時(shí)應(yīng)貫穿于整個(gè)保險(xiǎn)合同履行過(guò)程中。在本案中交通事故發(fā)生后，王育林就積極向安邦保險(xiǎn)公司保險(xiǎn)報(bào)案，要求進(jìn)行勘察處理。后投保車輛及司乘人員被趕到的上百村民圍困并扣押長(zhǎng)達(dá)6天5夜要求賠償，在長(zhǎng)冶市公安局和交警支隊(duì)共同配合行動(dòng)下才把人質(zhì)從車內(nèi)解救出來(lái)。王育林在被解救后積極和安邦保險(xiǎn)公司人員聯(lián)系，并告知了其司乘人員幾人和投保車輛被村民扣押要求賠償?shù)那闆r，同時(shí)告知了交警部門正準(zhǔn)備對(duì)該案進(jìn)行調(diào)解。安邦保險(xiǎn)公司人員在已知曉交通事故造成一人死亡、王育林等人連同車輛遭受非法長(zhǎng)時(shí)間扣押的事實(shí)后，對(duì)于專業(yè)從事車輛保險(xiǎn)工作的人員來(lái)說(shuō)應(yīng)該完全能預(yù)見到死者家屬會(huì)要求進(jìn)行精神損失賠償。而對(duì)于交警部門調(diào)解確定的精神損害撫慰金，其保險(xiǎn)公司卻可以不予理賠。對(duì)此，王育林在交警部門調(diào)解前和其聯(lián)系時(shí)就應(yīng)盡誠(chéng)實(shí)告知的義務(wù)，讓王育林知曉交警部門調(diào)解的精神損害撫慰金可能無(wú)法得到正常的理賠。但安邦保險(xiǎn)公司人員卻對(duì)于王育林的通知不予理會(huì)，也未進(jìn)行任何方面的保險(xiǎn)告知。因此安邦保險(xiǎn)公司對(duì)于王育林采取的交警部門調(diào)解方式確定的精神損害撫慰金不在保險(xiǎn)合同約定的理賠范圍內(nèi)存在嚴(yán)重的過(guò)錯(cuò)。從公平原則的教的，安邦保險(xiǎn)公司也應(yīng)對(duì)王育林支付的精神損害撫慰金進(jìn)行理賠。
三、精神損害賠償應(yīng)在物質(zhì)損害賠償前進(jìn)行全額理賠。
1、本案交通事故中王育林共向死者家屬賠償了死亡賠償金、醫(yī)療費(fèi)(即停尸費(fèi))、住宿費(fèi)、、喪葬費(fèi)、精神損害撫慰金共計(jì)16萬(wàn)元。根據(jù)事故地點(diǎn)山四省統(tǒng)計(jì)部門公布數(shù)據(jù)和《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償托干問(wèn)題的司法解釋》，可以計(jì)算出本案中死者的死亡賠償金為81940元、喪葬費(fèi)12914元(山西統(tǒng)計(jì)部門公布數(shù)據(jù)：農(nóng)村農(nóng)村人均純收入為4097.2元、城鎮(zhèn)在崗職工年平均工資為25825元)。即王育林支付的賠償金中精神損害撫慰金和停尸費(fèi)住宿費(fèi)總計(jì)65146元。
2、交強(qiáng)險(xiǎn)是國(guó)家為保障第三人利益而設(shè)立的第一個(gè)強(qiáng)制性保險(xiǎn)。最高人民法院于年月日的司法解釋明確了如果同時(shí)存在交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)三者險(xiǎn)時(shí)，由保險(xiǎn)公司先行在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)進(jìn)行理賠，對(duì)于超過(guò)保險(xiǎn)金額的不足部分再在商業(yè)三者險(xiǎn)種予以理賠。因此本案應(yīng)先進(jìn)行交強(qiáng)險(xiǎn)的賠付。最高人民法院對(duì)于安徽省高院回復(fù)的《交強(qiáng)險(xiǎn)中精神損害撫慰金賠償問(wèn)題的復(fù)函》中明確說(shuō)明“《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》第三條規(guī)定的‘人身傷亡’所造成的損害包括財(cái)產(chǎn)損害和精神損害。精神損害賠償與物質(zhì)損害賠償在強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)限額中的賠償次序，請(qǐng)求權(quán)人有權(quán)選擇。請(qǐng)求權(quán)人選擇優(yōu)先賠償精神損害，對(duì)物質(zhì)損害賠償不足部分由商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)賠償”。因此本案中安邦保險(xiǎn)公司應(yīng)在交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)對(duì)王育林支付的精神損害撫慰金進(jìn)行賠償，然后對(duì)于其他部分則在交強(qiáng)險(xiǎn)剩余限額和商業(yè)三者險(xiǎn)保險(xiǎn)限額內(nèi)予以賠付。王育林購(gòu)買的交強(qiáng)險(xiǎn)中死亡傷殘限額為11萬(wàn)元、商業(yè)三者險(xiǎn)保險(xiǎn)限額為15萬(wàn)元，因此安邦保險(xiǎn)對(duì)于王育林支付的精神損害撫慰金、停尸費(fèi)等65146元應(yīng)先行在交強(qiáng)險(xiǎn)種予以理賠，然后對(duì)于剩下的死亡賠償金和喪葬費(fèi)則在交強(qiáng)險(xiǎn)死亡傷殘限額剩余額度和商業(yè)三者險(xiǎn)種予以全額賠付。
代理人：曾理。
二00九年十月六日。
定作合同糾紛代理詞篇二
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
我受本案原告xx銀行的委托，擔(dān)任該行訴xxx金融借款合同糾紛一案的代理人，現(xiàn)結(jié)合相關(guān)事實(shí)證據(jù)及有關(guān)法律法規(guī)，發(fā)表代理意見如下：
第一被告違反合同約定，多次未按時(shí)足額償還貸款本息。20xx年x月x日，被告因汽車消費(fèi)貸款與原告簽訂了《個(gè)人借款/擔(dān)保合同》，合同簽訂后，根據(jù)證據(jù)x借據(jù)顯示，原告將7萬(wàn)貸款發(fā)放給被告。根據(jù)合同約定，該筆貸款期限為三年共計(jì)36期，自實(shí)際放款日起，被告按月以等額本息還款的方式償還原告貸款本息，還款日為實(shí)際放款日對(duì)應(yīng)日。被告若未能在還款日足額償還當(dāng)期本息，即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計(jì)違約六次，則原告有權(quán)解除合同，并要求被告立即全部?jī)斶€已到期和未到期的貸款本息?，F(xiàn)在根據(jù)證據(jù)x銀行提供的被告的還款明細(xì)顯示，在前十二期，被告還款的記錄非常良好，能夠在還款日當(dāng)天或之前，足額償還當(dāng)期貸款。但從20xx年x月開始，也就是第十三期開始，被告的還款情況就出現(xiàn)了不良記錄。第x期、第x期是超過(guò)還款日還款；第x期、第x期未足額還款，甚至還有第x期未還款的情況。原告信貸部工作人員多次打電話、發(fā)催收函向其催收，被告在接到催收通知后，口頭表示愿意還款，但卻未見實(shí)際行動(dòng)。至起訴時(shí)止，已累計(jì)違約x期，共計(jì)拖欠貸款本金xx元、利息xx元、罰息xx元。第二、被告應(yīng)承擔(dān)的'違約責(zé)任。
如前所述，根據(jù)原告與被告簽訂的《個(gè)人借款/擔(dān)保合同》約定，被告若未能在還款日足額償還當(dāng)期本息，即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計(jì)違約六次，則原告有權(quán)解除合同，并要求被告立即全部?jī)斶€已到期和未到期的貸款本息。根據(jù)證據(jù)顯示被告已累計(jì)違約x次，大大超過(guò)了六次，因此原告在宣布解除合同的同時(shí)，要求被告立即償還未還的已到期和未到期的貸款本金xx元，利息xx元，罰息xx元，共計(jì)xx元。
此致
xx人民法院。
代理人xxx。
定作合同糾紛代理詞篇三
尊敬的審判員：
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所受本案被告成都溢陽(yáng)茶壺餐飲娛樂(lè)有限公司、雷云友、王仕春的委托，指派我擔(dān)任其參與訴訟的代理人。接受案件后，我進(jìn)行了必要的調(diào)查取證，現(xiàn)經(jīng)開庭調(diào)查，根據(jù)查明的事實(shí)，結(jié)合相關(guān)證據(jù)和法律，發(fā)表如下代理意見：
一、物業(yè)服務(wù)合同均屬無(wú)效?！秶?guó)務(wù)院物業(yè)管理?xiàng)l例》第二十四條第2款明確規(guī)定，前期物業(yè)服務(wù)應(yīng)當(dāng)通過(guò)招標(biāo)的方式選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)，而本案的前期物業(yè)服務(wù)公司不是通過(guò)招標(biāo)的方式選聘，故違背了行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于無(wú)效?！兑珀?yáng)綠城物業(yè)管理服務(wù)合同》的簽訂也嚴(yán)重違背了《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第七十六條和《物業(yè)管理?xiàng)l例》第十一條、第十二條等法律、行政法規(guī)之強(qiáng)制性規(guī)定，即業(yè)主委員會(huì)選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)沒(méi)有經(jīng)過(guò)半人數(shù)且占過(guò)半面積的業(yè)主表決同意，因此，該合同也屬于無(wú)效合同，對(duì)業(yè)主及物業(yè)使用人沒(méi)有法律約束力，原告沒(méi)有起訴的合同依據(jù)，故原告的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予駁回。
二、原告從未向被告履行過(guò)物業(yè)服務(wù)義務(wù)，無(wú)權(quán)主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)。事實(shí)上，本案原告從來(lái)沒(méi)有向被告履行過(guò)諸如房屋維修、養(yǎng)護(hù)，水、電、氣設(shè)備維修、保養(yǎng)，綠地、花木種植養(yǎng)護(hù)管理，垃圾清理，安全監(jiān)控、巡視、門崗執(zhí)勤，代繳水、電、氣、寬帶、垃圾清運(yùn)費(fèi)用等物業(yè)服務(wù)義務(wù)，并且，原告也沒(méi)有任何有效證據(jù)證明其曾向被告履行過(guò)諸如前述的物業(yè)服務(wù)義務(wù)，被告所舉的諸如保潔記錄等資料，不具有客觀性和關(guān)聯(lián)性，不能作為本案的證據(jù)，不能證明其履行了物業(yè)服務(wù)義務(wù)。相反，被告所在的附56-57號(hào)商鋪，早在建房過(guò)程中就已單門獨(dú)戶、大門朝外(有公證處保全的現(xiàn)場(chǎng)錄像光碟內(nèi)容為證)，自行直接獨(dú)立向相關(guān)部門申請(qǐng)了專用的水、電、氣、寬帶等配套設(shè)施，并直接向相關(guān)部門繳費(fèi)(有繳費(fèi)發(fā)票為證)，而且，被告就56-57號(hào)商鋪聘請(qǐng)了專門的保安人員、物業(yè)管理人員、物業(yè)維護(hù)人員、保潔人員對(duì)商鋪外圍進(jìn)行服務(wù)，有相關(guān)證人的書面證詞和出庭作證、相關(guān)人員的勞動(dòng)合同、工資表等為證。因此，原告沒(méi)有向被告提供物業(yè)服務(wù)，卻主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)用于法無(wú)據(jù)，應(yīng)予駁回。
三、訴訟時(shí)效已過(guò)。假如(僅僅是一種假設(shè))，被告與原告存在真實(shí)有效的物業(yè)服務(wù)合同關(guān)系，那9月以前的物業(yè)服務(wù)費(fèi)也超過(guò)訴訟時(shí)效，依法應(yīng)予以駁回，因?yàn)楹贤s定費(fèi)用每季付，即每季度的費(fèi)用為一筆債務(wù)，按照司法解釋之規(guī)定，各筆債務(wù)應(yīng)分別計(jì)算訴訟時(shí)效，而07年9月以前各季度的各筆費(fèi)用均超過(guò)了訴訟時(shí)效。
四、滯納金違法屬無(wú)效。關(guān)于前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議和物業(yè)服務(wù)合同約定的滯納金，按照現(xiàn)行法律規(guī)定，滯納金屬于行政法領(lǐng)域的法律概念，它是特指行政主體對(duì)行政相對(duì)人不履行特定行政法律義務(wù)而實(shí)行的一種行政執(zhí)行罰，它不能適用于兩個(gè)平等的民事主體之間，而且合同法關(guān)于違約責(zé)任形式的規(guī)定里面，根本就沒(méi)有滯納金這種違約責(zé)任形式，合同法也沒(méi)有授權(quán)當(dāng)事人可以約定任意的違約責(zé)任形式。因此，本案合同里約定的滯納金違背國(guó)家法律規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效，滯納金也應(yīng)被依法駁回。
定作合同糾紛代理詞篇四
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
我受重慶某汽車銷售有限公司(下稱原告或某汽車銷售公司)的委托，擔(dān)任該公司訴重慶某汽車運(yùn)輸有限公司(下稱被告或運(yùn)輸某公司)汽車消費(fèi)借款保證合同糾紛一案的代理人，通過(guò)詳細(xì)了解案情，分析證據(jù)和查閱相關(guān)法律法規(guī)，現(xiàn)就該案發(fā)表以下代理意見，供合議庭審理參考：
本案中，被告某公司為拓展掛靠業(yè)務(wù)而找到購(gòu)車人，購(gòu)車人到某汽車銷售公司購(gòu)車后掛靠在某運(yùn)輸公司，應(yīng)付車款由某公司集中起來(lái)統(tǒng)一分期交給某汽車銷售公司，再由某汽車銷售公司付給銀行，并且某公司為所有掛靠在其名下而從某汽車銷售公司購(gòu)車的購(gòu)車人提供了連帶責(zé)任保證。本案原告某汽車銷售公司是依據(jù)雙方于10月19日簽定的《協(xié)議》而起訴某公司，該無(wú)名《協(xié)議》從內(nèi)容上不難看出實(shí)際上是一份保證合同，因此本案定性為保證合同糾紛為妥。
二、根據(jù)現(xiàn)行法律和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，在連帶擔(dān)保責(zé)任中債權(quán)人有通過(guò)起訴債務(wù)人和擔(dān)保人，或者單獨(dú)起訴保證人實(shí)現(xiàn)自己訴權(quán)的選擇權(quán)。本案僅列某公司為被告符合法律規(guī)定。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用擔(dān)保法若干問(wèn)題的解釋》第126條的規(guī)定，“連帶責(zé)任保證的債權(quán)人可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟，也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟?！痹摋l款是針對(duì)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》第十八條“當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。”以及擔(dān)保法第十九條“當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任?！边B帶責(zé)任保證也有兩種基本方式即《擔(dān)保法》第18條規(guī)定的約定連帶責(zé)任保證以及第19條規(guī)定的推定連帶責(zé)任保證。
由此可見，連帶責(zé)任保證的保證責(zé)任不是一般保證的補(bǔ)充責(zé)任，即保證人無(wú)先訴抗辯權(quán)，債務(wù)人債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以自主選擇由債務(wù)人來(lái)履行債務(wù)還是由保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，無(wú)論選擇誰(shuí)，債務(wù)人或保證人都無(wú)權(quán)拒絕。
同時(shí)，《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題的意見》第53條對(duì)保證合同糾紛發(fā)生時(shí)被告的確定根據(jù)不同的情況做了詳細(xì)的規(guī)定，該條款規(guī)定“因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告;債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟;債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告?！睋Q而言之，在連帶責(zé)任保證糾紛中，如債權(quán)人對(duì)保證人和債務(wù)人均提起訴訟，則應(yīng)將保證人和債務(wù)人列為共同被告;如債權(quán)人僅起訴債務(wù)人而放棄對(duì)保證人的訴權(quán)，則僅將債務(wù)人作為被告;如債權(quán)人僅起訴保證人的，且保證人承擔(dān)連帶責(zé)任保證的，只將保證人列為被告。
本案中，某汽車銷售公司與某運(yùn)輸公司《協(xié)議》第四條明確約定了某公司的連帶責(zé)任也適用《中國(guó)銀行個(gè)人汽車消費(fèi)借款合同》等的規(guī)定，該系列文件中均明確規(guī)定了某運(yùn)輸公司為連帶責(zé)任保證。因此，原告僅起訴被告某運(yùn)輸公司是合法的，法院應(yīng)只將保證人某運(yùn)輸公司列為被告，而無(wú)須追加購(gòu)車人進(jìn)入訴訟程序，增加訟累。
三、本案中原告的請(qǐng)求未超過(guò)訴訟時(shí)效,并且形成了新的保證合同。
訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷，時(shí)效中斷的，從中斷時(shí)起訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。原告對(duì)被告的欠款多次催還，并且12月5日，雙方對(duì)帳認(rèn)可了欠款數(shù)額，訴訟時(shí)效中斷，重新開始計(jì)算。截止原告起訴時(shí)，甚至今天，都沒(méi)有超過(guò)訴訟時(shí)效。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定保證人在保證期間屆滿后又在催款通知書上簽字問(wèn)題的批復(fù)》(法釋[]4號(hào))“根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》的規(guī)定，保證期間屆滿債權(quán)人未依法向保證人主張保證責(zé)任的，保證責(zé)任消滅。保證責(zé)任消滅后，債權(quán)人書面通知保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任或者清償債務(wù)，保證人在催款通知書上簽字的，人民法院不得認(rèn)定保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。但是，該催款通知書內(nèi)容符合《合同法》和《擔(dān)保法》有關(guān)擔(dān)保合同成立的規(guī)定，并經(jīng)保證人簽字認(rèn)可，能夠認(rèn)定成立新的保證合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定保證人按照新保證合同承擔(dān)責(zé)任?！敝?guī)定，本案被告與原告對(duì)帳確認(rèn)欠款數(shù)額的行為已經(jīng)構(gòu)成了新的保證合同，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。
四、本案欠款數(shù)額的確認(rèn)應(yīng)以訴訟請(qǐng)求為準(zhǔn)。
通過(guò)對(duì)賬，總欠款數(shù)額為12.18元，利息9321.27元(計(jì)至7月17日)。至于8865元保險(xiǎn)賠款有爭(zhēng)議，但某運(yùn)輸公司無(wú)法出具相關(guān)證據(jù)，因此原告認(rèn)為，法院應(yīng)該支持原告請(qǐng)求。至于405#、411#已還牌照，所謂欠款無(wú)法追回，這是某運(yùn)輸公司內(nèi)部管理的范圍，不能對(duì)抗原告的債權(quán)和其連帶保證責(zé)任，因此，該11375.48元也不能扣除。
綜上所述，本案事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，請(qǐng)法院依法判決，維護(hù)原告合法權(quán)益，維護(hù)法制社會(huì)秩序和法律的尊嚴(yán)。
此致
重慶市xxx區(qū)人民法院。
重慶某汽車銷售有限公司。
特別授權(quán)委托代理人：李國(guó)意。
二00七年三月二十六日。
定作合同糾紛代理詞篇五
審判長(zhǎng),審判員：
我們接受本案原告有限公司的委托，依法擔(dān)任其與被告分公司保險(xiǎn)合同糾紛一案的代理人。經(jīng)過(guò)開庭前的調(diào)查、庭審質(zhì)證和辯論，本案的基本事實(shí)已清楚。下面，根據(jù)本案事實(shí)和所涉的法律問(wèn)題，發(fā)表如下代理意見，供法庭參考。
下面，針對(duì)被告代理人的答辯，本代理人發(fā)表如下意見：
一、被告在簽訂保險(xiǎn)合同時(shí)已知投保車輛未年檢，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金的責(zé)任”。
原告投保車輛，其車牌號(hào)后三位為390，按照廣東省以前的機(jī)動(dòng)車年審規(guī)定，是以車牌尾數(shù)對(duì)應(yīng)的月份為準(zhǔn)，如本案車輛號(hào)牌尾數(shù)為0，因此應(yīng)在10月年審，委托人也一直誤以為其車輛年審時(shí)間為每年10月，而不知道廣東省在下半年已改變了年審辦法，均以行駛證登記日期為準(zhǔn)，因此委托人實(shí)際應(yīng)在5月底前年審，但由于其誤解，而導(dǎo)致出險(xiǎn)時(shí)車輛未年審。本案所涉車輛的行駛證在5月底沒(méi)有年審，就應(yīng)該過(guò)期，原告在投保車輛時(shí)間是6月29日，被告核對(duì)對(duì)車輛行駛證等證件原件及之后接受原告交付的車輛行駛證等復(fù)印件資料時(shí)并沒(méi)有提出任何異議，可見被告在簽訂合同時(shí)已經(jīng)了解該車行駛證沒(méi)有年檢這一事實(shí)，且被告簽發(fā)保單，視為同意承保，投保人已經(jīng)就該保險(xiǎn)合同已經(jīng)繳納保險(xiǎn)費(fèi)。根據(jù)《保險(xiǎn)法》第十六條規(guī)定：“保險(xiǎn)人在合同訂立時(shí)已知投保人未如實(shí)告知的情況的，保險(xiǎn)人不得解除合同；發(fā)生保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金的責(zé)任”，可見，保險(xiǎn)上的告知義務(wù)中我國(guó)實(shí)行的是詢問(wèn)告知，保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同是在理解清楚投保人告知事項(xiàng)的基礎(chǔ)上決定的，如保險(xiǎn)人在訂立合同時(shí)已知投保人不履行如實(shí)告知義務(wù)或者告知事項(xiàng)不實(shí)而仍然與之訂立保險(xiǎn)合同，卻在出險(xiǎn)時(shí)又以此為由不承擔(dān)責(zé)任，有違誠(chéng)實(shí)信用原則。故此，行駛證未年審，如果保險(xiǎn)公司在簽訂合同時(shí)已經(jīng)了解這些事實(shí)，在車輛發(fā)生事故時(shí)，保險(xiǎn)公司不能以免責(zé)條款為由解除合同，或者推卸保險(xiǎn)責(zé)任。
二、被告拒付保險(xiǎn)金的行為違背保險(xiǎn)的職能。
保險(xiǎn)的其本職能是分散風(fēng)險(xiǎn)和補(bǔ)償損失，保險(xiǎn)作為人類應(yīng)付自然災(zāi)害和意外風(fēng)險(xiǎn)的一種手段，其目的是分散風(fēng)險(xiǎn)。保險(xiǎn)組織通過(guò)向投保人上收取保險(xiǎn)費(fèi)，建立保險(xiǎn)基金，當(dāng)被保險(xiǎn)人遭受損失時(shí)，用保險(xiǎn)基金進(jìn)行補(bǔ)償。這實(shí)際上就是用廣大投保人的錢來(lái)補(bǔ)償一部分被保險(xiǎn)人的損失，或者說(shuō)將一部分人面臨的危險(xiǎn)分?jǐn)偨o廣大投保人，通過(guò)保險(xiǎn)補(bǔ)償，被保險(xiǎn)人能夠用獲得的保險(xiǎn)金重新購(gòu)置財(cái)產(chǎn)，恢復(fù)正常的生活和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，提高了人們對(duì)危險(xiǎn)的承受能力。被告不付保險(xiǎn)金的行為，從根本上違背了保險(xiǎn)的職能要求。
三、根據(jù)保險(xiǎn)法理論，車輛未經(jīng)年檢不予理賠的免責(zé)條款本身就違反了保險(xiǎn)的有關(guān)原則，屬于惡意的免責(zé)條款。
保險(xiǎn)公司在保險(xiǎn)條款中設(shè)立車輛未經(jīng)年檢、無(wú)行駛證、無(wú)號(hào)牌、檢驗(yàn)不合格則不予賠等的免責(zé)條款，從條款的表面用意來(lái)看，主要是為了杜絕無(wú)證駕駛、無(wú)牌駕駛、駕駛不合格的機(jī)動(dòng)車輛。但是，從條款的深層目的來(lái)看，保險(xiǎn)公司之所以將這些的情形列為免責(zé)條款，乃是因?yàn)樵谶@些情形下，駕駛機(jī)動(dòng)車的危險(xiǎn)將比正常駕駛的危險(xiǎn)增加，出險(xiǎn)幾率較高，因此將其列為免責(zé)條款。
但是，機(jī)動(dòng)車未經(jīng)年檢，危險(xiǎn)是否一定增加？凡是有正常思維的人都會(huì)得出結(jié)論：未經(jīng)年檢的車輛不一定不合格。比如，剛買一年的新車沒(méi)有年檢，其不合格的幾率很小。而本案的事實(shí)也證明了這種情況，交通事故發(fā)生之后，粵b28390車經(jīng)過(guò)鑒定，證實(shí)在發(fā)生交通事故時(shí)各項(xiàng)汽車性能均在合格范圍內(nèi)，既然車輛檢驗(yàn)合格，那么，車輛出險(xiǎn)的危險(xiǎn)并沒(méi)有增加，從而保險(xiǎn)公司就不應(yīng)以此拒賠。而保險(xiǎn)公司將“車輛未經(jīng)年檢”混跡于“無(wú)行駛證”、“無(wú)號(hào)牌”、“檢驗(yàn)不合格”等情形之中，實(shí)有“渾水免責(zé)”之嫌。
而且，還需要強(qiáng)調(diào)的保險(xiǎn)法原理是，在免責(zé)事由與事故結(jié)果之間，必須存在近因關(guān)系。近因原則不僅體現(xiàn)在被保險(xiǎn)人索賠時(shí)需要主張?jiān)蚺c事故之間存在近因關(guān)系，還體現(xiàn)在保險(xiǎn)人主張免責(zé)時(shí)，必須證明免責(zé)條款中的內(nèi)容必須與事故之間具有近因關(guān)系。就本案來(lái)說(shuō)，保險(xiǎn)公司如欲以車輛未經(jīng)年檢的免責(zé)條款拒賠，必須證明車輛未經(jīng)年檢是造成保險(xiǎn)事故的近因，否則不能拒賠。而恰恰在這點(diǎn)上，由于本案交通事故的原因是駕駛員本身，這與車輛未經(jīng)年檢的免責(zé)條款風(fēng)馬牛不相及，保險(xiǎn)公司也沒(méi)有舉證證明事故發(fā)生與車輛未經(jīng)檢驗(yàn)有直接因果關(guān)系，因此，保險(xiǎn)公司也是無(wú)由拒賠。
四、被告提供的格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)作出不利提供格式條款的被告的解釋。
《中華人民共和國(guó)合同法》第四十一條明確規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋?！?/p>
假設(shè)機(jī)動(dòng)車輛保險(xiǎn)條款中責(zé)任免責(zé)條款第三條第（二）款規(guī)定的“未在規(guī)定期限內(nèi)進(jìn)行機(jī)動(dòng)車安全技術(shù)檢驗(yàn)或檢驗(yàn)未通過(guò)的”對(duì)雙方有約束力，也應(yīng)作出有利于原告的理解。
（一）按法律規(guī)定，原告的車輛現(xiàn)在是每年檢驗(yàn)一次。在也就是說(shuō)205月-4月原告在這一年內(nèi)的任何一天進(jìn)行安全技術(shù)檢驗(yàn)，都符合法律規(guī)定。只要檢驗(yàn)合格，就認(rèn)為這一年度年檢合格。年5月―204月是第二個(gè)檢驗(yàn)?zāi)甓?，在這一年里任何一天進(jìn)行安全技術(shù)檢驗(yàn)，都符合法律規(guī)定。只是檢驗(yàn)合格，就認(rèn)為這一年度年檢合格。在未按規(guī)定，可以理解為法律規(guī)定，也可以理解為交通管理部門的規(guī)定的情況下，應(yīng)理解為按法律規(guī)定。即在年檢年度內(nèi)任何一天檢車，都屬于按規(guī)定年檢。這樣理解有利于符合同法第四十一條的規(guī)定。原告在2009年9月檢車，屬于按規(guī)定年檢，被告應(yīng)予賠償。
（二）原告在2009年5月―2010年4月的年檢年度內(nèi)，是于2009年9月進(jìn)行的年檢，比年檢年度的的起始時(shí)間2009年5月晚4個(gè)月，在這種情況下，被告在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)沒(méi)有提出異議，按照誠(chéng)實(shí)信用原則和保險(xiǎn)的禁反言原則，被告無(wú)權(quán)對(duì)2009年5月-2010年4月年度年檢未在2009年4月份檢車提出異議。
（三）從〈中華人民共和國(guó)道路安全法實(shí)施條例〉規(guī)定安全技術(shù)檢驗(yàn)的目的看，是為了避免機(jī)動(dòng)車安全性能不合格，給他人造成損失，認(rèn)為年檢合格，推定這一年內(nèi)機(jī)動(dòng)車的安全性能是合格的。原告是2009年9月進(jìn)行的年檢，可以推定2009年9月之前，原告的機(jī)動(dòng)車是合格的，原告年檢的日期是2009年9月，離事故發(fā)生時(shí)間2009年7月17日不到三個(gè)月，應(yīng)認(rèn)為車輛在發(fā)生事故時(shí)是合格車輛，原告在2009年7月17日發(fā)生保險(xiǎn)事故，被告應(yīng)予賠償，被告拒賠的行為違反了法律規(guī)定的誠(chéng)實(shí)信用原則。
（四）事故認(rèn)定書載明，“司機(jī)駕車行進(jìn)中沒(méi)有與前車保持足以采取緊急制動(dòng)措施的安全距離”。說(shuō)明該起事故的發(fā)生，是由于駕駛?cè)宋醋⒁獾角胺角闆r，操作失誤，與車輛的性能無(wú)關(guān)。發(fā)生保險(xiǎn)事故的原因與保險(xiǎn)車輛在2009年5月份沒(méi)年檢沒(méi)有因果關(guān)系。
五、保險(xiǎn)條款的第三條第二項(xiàng)因排除對(duì)方主要權(quán)利且保險(xiǎn)人未盡說(shuō)明提示義務(wù)而無(wú)效，被告應(yīng)當(dāng)給予保險(xiǎn)賠償。
被告認(rèn)為，本案肇事車輛未經(jīng)年檢，依保險(xiǎn)條款的約定，被告應(yīng)當(dāng)免責(zé)。我們先來(lái)仔細(xì)分析該條款吧：
首先，年檢是公安機(jī)關(guān)為保障社會(huì)公共交通安全而對(duì)機(jī)動(dòng)車進(jìn)行的定期強(qiáng)制檢測(cè)，目的是確保車輛能夠安全行駛。這種檢測(cè)只能證明被檢車輛在檢測(cè)時(shí)是合格適用的，而不能保證在下一個(gè)年檢周期內(nèi)一直合格適用，所以年檢只是行政機(jī)關(guān)管理車輛的權(quán)宜之計(jì)。未參加年檢，僅僅是違反了行政法規(guī)的規(guī)定，理應(yīng)接受行政機(jī)關(guān)的處罰；如果發(fā)生事故，在責(zé)任認(rèn)定和承擔(dān)上依法可以適當(dāng)加重。但這不應(yīng)該成為作為平等民事主體的保險(xiǎn)公司免責(zé)的引用。
其次，事故車輛在事故后送檢測(cè)，結(jié)論為“合格”。既然是合格的，說(shuō)明事故車輛是符合上路行駛的實(shí)質(zhì)要件的，造成事故不是車輛自身的原因。所以，我們認(rèn)為，事故車輛在實(shí)質(zhì)上是合格的。
最后，事故認(rèn)定書載明，“司機(jī)駕車行進(jìn)中沒(méi)有與前車保持足以采取緊急制動(dòng)措施的安全距離”。說(shuō)明該起事故的發(fā)生，是由于駕駛?cè)宋醋⒁獾角胺角闆r，操作失誤，與車輛的性能無(wú)關(guān)。
另外，保險(xiǎn)法第18條規(guī)定，保險(xiǎn)人對(duì)保險(xiǎn)合同中的免責(zé)條款必須予以明確說(shuō)明，但本案被告未能提供有效證據(jù)證明其已盡到此義務(wù)，該免責(zé)條款依法不發(fā)生效力。
六、被告擬定的保險(xiǎn)合同中與本案有關(guān)的免責(zé)條款，顯失公平，根據(jù)民法通則和合同法，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無(wú)效。
《民法通則》第4條：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則。
《合同法》第40條：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。
《保險(xiǎn)法》第11條：投保人和保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同，應(yīng)當(dāng)遵循公平互利、協(xié)商一致、自愿訂立的原則，不得損害社會(huì)公共利益。
綜上，保險(xiǎn)條款的第三條第二項(xiàng)因排除對(duì)方主要權(quán)利、顯失公平且保險(xiǎn)人未盡說(shuō)明提示義務(wù)而無(wú)效，被告應(yīng)當(dāng)給予保險(xiǎn)賠償。
綜上，代理人認(rèn)為，原告請(qǐng)求被告賠償車輛損失保險(xiǎn)金元有充分的事實(shí)和法律依據(jù)，被告拒賠無(wú)理，請(qǐng)求法庭依法支持原告的訴訟請(qǐng)求。
定作合同糾紛代理詞篇六
尊敬的法官：
山東理永律師事務(wù)所接受原告孫健的委托，指派我作為其特別代理人依法參加訴訟?，F(xiàn)根據(jù)庭審調(diào)查的事實(shí)及相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表以下代理意見：
一、原告孫健是魯q/0110f號(hào)機(jī)動(dòng)車的投保人和被保險(xiǎn)人，依法有權(quán)要求被告給付保險(xiǎn)金。
原告孫健在被告處分別投保了交強(qiáng)險(xiǎn)、車輛損失險(xiǎn)、第三者責(zé)任險(xiǎn)等保險(xiǎn)，并投保了交強(qiáng)險(xiǎn)、車輛損失險(xiǎn)、第三者責(zé)任險(xiǎn)的不計(jì)免賠特約條款，保險(xiǎn)期間為201月19日至1月18日。發(fā)生保險(xiǎn)事故的時(shí)間為年6月27日，在約定的保險(xiǎn)期限內(nèi)，按保險(xiǎn)法的規(guī)定，被告應(yīng)承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任，給付原告保險(xiǎn)金。根據(jù)保險(xiǎn)合同最大誠(chéng)信原則，原告因出險(xiǎn)事故受損害的事實(shí)客觀存在，被告扣減、拒付保險(xiǎn)金的行為沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，也違背保險(xiǎn)分散風(fēng)險(xiǎn)和補(bǔ)償損失的職能。
二、原被告間的合同是典型的格式合同，但被告沒(méi)有向原告交付保險(xiǎn)條款，也末完成格式合同應(yīng)履行的明確說(shuō)明義務(wù)，對(duì)原告的訴訟費(fèi)、交通費(fèi)、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。
1、被告沒(méi)有向原告交付保險(xiǎn)條款，也末完成格式合同應(yīng)履行的明確說(shuō)明義務(wù)。
基于最大誠(chéng)信原則以及保險(xiǎn)合同格式條款的性質(zhì)，根據(jù)保險(xiǎn)法及及合同法的相關(guān)規(guī)定，訂立保險(xiǎn)合同，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向投保人說(shuō)明保險(xiǎn)合同條款的內(nèi)容。合同中規(guī)定有關(guān)于保險(xiǎn)人責(zé)任免除條款的，保險(xiǎn)人在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)向投保人明確說(shuō)明，末明確說(shuō)明的，該條款不產(chǎn)生效力。提供格式條款一方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。這里的“明確說(shuō)明”，應(yīng)對(duì)于保險(xiǎn)合同中所約定的免責(zé)條款，除了在保險(xiǎn)單上提示投保人注意外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)有關(guān)免責(zé)條款的概念、內(nèi)容、及其法律后果等，以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋，以使投保人明了該條款的真實(shí)含義和法律后果。
本案被告并沒(méi)有向原告提供過(guò)合同條款，對(duì)條款內(nèi)容更末向原告提請(qǐng)實(shí)質(zhì)上的合理注意，對(duì)免除或限制其責(zé)任的條款、尤其是專業(yè)術(shù)語(yǔ)也沒(méi)向原告釋明過(guò)，被告在開庭時(shí)對(duì)是否已盡了明確說(shuō)明之義務(wù)無(wú)證據(jù)出示。對(duì)于孫健在投保單上的簽字，表面上看意思表示一致，但被告給付的保險(xiǎn)單上沒(méi)有寫明具體的保險(xiǎn)責(zé)任免除條款。保險(xiǎn)條款中的保險(xiǎn)責(zé)任免除條款對(duì)雙方?jīng)]有法律約束力，不能成為被告拒賠的理由。對(duì)于投保單背面的條款，被告甚至沒(méi)有在投保單文件正面，用黑體字、下劃綫或者大字體的方法進(jìn)行特別處理。投保單背面提示的字號(hào)太小，使一般人或常人很難看清楚看明白。這種做法其實(shí)掩蓋了事實(shí)上的被保險(xiǎn)人意思表示的不自由。本案在法庭調(diào)查中，雖然被告以該公司車輛保險(xiǎn)條款為依據(jù)試圖說(shuō)明提示了注意，但保險(xiǎn)合同中免責(zé)條款本身不能證明保險(xiǎn)人履行了說(shuō)明義務(wù)。從本案不難看出，被告為保護(hù)自身利益，設(shè)立免除責(zé)任的條款，簽約時(shí)即不向原告提醒，也不作任何說(shuō)明，致使我的當(dāng)事人懵懂簽約或被迫接受其條款。
2、被告提供的免責(zé)條款是顯失公平的條款，對(duì)原告的訴訟費(fèi)、交通費(fèi)、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。
被告援引了訴訟費(fèi)、交通費(fèi)不屬于保險(xiǎn)賠償范圍的保險(xiǎn)條款，但代理人認(rèn)為，從交強(qiáng)險(xiǎn)的立法設(shè)計(jì)來(lái)看，其保護(hù)的利益核心是不特定的事故第三者受害人，其訂約的目的就是為了使事故受害人迅速、直接獲得保險(xiǎn)合同確定的保障。而此類訴訟的提起，正緣于保險(xiǎn)公司怠于行使人身?yè)p害賠償義務(wù)，因此，作為對(duì)違背立法原意的懲罰，理應(yīng)由保險(xiǎn)公司對(duì)訴訟費(fèi)、交通費(fèi)買單。
同時(shí)，我國(guó)新的《保險(xiǎn)法》第六十四條規(guī)定：“保險(xiǎn)人、被保險(xiǎn)人為查明和確定保險(xiǎn)事故的性質(zhì)、原因和保險(xiǎn)標(biāo)的的損失程度所支付的必要的、合理的費(fèi)用，由保險(xiǎn)人承擔(dān)?！钡诹鶙l規(guī)定：“責(zé)任保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人因給第三者造成損害的保險(xiǎn)事故而被提起仲裁或者訴訟的，被保險(xiǎn)人支付的仲裁或者訴訟費(fèi)用以及其他必要的、合理的費(fèi)用，除合同另有約定外，由保險(xiǎn)人承擔(dān)?！卑凑铡吧衔环▋?yōu)于下位法”的原則，該法條的適用效力顯然優(yōu)于交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)條款第十條第四項(xiàng)及商業(yè)第三者險(xiǎn)條款，因此，對(duì)原告在交通事故損害賠償中支付的3000元訴訟費(fèi)及多次去被告處索賠而產(chǎn)生的1000元交通費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)由保險(xiǎn)公司埋單。
庭審中被告提出應(yīng)按國(guó)務(wù)院基本醫(yī)療目錄進(jìn)行扣減醫(yī)療費(fèi)的保險(xiǎn)金理賠數(shù)額。基于上述理由，被告的該辯解也不能成立。何況，被告在庭審中并沒(méi)有提出哪些藥品是在國(guó)務(wù)院基本醫(yī)療目錄之外有效的證據(jù)，該辯解只是保險(xiǎn)公司內(nèi)部的規(guī)定，其實(shí)質(zhì)是依靠自己的強(qiáng)勢(shì)地位，免除自己的理賠義務(wù)。保監(jiān)會(huì)制定的車險(xiǎn)條款規(guī)定除外責(zé)任的基本作用是為了明確保險(xiǎn)人所應(yīng)承擔(dān)的保險(xiǎn)責(zé)任，而不是為了剝奪被保險(xiǎn)人應(yīng)享受保障的權(quán)利。因此說(shuō)被告以該無(wú)效條款主張免責(zé)是不合理的也不是合法的。
關(guān)于原告的車損問(wèn)題。根據(jù)合同法、保險(xiǎn)法及其最高人民法院關(guān)于審理保險(xiǎn)糾紛案件若干問(wèn)題的解釋的相關(guān)規(guī)定，發(fā)生出險(xiǎn)事故后，保險(xiǎn)人應(yīng)出現(xiàn)埸定損、修復(fù)等工作，被保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)協(xié)助配合，因此保險(xiǎn)金額及其標(biāo)的物損壞產(chǎn)生的修復(fù)費(fèi)或其它費(fèi)用的舉證責(zé)任應(yīng)由被告承擔(dān)。而當(dāng)原告去被告處索賠時(shí)，被告給原告的車損核定的是1580元，理由是被告承擔(dān)事故主要責(zé)任，依據(jù)保險(xiǎn)條款要扣除20%的損失。原告投保了不計(jì)免賠險(xiǎn)，在正規(guī)汽車修理廠進(jìn)行車輛維修花去1900元，出具了正規(guī)修車發(fā)票，被告卻仍然要按照事故責(zé)任扣減原告的車損，原告認(rèn)為被告的辯解沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。
三、關(guān)于原告已付三者事故當(dāng)天搶救檢查費(fèi)用1509.2元的問(wèn)題，被告應(yīng)給予理賠。
2008年6月27日事故發(fā)生當(dāng)天，原告將三者張同秀就近送往日照市第二人民醫(yī)院搶救，產(chǎn)生搶救檢查費(fèi)用1509.2元，第二天直接轉(zhuǎn)院至日照市人民醫(yī)院住院治療。原告之所以沒(méi)有在交通事故訴訟中提及，是因?yàn)樵摻煌ㄊ鹿试斐扇邚埻汜t(yī)療費(fèi)損失就有近四萬(wàn)元，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出交強(qiáng)險(xiǎn)醫(yī)療費(fèi)一萬(wàn)元的限額，交通事故訴訟程序中又不處理商業(yè)險(xiǎn)問(wèn)題。所以原告現(xiàn)行墊付了事故當(dāng)天的該筆搶救費(fèi)用，等待交通事故發(fā)生后依據(jù)商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)向被告索賠。有交通事故認(rèn)定書、日照市人民醫(yī)院出具的醫(yī)療費(fèi)票據(jù)、病歷等材料印證，足以認(rèn)定該筆搶救費(fèi)用和本次交通事故的關(guān)聯(lián)性和真實(shí)性，被告拒賠的辯解理由不能成立。
綜上所述，原告孫健是魯q/0110f號(hào)機(jī)動(dòng)車的投保人和被保險(xiǎn)人;被告沒(méi)有向原告交付保險(xiǎn)條款，也末完成格式合同應(yīng)履行的明確說(shuō)明義務(wù)，對(duì)原告支出的搶救費(fèi)、訴訟費(fèi)、交通費(fèi)、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。懇請(qǐng)貴院依法查明事實(shí)，支持原告的訴訟請(qǐng)求。
山東理永律師事務(wù)所律師：周振國(guó)。
二oo九年十一月二十四日。
定作合同糾紛代理詞篇七
尊敬的審判員：
根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》相關(guān)之規(guī)定，安徽至達(dá)律師事務(wù)所接受本案原告的委托，擔(dān)任其與吳勇買賣合同糾紛案的一審訴訟代理人，今天依法出庭，履行代理人職責(zé)。
根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定及本案庭審調(diào)查已查明的基本事實(shí)，本代理人發(fā)表如下代理意見，供法庭參考：
一、本案事實(shí)清楚、證據(jù)充分，原、被告雙方之間具有合法的買賣合同關(guān)系。被告自2012年7月18日至9月16九次從原告處購(gòu)買電力護(hù)套管，每次原告將貨物送至被告指定的地點(diǎn)，被告驗(yàn)收合格并在銷售單上簽字確認(rèn)。銷售單明確記載了買賣雙方、日期、商品名稱、數(shù)量、價(jià)款等事項(xiàng)，經(jīng)過(guò)被告簽字確認(rèn)后，是合法有效的，且原告提供的被告電話錄音也證實(shí)了原、被告雙方的買賣合同關(guān)系及被告尚欠貨款131376元的事實(shí)。
二、被告主張?jiān)尕浳锎嬖谫|(zhì)量問(wèn)題的抗辯理由不能成立。
1、原告提供的貨物完全合格，雙方口頭約定當(dāng)場(chǎng)驗(yàn)貨，被告在接受時(shí)已經(jīng)檢驗(yàn)完畢并簽字確認(rèn)。根據(jù)該貨物的性質(zhì)及交易習(xí)慣，產(chǎn)品的規(guī)格及厚度是能夠及時(shí)檢驗(yàn)的，也不存在隱藏的瑕疵。根據(jù)《合同法》第一百五十七條“買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒(méi)有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)?！奔啊顿I賣合同司法解釋》第十五條“ 當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的檢驗(yàn)期間未作約定，買受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號(hào)、規(guī)格的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定，認(rèn)定買受人已對(duì)數(shù)量和外觀瑕疵進(jìn)行了檢驗(yàn)，但有相反證據(jù)足以推翻的除外?！敝?guī)定，被告已經(jīng)對(duì)貨物檢驗(yàn)完畢。
2、原告截至至2014年2月26日之前未收到被告關(guān)于貨物質(zhì)量問(wèn)題的任何通知。自2012年9月16日之后原告多次向被告催要貨款，被告一直拖欠但并沒(méi)有以質(zhì)量為由進(jìn)行抗辯，從電話錄音中可以證實(shí)?，F(xiàn)被告以此為借口并提供了一系列證據(jù)來(lái)加以佐證，既不符合法律規(guī)定也不符合事實(shí)，首先被告提供的證據(jù)有偽造之嫌，達(dá)不到證明目的；其次海欣機(jī)械發(fā)出的函為2013年4月16日，一般該貨物的使用是及時(shí)掩埋，為何會(huì)堆積暴曬達(dá)半年之久，我相信假如屬實(shí)市政早就會(huì)將貨物拖走，因此不符合事實(shí)常理。
3、被告關(guān)于付款的交易習(xí)慣及海欣公司所稱的工程未經(jīng)過(guò)驗(yàn)收之觀點(diǎn)完全不符合事實(shí)。首先原告與被告之間是買賣合同關(guān)系并非工程施工合同關(guān)系，且雙方也沒(méi)有關(guān)于等工程驗(yàn)收之后再付款的約定；被告及海欣公司都未提供證據(jù)證明該工程未驗(yàn)收合格，且也無(wú)法證明該工程所使用的電力護(hù)套管全部由原告提供。其次，被告在回答法庭提問(wèn)時(shí)關(guān)于和海欣公司簽訂合同及原告買賣貨物的時(shí)間上自相矛盾，由此可見，其與海欣公司簽訂的合同完全是偽造的，且新站區(qū)橋鑫建材銷售部已經(jīng)工商機(jī)關(guān)確認(rèn)在2011年11月11日被注銷，合同主體也是無(wú)效的，被告聲稱依然在納稅，至今未提供證據(jù)且不能推翻工商機(jī)關(guān)的證明。因此，被告與海欣公司的合同及海欣公司出具的函應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為偽造，海欣公司與被告之間有利害關(guān)系，其證人證言依法應(yīng)不予采信。
三、假如原告的貨物真有質(zhì)量問(wèn)題，但經(jīng)過(guò)合理的催告期之后，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定質(zhì)量合格。
購(gòu)銷合同條例》第十五條第一款“需方在向供方提出書面異議時(shí)，按以下規(guī)定辦理：一、產(chǎn)品的外觀和品種、型號(hào)、規(guī)格、花色不符合同規(guī)定，屬供方送貨或代運(yùn)的，需方應(yīng)在貨到后十天內(nèi)（另有規(guī)定或當(dāng)事人另行商定期限者除外）提出書面異議；需方自提的，應(yīng)在提貨時(shí)或者雙方商定的期限內(nèi)提出異議?！?，即使是海欣機(jī)械在2013年4月16日發(fā)出函之后，原告也未收到被告的通知，因此應(yīng)當(dāng)視為原告提供的貨物質(zhì)量符合約定。
四、根據(jù)雙方口頭約定和《合同法》第六十二條“ 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行”的規(guī)定，被告應(yīng)在2012年 9月16支付全部貨款，但直至2012年10月才支付3萬(wàn)元，剩余款項(xiàng)至今未付，根據(jù)《合同法》第一百零九條 “當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬及《買賣合同司法解釋》第二十四條第第三款買賣合同沒(méi)有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?！敝?guī)定，被告拖延付款的行為構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)立即支付剩余貨款131376元并賠償利息損失10391.29元.
綜上，被告違約事實(shí)清楚，依法應(yīng)當(dāng)履行付款義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任，請(qǐng)法庭支持原告的訴訟請(qǐng)求。
此致
定作合同糾紛代理詞篇八
尊敬的審判員：
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所受本案被告成都溢陽(yáng)茶壺餐飲娛樂(lè)有限公司、雷云友、王仕春的委托，指派我擔(dān)任其參與訴訟的代理人。接受案件后，我進(jìn)行了必要的調(diào)查取證，現(xiàn)經(jīng)開庭調(diào)查，根據(jù)查明的事實(shí)，結(jié)合相關(guān)證據(jù)和法律，發(fā)表如下代理意見：
一、物業(yè)服務(wù)合同均屬無(wú)效?！秶?guó)務(wù)院物業(yè)管理?xiàng)l例》第二十四條第2款明確規(guī)定，前期物業(yè)服務(wù)應(yīng)當(dāng)通過(guò)招標(biāo)的方式選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)，而本案的前期物業(yè)服務(wù)公司不是通過(guò)招標(biāo)的方式選聘，故違背了行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于無(wú)效?！兑珀?yáng)綠城物業(yè)管理服務(wù)合同》的簽訂也嚴(yán)重違背了《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第七十六條和《物業(yè)管理?xiàng)l例》第十一條、第十二條等法律、行政法規(guī)之強(qiáng)制性規(guī)定，即業(yè)主委員會(huì)選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)沒(méi)有經(jīng)過(guò)半人數(shù)且占過(guò)半面積的業(yè)主表決同意，因此，該合同也屬于無(wú)效合同，對(duì)業(yè)主及物業(yè)使用人沒(méi)有法律約束力，原告沒(méi)有起訴的合同依據(jù)，故原告的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予駁回。
二、原告從未向被告履行過(guò)物業(yè)服務(wù)義務(wù)，無(wú)權(quán)主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)。事實(shí)上，本案原告從來(lái)沒(méi)有向被告履行過(guò)諸如房屋維修、養(yǎng)護(hù)，水、電、氣設(shè)備維修、保養(yǎng)，綠地、花木種植養(yǎng)護(hù)管理，垃圾清理，安全監(jiān)控、巡視、門崗執(zhí)勤，代繳水、電、氣、寬帶、垃圾清運(yùn)費(fèi)用等物業(yè)服務(wù)義務(wù)，并且，原告也沒(méi)有任何有效證據(jù)證明其曾向被告履行過(guò)諸如前述的物業(yè)服務(wù)義務(wù)，被告所舉的諸如保潔記錄等資料，不具有客觀性和關(guān)聯(lián)性，不能作為本案的證據(jù)，不能證明其履行了物業(yè)服務(wù)義務(wù)。相反，被告所在的附56-57號(hào)商鋪，早在建房過(guò)程中就已單門獨(dú)戶、大門朝外(有公證處保全的現(xiàn)場(chǎng)錄像光碟內(nèi)容為證)，自行直接獨(dú)立向相關(guān)部門申請(qǐng)了專用的水、電、氣、寬帶等配套設(shè)施，并直接向相關(guān)部門繳費(fèi)(有繳費(fèi)發(fā)票為證)，而且，被告就56-57號(hào)商鋪聘請(qǐng)了專門的保安人員、物業(yè)管理人員、物業(yè)維護(hù)人員、保潔人員對(duì)商鋪外圍進(jìn)行服務(wù)，有相關(guān)證人的書面證詞和出庭作證、相關(guān)人員的勞動(dòng)合同、工資表等為證。因此，原告沒(méi)有向被告提供物業(yè)服務(wù)，卻主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)用于法無(wú)據(jù)，應(yīng)予駁回。
三、訴訟時(shí)效已過(guò)。假如(僅僅是一種假設(shè))，被告與原告存在真實(shí)有效的物業(yè)服務(wù)合同關(guān)系，那07年9月以前的物業(yè)服務(wù)費(fèi)也超過(guò)訴訟時(shí)效，依法應(yīng)予以駁回，因?yàn)楹贤s定費(fèi)用每季付，即每季度的費(fèi)用為一筆債務(wù)，按照司法解釋之規(guī)定，各筆債務(wù)應(yīng)分別計(jì)算訴訟時(shí)效，而07年9月以前各季度的各筆費(fèi)用均超過(guò)了訴訟時(shí)效。
四、滯納金違法屬無(wú)效。關(guān)于前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議和物業(yè)服務(wù)合同約定的滯納金，按照現(xiàn)行法律規(guī)定，滯納金屬于行政法領(lǐng)域的法律概念，它是特指行政主體對(duì)行政相對(duì)人不履行特定行政法律義務(wù)而實(shí)行的一種行政執(zhí)行罰，它不能適用于兩個(gè)平等的民事主體之間，而且合同法關(guān)于違約責(zé)任形式的規(guī)定里面，根本就沒(méi)有滯納金這種違約責(zé)任形式，合同法也沒(méi)有授權(quán)當(dāng)事人可以約定任意的違約責(zé)任形式。因此，本案合同里約定的滯納金違背國(guó)家法律規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效，滯納金也應(yīng)被依法駁回。
定作合同糾紛代理詞篇九
甲方：(以下簡(jiǎn)稱“甲方”)。
乙方：______________________________(以下簡(jiǎn)稱“乙方”)。
甲、乙雙方于20年___月____日,就乙方承接甲方()_____________________________區(qū)域銷售總代理事宜，在互利互惠、優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)的基礎(chǔ)上，經(jīng)友好協(xié)商，達(dá)成共識(shí)，簽定本區(qū)域銷售總代理合同書，具體條款如下：
經(jīng)雙方確認(rèn)：甲方開發(fā)生產(chǎn)的系列產(chǎn)品有廣闊的市場(chǎng)潛力和發(fā)展前景。
(1)甲方授予乙方()__________________________________區(qū)域的銷售總代理權(quán)，由其全權(quán)負(fù)責(zé)該地區(qū)的銷售和售后服務(wù)。(2)乙方接受甲方授權(quán)后，甲方不得在乙方總代理的區(qū)域內(nèi)另設(shè)其它代理商或經(jīng)銷商。
二、乙方承諾。
(1)乙方接受甲方授權(quán)后，將集中力量，盡快地在所代理的區(qū)域內(nèi)建立起有效的()銷售。
(2)乙方接受甲方授權(quán)后，在本合同生效之日起，一個(gè)月內(nèi)向甲方下訂單。每一份訂單的貨物規(guī)格為一種至數(shù)種，每種規(guī)格產(chǎn)品的訂貨數(shù)量要達(dá)到甲方的要求(具體見甲方訂單基數(shù)表)。
(3)乙方年訂單總金額不得低于________________________________________。
三、代理保證。
(1)如果甲方在乙方總代理地區(qū)以內(nèi)，以任何方式給其他代理商或經(jīng)銷商授權(quán)，甲方必須賠償乙方損失，以乙方當(dāng)年訂單總金額月平均數(shù)作為賠償標(biāo)準(zhǔn)，并立即取消該地區(qū)其他的代理商或經(jīng)銷商的授權(quán)。(2)乙方的總代理權(quán)只在授權(quán)地區(qū)生效，不能在其他已授權(quán)的地區(qū)擾亂市場(chǎng)，否則，將取消其代理資格。
(3)乙方在代理期間，若自動(dòng)放棄代理權(quán)，或無(wú)法完成本合同所列的相關(guān)要求，甲方均有權(quán)終止本代理合同，在該地區(qū)另尋代理商。
四、地區(qū)代理價(jià)格，見代理價(jià)格表(不含稅)。
如因通貨膨脹或其它客觀原因，致使甲方所定供價(jià)必須調(diào)整，甲方必須提前通知乙方，并共同協(xié)調(diào)雙方利益。以上供價(jià)均為甲方發(fā)站價(jià)，運(yùn)費(fèi)由乙方負(fù)責(zé)，甲方代辦托運(yùn)，甲方所付運(yùn)費(fèi)，由乙方在下次訂單結(jié)算時(shí)付清。
五、訂貨及供貨。
(1)經(jīng)雙方協(xié)定及認(rèn)可，甲方接下乙方的訂單后，甲方應(yīng)積極為乙方組織生產(chǎn)，保證及時(shí)向乙方提供貨源，尤其是甲方生產(chǎn)及原材料緊張時(shí)，更必須優(yōu)先保證乙方的訂單。
(2)乙方下訂單時(shí)，應(yīng)預(yù)付訂單金額的%給甲方，作為訂金。
(3)具體操作細(xì)節(jié)依照甲乙雙方擬定的訂購(gòu)合同。
定作合同糾紛代理詞篇十
五、假如(僅僅是一種假設(shè))，物業(yè)服務(wù)。
合同。
真實(shí)有效，對(duì)被告也具有約束力，并且假如合同約定的也是“違約金”，而不是違法約定的“滯納金”，那原告主張的違約金也不應(yīng)得到支持。因?yàn)?，《合同法》若干?wèn)題的解釋(二)第29條規(guī)定，對(duì)于違約金，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)……予以裁決，而本案中答辯人沒(méi)有給原告造成任何實(shí)際損失，相反，因原告的誤導(dǎo)和過(guò)錯(cuò)，造成被告的汽車被盜、被損壞等重大損失，所以，原告不存在實(shí)際損失這個(gè)基礎(chǔ)和前提，并且原告也沒(méi)有任何證據(jù)證明其有任何實(shí)際損失，因此其主張的違約金也不應(yīng)該得到支持。
六、原告主張的附61號(hào)物業(yè)的物業(yè)服務(wù)費(fèi)與被告無(wú)關(guān)，被告沒(méi)有該處物業(yè)，故應(yīng)予以駁回。
綜上所述，為了維護(hù)被告的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)的公平與正義，本代理人特此發(fā)表以上代理意見，懇請(qǐng)法庭采納。
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所律師包樹林。
20xx年11月28日。
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
河南言東方律師事務(wù)所接受本案原告(反訴被告)潘某某的委托，指派我們擔(dān)任原告(反訴被告)潘某某訴被告(反訴原告)趙某某合同糾紛一案的代理人，依法出庭參加庭審活動(dòng)，維護(hù)被代理人合法權(quán)益。根據(jù)本案的事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見，供法庭定案時(shí)參考：
一、原告已經(jīng)充分履行了合同義務(wù)，被告應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定向原告支付剩余工程款共計(jì)56000元。
原被告雙方于20xx年4月21日簽訂了《裝飾工程協(xié)議》合同約定原告對(duì)被告經(jīng)營(yíng)的位于襄城縣東怡小區(qū)一樓門面進(jìn)行裝修。協(xié)議約定合同總價(jià)款為140000萬(wàn)元。工程款支付方式為：第一次于開工三日前支付合同總價(jià)款的30%，第二次于中期支付15%，第三次于竣工時(shí)支付5%，第四次于竣工后六個(gè)月內(nèi)結(jié)清余款。然而，在原告履行完全部合同義務(wù)后被告仍然拖欠原告56000元工程款，原告多次與被告協(xié)商，被告都以沒(méi)有錢為由拒付其所拖欠的工程款，因此請(qǐng)求法院判決被告支付原告剩余工程款56000元，以維護(hù)原告的合法權(quán)益。
二、涉案工程的完工時(shí)間是20xx年的6月19日，且原被告雙方于對(duì)延工全部費(fèi)用11000元做出了處理。被告聲稱該工程的完工日期為20xx年的7月1日沒(méi)有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。
首先，根據(jù)原告出具的20xx年6月17日所寫的。
保證書。
及被告反訴狀陳述的內(nèi)容可知本案工程完工時(shí)間雙方重新約定為20xx年6月18日事實(shí)上原告是在20xx年的6月19日完成全部工程。具體證據(jù)有證人李燕飛、葛新立、張小亮及閆坤政的證言可以認(rèn)定。
(證人二)葛#立系涉案工程的油漆工。據(jù)葛新立所說(shuō)，在6月19日至7月1日之間，他對(duì)涉案工程進(jìn)行過(guò)維修，而不是施工。
(證人三)張#亮系涉案工程油漆工，據(jù)張小亮所說(shuō)，該工程完工的時(shí)間是20xx年的6月19日。至于被告稱證人一、證人二、對(duì)其證人證言是在20xx年6月19日晚上吃飯前還是吃飯時(shí)寫的說(shuō)法不一致，證言自相矛盾的觀點(diǎn)更是無(wú)稽之談，吃飯前和吃飯時(shí)并沒(méi)有明確的分界線，而且個(gè)人理解也不同，有的人認(rèn)為只要坐上了飯桌，這頓飯局就已經(jīng)開始，就是吃飯時(shí)。而有的人認(rèn)為大家開始吃之后才叫吃飯中。因此上述兩位證人的證證言并不矛盾，完全可以作為本案定案的依據(jù)，至于證人三說(shuō)沒(méi)有看到他們?cè)诔燥垥r(shí)寫證言，這更是在情理之中，證人三在吃飯時(shí)仍然有人身自由，他可以隨時(shí)離席，因此證人三沒(méi)有看到他們寫證言也并不能說(shuō)明以上證人證言自相矛盾。
(證人四)閆#正，現(xiàn)住址離涉案工程所在地僅500米，因此在被告發(fā)出試營(yíng)業(yè)免費(fèi)體驗(yàn)的宣傳后，閆坤正于20xx年6月23日去被告的花園足道體驗(yàn)。當(dāng)時(shí)去的時(shí)候沒(méi)有見到有建筑垃圾。至于被告說(shuō)原告家庭住址離涉案工程距離遙遠(yuǎn)根本不可能知道被告情況一說(shuō)，更是混淆概念，因?yàn)樽C人四的身份證上的家庭住址與現(xiàn)住址并不一致，被告根據(jù)證人四身份證上的家庭住址來(lái)衡量其與被告的距離當(dāng)然是無(wú)理的。
以上一系列的證據(jù)已相互印證，形成了完整的證據(jù)鏈條，能夠充分證明本案工程完工時(shí)間是在20xx年6月19日。
其次，從原告打給被告的收據(jù)可以看出，原被告雙方已經(jīng)就延期完工做出了扣款處理。至于被告所稱收據(jù)上的備注是原告自己所寫，他并不認(rèn)可的說(shuō)法是沒(méi)有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。既然是收據(jù)，當(dāng)然是收款方親自寫給交款方的，只要交款方接受了收據(jù)就是認(rèn)可收據(jù)上的所記載的內(nèi)容。
法院指定的期限內(nèi)無(wú)正當(dāng)理由不提出鑒定申請(qǐng)或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料致使對(duì)案件爭(zhēng)議的事實(shí)無(wú)法通過(guò)鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
另外，如果被告認(rèn)為所屬質(zhì)量問(wèn)題需要維修，被告應(yīng)當(dāng)在保修期內(nèi)及時(shí)通知原告，然而，原告至今也沒(méi)有收到任何有關(guān)維修的通知。
四、反訴人沒(méi)有依法繳納訴訟費(fèi)，應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第二十二條規(guī)定，原告自接到人民法院交納訴訟費(fèi)用通知次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi);反訴案件由提起反訴的當(dāng)事人自提起反訴次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi)。當(dāng)事人逾期不交納訴訟費(fèi)用又未提出司法救助申請(qǐng)，或者申請(qǐng)司法救助未獲批準(zhǔn)，在人民法院指定期限內(nèi)仍未交納訴訟費(fèi)用的，由人民法院依照有關(guān)規(guī)定處理。
反訴人提起反訴請(qǐng)求的時(shí)間是在20xx年4月21日，應(yīng)當(dāng)在4月28日之前繳納訴訟費(fèi)，然而直到本案開庭時(shí)間20xx年6月7日，反訴人訴訟費(fèi)分文未交，嚴(yán)重違反了《訴訟費(fèi)用交納辦法》的規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
綜上所述，有充分的證據(jù)證明本案完工日期為20xx年6月19日，被告所訴稱的7月1日完工，60000元超期費(fèi)沒(méi)有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，加上其沒(méi)有依法繳納訴訟費(fèi)，應(yīng)當(dāng)從實(shí)體和程序上依法駁回其反訴。原告已于20xx年6月19日全部履行了自己的合法權(quán)益，而被告嚴(yán)重違背誠(chéng)實(shí)信用，違背雙方合同的約定，無(wú)無(wú)故拖欠工程款56000元，侵犯了原告的合法權(quán)益，因此應(yīng)當(dāng)依法向原告支付所拖欠工程款56000元及相應(yīng)利息。
以上代理意見，供法庭參考，望予以采納!
此致
河南省##縣人民法院。
代理人：河南言東方律師事務(wù)所。
王偉平、崔晶晶律師。
二〇一一年六月七日。
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定作合同糾紛代理詞篇十一
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
我受本案原告xx銀行的委托，擔(dān)任該行訴xxx金融借款合同糾紛一案的代理人，現(xiàn)結(jié)合相關(guān)事實(shí)證據(jù)及有關(guān)法律法規(guī)，發(fā)表代理意見如下：
第一 被告違反合同約定，多次未按時(shí)足額償還貸款本息。 20xx年x月x日，被告因汽車消費(fèi)貸款與原告簽訂了《個(gè)人借款/擔(dān)保合同》，合同簽訂后，根據(jù)證據(jù)x借據(jù)顯示，原告將7萬(wàn)貸款發(fā)放給被告。根據(jù)合同約定，該筆貸款期限為三年共計(jì)36期，自實(shí)際放款日起，被告按月以等額本息還款的方式償還原告貸款本息，還款日為實(shí)際放款日對(duì)應(yīng)日。被告若未能在還款日足額償還當(dāng)期本息，即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計(jì)違約六次，則原告有權(quán)解除合同，并要求被告立即全部?jī)斶€已到期和未到期的貸款本息。 現(xiàn)在根據(jù)證據(jù)x銀行提供的.被告的還款明細(xì)顯示，在前十二期，被告還款的記錄非常良好，能夠在還款日當(dāng)天或之前，足額償還當(dāng)期貸款。但從20xx年x月開始，也就是第十三期開始，被告的還款情況就出現(xiàn)了不良記錄。第x期、第x期是超過(guò)還款日還款；第x期、第x期未足額還款，甚至還有第x期未還款的情況。原告信貸部工作人員多次打電話、發(fā)催收函向其催收，被告在接到催收通知后，口頭表示愿意還款，但卻未見實(shí)際行動(dòng)。至起訴時(shí)止，已累計(jì)違約x期，共計(jì)拖欠貸款本金xx元、利息xx元、罰息xx元。 第二、被告應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任。
如前所述，根據(jù)原告與被告簽訂的《個(gè)人借款/擔(dān)保合同》約定，被告若未能在還款日足額償還當(dāng)期本息，即視為違約一次。連續(xù)違約三次或累計(jì)違約六次，則原告有權(quán)解除合同，并要求被告立即全部?jī)斶€已到期和未到期的貸款本息。根據(jù)證據(jù)顯示被告已累計(jì)違約x次，大大超過(guò)了六次，因此原告在宣布解除合同的同時(shí)，要求被告立即償還未還的已到期和未到期的貸款本金xx元，利息xx元，罰息xx元，共計(jì)xx元。
此致
xx人民法院
代理人xxx
定作合同糾紛代理詞篇十二
尊敬的審判長(zhǎng)、人民陪審員：
依照法律規(guī)定，受原告委托和xx律師事務(wù)所的指派，我們擔(dān)任原告l等人的代理人，參與本案訴訟活動(dòng)。開庭前，我們收集了相關(guān)證據(jù)，進(jìn)行了必要的調(diào)查，今天又參與了本案的庭審，對(duì)本案有一個(gè)全面清楚的認(rèn)識(shí)和了解，我們認(rèn)為：本案中《商鋪委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》實(shí)際為租賃合同，依法應(yīng)受保護(hù)。被告一應(yīng)當(dāng)支付第二、三年租金給原告，并且依照租賃合同承擔(dān)違約責(zé)任;被告二提供的擔(dān)保合法有效，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。下面就本案的相關(guān)事實(shí)和適用法律問(wèn)題發(fā)表代理意見:。
1、原告和被告二簽訂的《商品房買賣合同》為原告和被告二雙方真實(shí)意思表示，不違法法律強(qiáng)制性規(guī)定，買賣合同成立并且生效，因此在原告和原告一的租賃合同中，原告提供的鋪面是合格的租賃標(biāo)的物。
2、《商鋪委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》實(shí)際性質(zhì)為租賃合同，依法應(yīng)保護(hù)。
委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同(《合同法》396條)，而租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同(《合同法》212條)。
租賃合同和委托合同法律性質(zhì)區(qū)分：租賃合同是轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的合同，承租人使用、收益租賃物為直接目的。而委托合同是一種典型的以一方特定的社會(huì)技能提供勞務(wù)一完成一定任務(wù)的合同，目的是處理或者管理委托人的事務(wù)。
本案中原告和被告一在《商鋪委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》中對(duì)于租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款都有詳細(xì)的約定，符合《合同法》第213條關(guān)于租賃合同的內(nèi)容規(guī)定，因此該《商鋪委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》實(shí)際上就是《商鋪?zhàn)赓U合同》。
3、本案中原告作為守約方要求被告一繼續(xù)履行合同，被告一作為違約方，被告一無(wú)權(quán)行使法定解除權(quán)，亦無(wú)約定解除權(quán)約定，被告一應(yīng)當(dāng)按照《合同法》第60條第1款：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)”。
合同法規(guī)定合同解除分為三類：協(xié)商解除、不可抗力致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)、違約行為。前兩種本案不存在，本案中被告一乙方違約，解除權(quán)歸守約方即本案原告享有。所以在租賃期間，被告一具有支付租金的義務(wù)。
4、被告一已經(jīng)實(shí)際完整使用了第二年租期，租賃合同合法且生效，應(yīng)當(dāng)支付第二年租金(約定支付日期20xx年5月20日至30日)。
5、20xx年8月份開始被告一經(jīng)營(yíng)不善，鋪面店鋪陸續(xù)關(guān)閉屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，不適用情事變更原則，應(yīng)當(dāng)由被告一完全承擔(dān)此風(fēng)險(xiǎn)。
不可抗力是在發(fā)生情事變更原則中，因不可歸責(zé)雙方的原因發(fā)生了不可預(yù)見致使合同履行非常困難時(shí)適用，不能是不影響到或者影響到了卻致使合同不能實(shí)現(xiàn)，而是只有在致使合同履行非常困難時(shí)適用。
而本案中被告一作為一個(gè)專業(yè)的商業(yè)營(yíng)運(yùn)公司，具有充分考慮到各種風(fēng)險(xiǎn)的能力，在20xx年商鋪陸續(xù)經(jīng)營(yíng)不善搬離后，被告一也具有能力和財(cái)力重新招商、出租，營(yíng)運(yùn)該商場(chǎng)，減少損失乃至盈利，但被告一沒(méi)有這樣做，而是不再管理該商場(chǎng)、開始躲避，故不符合不可抗力的含義(第一、這種商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是可以預(yù)見的，第二這種商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是可以由被告一重新招商、出租進(jìn)行挽回的)，故屬于正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
6、第三年租期租金約定支付日期20xx年5月20日至30日，現(xiàn)在被告一行為已經(jīng)表明不履行支付租金義務(wù)，為逾期違約，原告依法要求被告一預(yù)先支付第三年租金。
首先，本案中被告一第二年的租金還沒(méi)有支付，第三年租金被告具有充分的理由相信被告也不會(huì)主動(dòng)支付，其次，本案開庭時(shí)間是20xx年5月12日也已經(jīng)到了被告一應(yīng)當(dāng)支付第三年租金的時(shí)候，現(xiàn)在被告一直躲避，原告找不到被告一，已臨近第三年租金支付的截止時(shí)間即20xx年5月30日。依照《合同法》108條規(guī)定：當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。原告有充分依據(jù)主張被告一預(yù)先支付第三年租金。
7、被告二作為租賃合同中被告一的擔(dān)保人，應(yīng)當(dāng)對(duì)被告一的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
本案中被告二在原告和被告一的《商鋪?zhàn)赓U協(xié)議》上蓋章作為擔(dān)保人，該擔(dān)保行為合法有效，依照《擔(dān)保法》19條：當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任?，F(xiàn)在被告一出現(xiàn)違約情況，被告二應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
8、部分訴訟請(qǐng)求的約定依據(jù)。
第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求租金：原被告簽訂的《商鋪委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》第五條第一款。
利息：利息作為租金的法定孳息，兩被告沒(méi)有依約定支付租金，造成原告的損失，應(yīng)當(dāng)賠償。
第二項(xiàng)訴訟請(qǐng)求免租期租金損失：(原被告簽訂的《商鋪委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》第七條第10款)。
第三項(xiàng)律師費(fèi)、誤工費(fèi)、差旅費(fèi)：因兩被告違約造成原告的損失，其中誤工費(fèi)和差旅費(fèi)屬于不可避免必然產(chǎn)生的費(fèi)用，由法院酌情考慮。
第四項(xiàng)違約金：原被告簽訂的《商鋪委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》第八條第一款第二項(xiàng)約定超過(guò)30天不支付租金，甲方“有權(quán)”而不是“必須”解除合同，同時(shí)乙方承擔(dān)違約金5000元，故現(xiàn)原告要求繼續(xù)履行合同且要求被告承擔(dān)違約金5000元，符合該約定。
以上代理意見供法庭參考并予采納。
xx律師事務(wù)所律師。
20xx年xx月xx日。
定作合同糾紛代理詞篇十三
委托關(guān)系是代理關(guān)系的基礎(chǔ)。委托關(guān)系解決的是委托人和受托人的內(nèi)部關(guān)系;代理關(guān)系解決的是代理人與第三人的對(duì)外關(guān)系，是代理權(quán)的行使。以下是小編為大家?guī)?lái)的委托代理合同糾紛處理，歡迎大家參考。
(1)委托合同是指委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。
(2)委托人可以特別委托受托人處理一項(xiàng)或者數(shù)項(xiàng)事務(wù)，也可以概括委托受托人處理一切事務(wù)。
(3)委托人可以委托一人或者數(shù)人處理委托事務(wù)。兩個(gè)以上的受托人共同處理委托事務(wù)的，對(duì)委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。
(1)標(biāo)的是勞務(wù)，屬于服務(wù)性。
(2)諾成性合同。
(3)有償和無(wú)償合同均有。
(4)非要式合同。
(5)是以處理委托人事務(wù)為目的的合同。所謂委托人的事務(wù)，是指與委托人有利害關(guān)系，委托人若不委托處理就不得親自為之的事務(wù)。委托事務(wù)可以是與經(jīng)濟(jì)利益相關(guān)聯(lián)的事務(wù)，也可以是與非經(jīng)濟(jì)利益相關(guān)聯(lián)的事務(wù)?？梢允欠墒聞?wù)，也可以是非法律事務(wù)。必須由委托人親自處理的事務(wù)不能委托。不能委托違反法律強(qiáng)制性規(guī)定或者損害社會(huì)公共利益的事務(wù)。
兩者容易混淆。代理關(guān)系的發(fā)生基于代理權(quán)，分為法定代理、指定代理和委托代理。法定代理、指定代理是基于法律規(guī)定、或者有關(guān)部門機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的，與委托沒(méi)有關(guān)系。只有在委托代理的情況下，才能有兩者竟合的問(wèn)題。但兩者不能等同：
(1)委托關(guān)系是代理關(guān)系的基礎(chǔ)。委托關(guān)系解決的是委托人和受托人的內(nèi)部關(guān)系;代理關(guān)系解決的是代理人與第三人的對(duì)外關(guān)系，是代理權(quán)的行使。
(2)代理必須是法律行為，委托不一定都是法律行為。
(3)代理權(quán)的形成屬于單方授權(quán)，委托合同屬于雙方合議。
(一)要搞清屬于何種代理。
合同法除繼續(xù)保留了民法通則關(guān)于顯名代理的規(guī)定外，借鑒英美法系，首次承認(rèn)了隱名代理的合法性。從而使代理有了顯名代理和隱名代理的區(qū)別。今后遇到有關(guān)委托合同糾紛時(shí)，就要首先搞清屬于何種代理。
(二)顯名代理與隱名代理的概念。
(1)顯名代理：指民法通則第63條第2款規(guī)定的代理。即：代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限內(nèi)，與第三人實(shí)施民事法律行為，其法律后果由被代理人直接承擔(dān)的代理形式。顯名代理的突出特點(diǎn)是代理人必須是以被代理人的名義與第三人進(jìn)行具有法律意義的民事活動(dòng)。
(2)隱名代理：是指合同法第402、第403條所稱的代理。核心是代理人(合同法中使用的是受托人的概念)以自己的名義，在被代理人(合同法中使用的是委托人的概念)的授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)。隱名代理的突出特點(diǎn)是代理人是以自己的名義與第三人直接進(jìn)行的具有法律意義的民事活動(dòng)。隱名代理的法律后果承擔(dān)與顯名代理的法律后果承擔(dān)有不同的規(guī)定。
(三)劃分顯名代理與隱名代理的意義。
顯名代理和隱名代理的制度在英美法系早就有規(guī)定。我們國(guó)家的民法制度原來(lái)規(guī)定的代理種類有委托代理、法定代理和指定代理，集中體現(xiàn)在民法通則第四章第二節(jié)，但從合同履行的實(shí)際情形看委托代理居于核心地位。當(dāng)時(shí)從立法的角度沒(méi)有顯名代理與隱名代理的劃分，司法實(shí)踐只承認(rèn)顯名代理的存在，不承認(rèn)隱名代理的存在。這種規(guī)定無(wú)法妥善解決在國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域里經(jīng)常出現(xiàn)的外貿(mào)代理糾紛問(wèn)題。由于外貿(mào)代理中的代理人即外貿(mào)企業(yè)對(duì)內(nèi)屬于委托合同，收取的代理費(fèi)非常低，對(duì)外是以外貿(mào)企業(yè)自己的名義與外方簽訂合同，根據(jù)原有的民事法律，由于沒(méi)有代理人以自己的名義進(jìn)行代理活動(dòng)民事責(zé)任如何承擔(dān)的規(guī)定，而一旦在代理過(guò)程中出現(xiàn)外方或者委托方未能正常履約的情況，外貿(mào)代理企業(yè)則往往要獨(dú)立承擔(dān)全部責(zé)任。收取的代理費(fèi)過(guò)低與其要承擔(dān)的責(zé)任過(guò)大，明顯違背民事活動(dòng)的公平原則。這次合同法的立法思想提出要體現(xiàn)統(tǒng)一性，突出實(shí)用性，強(qiáng)調(diào)與國(guó)際接軌，符合國(guó)情。鑒于此種情況，在這次制定的統(tǒng)一合同法典中，吸收了英美法系關(guān)于代理制度中劃分顯名代理和隱名代理的優(yōu)點(diǎn)，在合同法第402條、403條中增加了隱名代理的內(nèi)容，從而有效地解決了外貿(mào)代理糾紛責(zé)任不公平的問(wèn)題，使我國(guó)的代理制度更加趨于完善。當(dāng)然，我國(guó)的隱名代理雖然是從外貿(mào)代理中出現(xiàn)的問(wèn)題引發(fā)的，但合同法所適用的范圍卻并僅不限于外貿(mào)代理，而是適用所有這類代理糾紛。另外，顯名代理與隱名代理的提法，也不是立法的規(guī)定，而是學(xué)理解釋。
(四)隱名代理當(dāng)事人的民事責(zé)任承擔(dān)。
顯名代理當(dāng)事人的民事責(zé)任承擔(dān)大家比較熟悉，在此不作分析。隱名代理當(dāng)事人的民事責(zé)任承擔(dān)是一個(gè)新問(wèn)題，在合同法第402條、第403條作了規(guī)定，這兩個(gè)條款也是整個(gè)合同法第430個(gè)條款中最難理解的條款，對(duì)此作一下重點(diǎn)分析。
根據(jù)第三人在訂立合同時(shí)是否事先知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系，可以把隱名代理劃分為兩種，即：事先知道的隱名代理和事先不知道的隱名代理。
1、事先知道的隱名代理的責(zé)任承擔(dān)。
事先知道的隱名代理是指代理人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的情形。這時(shí)如果沒(méi)有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人時(shí)，該合同直接約束委托人和第三人，也就是說(shuō)受托人與第三人訂立的合同所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，由委托人和第三人享有和履行。在這種情況下如果產(chǎn)生糾紛，由此產(chǎn)生的民事責(zé)任根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定便由責(zé)任人承擔(dān)，受托人一般不承擔(dān)合同違約的民事責(zé)任。合同法第402條的除外條款中所稱的確切證據(jù)我的理解是指受托人和第三人訂立合同時(shí)，在該合同中直接明確了本合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系只能由受托人和第三人享有和履行，與委托人不發(fā)生法律關(guān)系的情形;或者是在合同履行過(guò)程中或者糾紛發(fā)生后，受托人和第三人之間達(dá)成了由受托人代替委托人履行義務(wù)的協(xié)議的情形。
2、事先不知道的隱名代理的責(zé)任承擔(dān)。
事先不知道的隱名代理是指受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的情形。在這種情況下如果產(chǎn)生糾紛，由于違約原因的不同當(dāng)事人責(zé)任的承擔(dān)方式也有所不同。具體分為兩種情況：
(1)第三人違約，委托人直接介入權(quán)的行使。在第三人違約的情況下，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，這就稱作委托人直接介入權(quán)的行使。但這種權(quán)利的行使有一個(gè)例外限制條款，就是第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。怎樣證明知道或者不知道，這里存在一個(gè)由誰(shuí)負(fù)舉證責(zé)任的問(wèn)題。根據(jù)誰(shuí)主張-誰(shuí)舉證的舉證責(zé)任承擔(dān)原則，應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)舉證責(zé)任。委托人行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利時(shí)，第三人可以向委托人主張其對(duì)受托人的抗辯。當(dāng)然，第三人也具有對(duì)委托人的直接抗辯權(quán)。
(2)委托人違約，第三人選擇權(quán)的行使。在委托人違約的情況下，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，這種選擇就是第三人選擇權(quán)的行使。合同法同時(shí)規(guī)定，一旦第三人選擇了受托人或者委托人其中之一作為權(quán)利行使的對(duì)象后，第三人不得再變更選定的相對(duì)人。第三人選定委托人作為其相對(duì)人的，委托人可以向第三人主張其對(duì)受托人的抗辯以及受托人對(duì)第三人的抗辯。
(一)受托人的義務(wù)與責(zé)任。
(1)受托人按照委托人的指示處理委托事務(wù)(按要求完成，忠實(shí)職責(zé))。需要變更委托人指示的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意;因情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時(shí)報(bào)告委托人。
(2)受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)(親自辦理)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托(轉(zhuǎn)委托分經(jīng)委托人同意和不經(jīng)同意兩種情形)。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。
(3)受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的要求，報(bào)告委托事務(wù)的處理情況(報(bào)告義務(wù))。委托合同終止時(shí)，受托人應(yīng)當(dāng)報(bào)告委托事務(wù)的處理結(jié)果。
(4)受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人(交付義務(wù))。
(5)有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失(過(guò)錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任原則)。無(wú)償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
(二)委托人的義務(wù)與責(zé)任。
(1)委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)管理的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。
(2)受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。因不可歸責(zé)于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。
(3)賠償損失。受托人處理委托事務(wù)時(shí)，因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失。委托人經(jīng)受托人同意，可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(wù)(另委托)。因此給受托人造成損失的，受托人可以向委托人要求賠償損失。
(1)一般情況下，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。也就是說(shuō)因解除合同造成的損失采取的是過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
(2)委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止，但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止將損害委托人的利益的，在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務(wù)之前，受托人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)處理委托事務(wù)。因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止的，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人作出善后處理之前，受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)采取必要措施。
主要有：雇工合同、承攬合同、保管合同、運(yùn)輸合同、行紀(jì)、居間等以勞務(wù)為內(nèi)容的合同。
(一)與行紀(jì)合同的區(qū)別。
(1)名義不同。行紀(jì)只能以行紀(jì)人自己的名義，委托合同可以以委托人自己名義，也可以以受托人名義。
(2)行紀(jì)人必須是經(jīng)注冊(cè)的法人，委托合同的受托人既可以是法人，也可以是非法人。
(3)行紀(jì)合同有償，且收費(fèi)有標(biāo)準(zhǔn)，委托合同分為有償和無(wú)償。
(4)行紀(jì)人自己支付費(fèi)用，委托合同由委托人付費(fèi)。
(5)行紀(jì)人可以自己作為買受人或者出賣人。
(6)行紀(jì)人享有留置權(quán)，委托合同不享有留置權(quán)。
(7)行紀(jì)人有提存權(quán)。
(8)行紀(jì)人有變賣拍賣權(quán)。
(9)行紀(jì)合同里，委托人和第三人沒(méi)有法律關(guān)系。
(二)與居間合同的區(qū)別。
(1)居間是提供信息。
(2)居間人是以自己的名義。
(3)居間有償，辦成了要報(bào)酬，不成要費(fèi)用。
(4)居間責(zé)任比較寬松。
定作合同糾紛代理詞篇十四
乙方(受聘方)：_________________。
聯(lián)系人：________________________。
甲方因業(yè)務(wù)發(fā)展和維護(hù)自身利益的需要，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》、《中華人民共和國(guó)律師法》的有關(guān)規(guī)定，聘請(qǐng)乙方的律師擔(dān)任常年法律顧問(wèn)。為明確雙方權(quán)利、義務(wù)，甲乙雙方按照誠(chéng)實(shí)信用原則，經(jīng)協(xié)商一致，立此合同，以資共同遵守。
第一條乙方的服務(wù)范圍。
(一)、乙方律師的服務(wù)內(nèi)容為協(xié)助甲方處理日常法律事務(wù)，包括但不限于：
1、協(xié)助公司起草、制訂、完善以下相關(guān)規(guī)章制度。
(1)公司員工手冊(cè)。
(2)公司考勤制度。
(3)公司休息休假制度。
(4)公司員工獎(jiǎng)懲制度。
3、應(yīng)甲方要求、參與磋商、談判，進(jìn)行法律分析、論證;。
4、受甲方委托，簽署、送達(dá)或者接受法律文件;。
6、應(yīng)甲方要求，向甲方員工進(jìn)行法律培訓(xùn)，講授法律實(shí)務(wù)知識(shí);。
7、辦理雙方商定的其他法律事務(wù)。
(二)、甲方涉及民事、行政、刑事等必須進(jìn)入訴訟或者仲裁法律程序的專案代理事務(wù);。
(三)、甲方出資登記的企業(yè)和其他關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律事務(wù);。
(四)甲方涉及長(zhǎng)期投資、融資、企業(yè)改制、重組、購(gòu)并、破產(chǎn)、股票發(fā)行、上市等專項(xiàng)法律顧問(wèn)事務(wù)。
第二條乙方的義務(wù)。
2、乙方律師應(yīng)當(dāng)勤勉、盡責(zé)地完成第一條所列法律事務(wù)工作;。
3、乙方律師應(yīng)當(dāng)利用自身專業(yè)技能，努力使甲方利益最大化;。
8、乙方對(duì)甲方業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)單獨(dú)建檔，應(yīng)當(dāng)保存完整的工作記錄，對(duì)涉及甲方的原始證據(jù)、法律文件和財(cái)、物應(yīng)當(dāng)妥善保管。
第三條甲方的義務(wù)。
1、甲方應(yīng)當(dāng)全面、客觀和及時(shí)地向乙方提供與法律事務(wù)有關(guān)的各種情況、文件、資料;。
2、甲方應(yīng)當(dāng)為乙方律師辦理法律事務(wù)提出明確、合理的要求;。
3、甲方應(yīng)當(dāng)按時(shí)、足額向乙方支付法律顧問(wèn)費(fèi)和工作費(fèi)用;。
4、甲方在本單位設(shè)法務(wù)部，并指派法務(wù)部工作人員配合甲方律師工作;。
5、甲方有責(zé)任對(duì)委托事項(xiàng)作出獨(dú)立的判斷、決策，甲方根據(jù)乙方律師提供的法律意見、建議、方案所作出的決定而導(dǎo)致的損失，非因乙方律師過(guò)錯(cuò)(過(guò)錯(cuò)認(rèn)定以律師執(zhí)業(yè)規(guī)范為依據(jù))造成的，由甲方自行承擔(dān)。
第四條法律顧問(wèn)費(fèi)用及支付時(shí)間。
1、本合同第一條第一款第1項(xiàng)至第7項(xiàng)法律顧問(wèn)費(fèi)為人民幣，于本合同簽定之日起5個(gè)工作日內(nèi)支付給乙方。
2、本合同第一條第二款專案代理(訴訟與仲裁)收費(fèi)：
在顧問(wèn)期限內(nèi)，乙方免費(fèi)為甲方代理件20萬(wàn)以下(含10萬(wàn))標(biāo)的或無(wú)標(biāo)的的訴訟或仲裁案件，但甲方應(yīng)按20__元/件向乙方支付基本辦案費(fèi)用。
除此之外的訴訟或仲裁案件，甲方另外向乙方支付律師費(fèi)。乙方收取的律師費(fèi)須按顧問(wèn)單位標(biāo)準(zhǔn)給予優(yōu)惠，具體標(biāo)準(zhǔn)為：每件案件收取基本辦案費(fèi)為人民幣20__元，并根據(jù)爭(zhēng)議金額不同按照以下比例收取律師費(fèi)：
(2)爭(zhēng)議金額為人民幣20萬(wàn)元以上至200萬(wàn)(含100萬(wàn))，收取比例為3%;。
(3)爭(zhēng)議金額為人民幣200萬(wàn)元以上，收取比例為2%。
有些特殊案件，由甲乙雙方另行協(xié)商確定收費(fèi)方式。
3、本合同第一條第三款、第四款項(xiàng)目收費(fèi)：
對(duì)于甲方出資登記的企業(yè)和其他關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律事務(wù)，甲方企業(yè)并購(gòu)、收購(gòu)、對(duì)外投資等項(xiàng)目以及出差辦案，甲方需要乙方參與提供法律服務(wù)的，由甲乙雙方另行協(xié)商確定收費(fèi)。
4、以上費(fèi)用不包括差旅費(fèi)、調(diào)查費(fèi)、公證費(fèi)、鑒定費(fèi)等辦案支出費(fèi)用，此類費(fèi)用由甲方與乙方據(jù)實(shí)結(jié)算后向乙方支付;以上費(fèi)用也不包括訴訟費(fèi)或仲裁費(fèi)，訴訟費(fèi)或仲裁費(fèi)根據(jù)法律規(guī)定由甲方支付的費(fèi)用。
5、本合同到期終止后或者提前解除的，應(yīng)當(dāng)由雙方書面確認(rèn)并結(jié)清有關(guān)費(fèi)用。
第五條工作費(fèi)用。
乙方律師辦理甲方委托事項(xiàng)所發(fā)生的下列工作費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)由甲方承擔(dān)：
1、相關(guān)行政、司法、鑒定、公證、評(píng)估、咨詢機(jī)構(gòu)等部門收取的費(fèi)用;。
3、征得甲方同意后支出的其他費(fèi)用;。
4、乙方律師應(yīng)當(dāng)本著節(jié)儉的原則合理使用工作費(fèi)用。
第六條合同的解除。
(一)、甲乙雙方經(jīng)協(xié)商同意，可以變更或者解除本合同。
(二)、乙方有下列情形之一的，甲方有權(quán)解除合同：
1、未經(jīng)甲方同意，擅自更換作為甲方常年法律顧問(wèn)的律師的;。
2、因乙方律師工作延誤、失職、失誤導(dǎo)致甲方蒙受損失的;。
3、違反第二條第5至8項(xiàng)規(guī)定的義務(wù)之一的;。
(三)、甲方有下列情形之一的，乙方有權(quán)解除合同：
1、甲方的委托事項(xiàng)違反法律或者違反律師執(zhí)業(yè)規(guī)范的：
3、甲方逾期30日仍不向乙方支付法律顧問(wèn)費(fèi)或者工作費(fèi)用的。
第七條違約責(zé)任。
1、乙方無(wú)正當(dāng)理由不提供第一條規(guī)定的法律服務(wù)或者違反第二條規(guī)定的義務(wù)，甲方有權(quán)要求乙方退還部分或者全部已付的法律顧問(wèn)費(fèi)。
2、乙方律師因工作延誤、失職、失誤導(dǎo)致甲方蒙受損失，或者違反第二條第5至8項(xiàng)規(guī)定的義務(wù)之一的，乙方向甲方承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、甲方無(wú)正當(dāng)理由不支付法律顧問(wèn)費(fèi)或者工作費(fèi)用，或者無(wú)故終止合同，乙方有權(quán)要求甲方支付未付的法律顧問(wèn)費(fèi)、未報(bào)銷的工作費(fèi)用以及延期支付的利息。
第八條解決爭(zhēng)議的方法。
甲乙雙方如果發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)友好協(xié)商解決。如果協(xié)商不成，任何一方均有權(quán)向襄樊市樊城區(qū)人民法院起訴。
第九條合同的期限。
1、本合同期限為一年，自20__年1月1日至20__年12月31日。
2、合同期滿前一個(gè)月內(nèi)，由甲乙雙方協(xié)商決定是否續(xù)簽常年法律顧問(wèn)合同。合同期滿后，甲方交辦的法律顧問(wèn)工作延續(xù)進(jìn)行的或者甲方繼續(xù)履行本合同第四條、第五條之義務(wù)的，本合同約定的法律服務(wù)條件繼續(xù)有效。
第十條通知和送達(dá)。
甲乙雙方因履行本合同而相互發(fā)出或者提供的所有通知、文件、資料，均以本合同正文或者封面所列明的地址、傳真送達(dá)，一方如果遷址或者變更電話，應(yīng)當(dāng)書面及時(shí)通知對(duì)方。
通過(guò)傳真方式的，在發(fā)出傳真時(shí)視為送達(dá);以郵寄方式的，掛號(hào)寄出或者投郵當(dāng)日視為送達(dá)。
第十一條附則。
1、如甲方對(duì)乙方指派律師服務(wù)質(zhì)量不滿意，可申請(qǐng)調(diào)換;。
2、其他未盡事宜，經(jīng)雙方協(xié)商一致，可作為本合同補(bǔ)充內(nèi)容;。
3、本合同一式三份，由甲、乙雙方各執(zhí)一份，唐齊斌律師持有一份;。
4、本合同雙方簽字后即生效。
甲方：_________________(公章)乙方：_________________(公章)。
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