合同法論文題目范文（14篇）

合同的簽署可以明確交易的內(nèi)容、價格、交付時間等重要事項。撰寫合同時，要確保各條款的表述明確、界定清晰，避免合同歧義和糾紛的產(chǎn)生。以下是一些常用的合同范本，供您參考和借鑒。

合同法論文題目篇一

擬寫論文提綱也是論文寫作過程中的重要一步，可以說從此進入正式的寫作階段。

其次，要對掌握的資料做進一步的研究，通盤考慮眾多材料的取舍和運用，做到論點突出，論據(jù)可靠，論證有力，各部分內(nèi)容銜接得體。

第三，要考慮論文提綱的詳略程度。

論文提綱可分為粗綱和細綱兩種，前者只是提示各部分要點，不涉及材料和論文的展開。對于有經(jīng)驗的論文作者可以采用。但對初學論文寫作者來說，最好擬一個比較詳細的寫作提綱，不但提出論文各部分要點、而且對其中所涉及的材料和材料的詳略安排以及各部分之間的相互關(guān)系等都有所反映，寫作時即可得心應(yīng)手。

執(zhí)筆寫作標志著科研工作已進入表達成果的階段。在有了好的選題、豐富的材料和詳細的提綱基礎(chǔ)上，執(zhí)筆寫作應(yīng)該是順利的，但也不可掉以輕心。一篇高質(zhì)量的學術(shù)論文，內(nèi)容當然要充實，但形式也不可不講究，文字表達要精煉、確切，語法修辭要合乎規(guī)范，句子長短要適度。

特別應(yīng)注意的是，一定要采用醫(yī)學科技語體，用陳述句表達，減少或避免感嘆、抒情等語句以及俗言俚語，也不要在論文的開頭或結(jié)尾無關(guān)聯(lián)系黨政領(lǐng)導(dǎo)及其言論或政治形勢。

論文寫作也和其他文體寫作一樣，存在著思維的連續(xù)性。因此，在寫作時要盡量排除各種干擾，使思維活動連續(xù)下去，集中精力，力求一氣呵成。對于篇幅較長的論文，也要部分一氣呵成，中途不要停頓，這樣寫作效果較好。

合同法論文題目篇二

我國《合同法》第113條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！?/p>

雖然在我國法律中并沒有明確出現(xiàn)期待利益的概念，但是提到這種利益是合同履行得到的利益，并且限定了不能超過訂立合同時所能預(yù)見的范圍。期待利益是指當事人想通過訂立的合同履行后所能得到的利益的總和。

二、期待利益的特征。

通過對期待利益含義的界定，分析期待利益所具有的特征：

1.期待性。期待性是期待利益所具有的明顯的特征，因為期待利益是當事人通過訂立合同到合同的履行完畢后所能得到的利益，這是當事人對于合同履行后利益的一種期待。這種期待性不是隨意產(chǎn)生的，是根據(jù)合同訂立時的內(nèi)容和目的而確定的，而不能在確定期待利益的范圍時隨意假定，所以說這種期待性是正當?shù)摹?/p>

在違約行為發(fā)生以后，期待利益在一般情況下是根據(jù)守約方的期待情況來確定，目的是能夠補償其所受的損失。合同法并不是對于合同所產(chǎn)生的損害都給予賠付和補救，要從合同的性質(zhì)和目的出發(fā)，是對受害方訂立合同時合理的預(yù)見性的利益提供補償。

當然可以表述為在合同中雙方期待可以得到的利益，相對而言，就是在合同解除時，合同雙方可以預(yù)見的損失，他們是在不同說法中相同的部分。

2.未來性。期待利益是具有未來性的。這是因為期待利益不是權(quán)利人現(xiàn)實中已擁有的現(xiàn)實利益，而是對未來情況的一種期待，通過合同的履行能夠?qū)崿F(xiàn)的利益。

這也就說明了期待利益不是當事人已經(jīng)擁有的現(xiàn)實的利益，而是當合同利益不能實現(xiàn)時，通過違約方的補償所能彌補的利益。所因此，這種未來性是間隔于合同訂立與合同解除時間之差，合同的履行是期待利益產(chǎn)生的橋梁，使其具有了未來性。

3.現(xiàn)實性。雖然期待利益是一種未來的利益，在合同訂立的當時雙方當事人都沒有實際的占有這份利益，但是并不代表期待利益沒有現(xiàn)實性，它不是人們的想象和臆斷。

所以說期待利益是具有現(xiàn)實性的。

4.確定性。盡管期待利益不是權(quán)利人實際享有的利益，而是一種期待的利益，但是這種利益不是沒有任何范圍限制的。一般情況下，合同雙方都會做充分的準備，采取正當?shù)拇胧?，保障它的實現(xiàn)。

從法律角度講，法所規(guī)定的損失都應(yīng)該是確定的，法不可以自己去臆斷或者提前預(yù)支損害，這真是和法調(diào)節(jié)的滯后性相對應(yīng)的，否則，不能要求賠償。期待利益之所以能確定的現(xiàn)實依據(jù)則是交易的習慣或者市場的發(fā)展狀態(tài)，損失在現(xiàn)實中是有過存在的，只是在此還未發(fā)生。

所以，當期待利益當具備了實現(xiàn)的機會就轉(zhuǎn)化為實際利益，這個機會就是合同不能正常履行，說明了期待利益的確定性，另外期待利益可以用金錢來衡量也是其確定性的一種表現(xiàn)。

5.延展性。期待利益不是一個本身可以單獨存在的利益，它是它是以一定的現(xiàn)存財產(chǎn)為依托的，是通過訂立合同時雙方當事人的財產(chǎn)產(chǎn)生的增值利益，是現(xiàn)有財產(chǎn)的一種延伸擴大。

三、期待利益與相關(guān)概念的區(qū)別。

期待利益作為一個法律概念，有自己的內(nèi)涵和外延，為了更好的理解其含義和其他相似概念進行區(qū)別比較。

1.期待利益與可得利益。期待利益和可得利益是一對既有聯(lián)系又相區(qū)別的概念，二者都是合同中當事人想通過訂立合同得到的利益，并且都具有期待性。

但是二者也是互相區(qū)別的，期待利益是當事人訂立合同，通過合同的履行想得到的所有的利益之和，包括合同的履行和通過合同得到的利益，而可得利益對于當事人來說只是想通過合同的履行得到的利益的部分，并不包括合同履行這個實際行為。

所以說在范圍上講，期待利益是大于可得利益的，期待利益損失得到賠償?shù)臓顟B(tài)是合同達到完全履行的同等要求，也就是說實現(xiàn)期待利益就等同于合同的履行，而可得利益只是當事人通過合同的履行利益能夠增長的部分。

2.期待利益與信賴利益。當事人的意思合意是合同成立的基礎(chǔ)，期待利益是產(chǎn)生于當事人的合意之后的，那么期待利益也是合同法所保護的重要利益。期待利益的保護是著眼于合同的履行，使得債權(quán)人的權(quán)利能夠達到實現(xiàn)的同等狀態(tài)。

這就是說明當事人在合同履行后得到的是自己為合同支付的費用或者財產(chǎn)，這部分是合同的成本，另外一部分是通過合同得到的利益。

在保護的目的上，期待利益是為了當事人訂立合同時所能夠期待預(yù)見的正常的利益范圍之內(nèi)的利益，而信賴利益是維護當事人雙方信賴的基礎(chǔ)以及因為這種信賴而支付的財產(chǎn)性價值;在賠償?shù)姆秶?，期待利益是債?quán)人為了訂立合同所支付的所有的費用以及不能履行合同時受到的利益的損失。

而信賴利益的賠償只是失去了另外不能締結(jié)合約的機會所造成的損失，或者另外締結(jié)所造成的利益差額;賠償所能達到的狀態(tài)，期待利益賠償后能夠達到和合同完成時達到的狀態(tài)，而信賴利益的賠償只是對這種違約行為的補償，不能達到完全相同的狀態(tài)。

3.期待利益與損害賠償。利益和賠償二者之間并沒有不可逾越的鴻溝，利益和損害是相對而言的，利益是相對一方而言，是在權(quán)利人對履行合同的期待，但它受到了侵害，不能得到實現(xiàn)時，對于權(quán)利人本身已經(jīng)不再是一種利益，而變成了損害。

因此，期待利益受到侵害時就產(chǎn)生了損害賠償，這時候期待利益就要通過這中賠償達到當事人利益之間的平衡。在合同法中，損害賠償?shù)囊话闶峭ㄟ^兩種方式是實現(xiàn)的，能恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能直接恢復(fù)的以財產(chǎn)的賠償形式實現(xiàn)。

不管是哪種方式，都是為了使受害者的利益能夠達到和實現(xiàn)其利益一樣的狀態(tài)。但是期待利益本身不僅僅是為了財產(chǎn)的利益，其含義中有合同履行的部分要求，這是損害賠償不能代替的。所以二者有區(qū)別的。

4.期待利益與返還利益的關(guān)系。期待利益是債權(quán)人由于合同不能按照原來的約定履行而沒有得到相應(yīng)的利益，而返還利益首先應(yīng)該有不當?shù)美嬖?，一方由于沒有正當?shù)睦碛苫蛘吆戏ǖ男袨槎@得的利益，這樣使得利益原來的所有人受到損失。

這樣的返還利益主要是維護原本的正義，還回利益本來的面貌，而期待利益的損害賠償是把當事人的的利益達到與合同履行的狀態(tài)，從本質(zhì)上講，返還利益實質(zhì)上是想恢復(fù)利益的原狀，這種原狀不僅僅是指原來一模一樣的狀態(tài)，還包括數(shù)量的恢復(fù)和總量的平衡，但是期待利益的賠償實質(zhì)上已經(jīng)不是利益的原來狀態(tài)。

因為合同的履行必定會引起利益分配的變化，這本身就是一種變化。概括而言，返還利益和期待利益的產(chǎn)生條件不同，返還利益是建立在不當?shù)美那闆r上的，期待利益的產(chǎn)生是比較寬泛的，當事人對自己訂立的合同都是有期待的，那么就會產(chǎn)生不當?shù)美?保護的目的也是不同的。

返還利益是維護了公平正義，不能讓任何人因為不法行為或者不當行為得到利益，期待利益是維護了交易，維護了當事人之間利益的平衡。

合同法論文題目篇三

本文首先概述了中外法制史上反欺詐法律制度的沿革，分析了商業(yè)欺詐產(chǎn)生的原因和造成的消極影響。

在此基礎(chǔ)上，深入分析了商業(yè)欺詐的概念、法律特征和五個構(gòu)成要件，包括實質(zhì)性虛假陳述、知悉陳述的虛假性、引誘原告信賴之意圖、原告合理信賴并據(jù)此行為和損害事實。

最后，提出了建立我國商業(yè)欺詐法律控制體系的對策建議，包括完善制度和機構(gòu)建設(shè)，希望對我國侵權(quán)法的完善有所助益。

欺詐;懲罰性賠償;虛假陳述。

古語有云“人無信不立”。

我國明清時代的晉商、徽商之所以能維持數(shù)百家基業(yè)不倒，享譽全國，與其言而有信和“言必行、行必果”的誠信品格有著直接的關(guān)系。

在市場競爭中，很多企業(yè)和公司鼠目寸光，不惜通過欺詐蒙騙客戶來獲取不當?shù)暮贤妗?/p>

這不僅侵害了相對人的合法權(quán)益，破壞了市場的公平競爭，還影響了社會經(jīng)濟的發(fā)展，嚴重阻礙了社會主義和諧社會的構(gòu)建和中國夢的實現(xiàn)。

隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展尤其是信息技術(shù)的不斷更新，商業(yè)詐騙也隨之不斷換代，欺詐的主體和行為更加多樣化，手段不斷翻新，應(yīng)對也更加棘手。

國內(nèi)著名的lg“巧克力手機案”，“三鹿門”事件等都是典型的商業(yè)欺詐。

如何應(yīng)對日趨嚴重的商業(yè)欺詐現(xiàn)象，成為我們不容回避的問題。

1.我國古代法中“欺詐”規(guī)定。

我國的欺詐立法，最早可見于三國魏律中“詐偽”罪，北齊時改為“詐欺”，北周時復(fù)為“詐偽”，后為歷代沿用;唐律第九篇為《詐偽》，共27條，專門規(guī)定國家對詐欺和偽造的懲治。

“詐偽”既包括危害國家安全和經(jīng)濟利益的公罪(政治性的偽詐)，如偽造皇帝印章、官文書、兵符等，處刑極重;也包括侵財?shù)乃阶?，處刑“?竊)盜論”。

大明律亦設(shè)詐偽一卷。

我國古代法“民刑合一、諸法合體”的特點，使得有關(guān)“欺詐”的規(guī)定僅限于刑法，從未從民法角度予以規(guī)制，與現(xiàn)代法中的欺詐制度相去甚遠。

但對欺詐行為的嚴厲打擊，無疑對我國當代法治建設(shè)具有積極意義。

2.西方法律制度中的欺詐規(guī)定。

在西方，公元15世紀的西歐城市法“嚴格禁止其會員在工商業(yè)活動中的欺詐行為”，羅馬法也有欺詐侵權(quán)的規(guī)定，優(yōu)士丁尼的《法學階梯》第四卷第四篇規(guī)定“不法侵害”包括“實施惡意欺詐，導(dǎo)致某些事情作成，也實施了不法侵害?！币虼?，一般而言，羅馬法讓欺詐得作為侵權(quán)法之內(nèi)容。

有關(guān)欺詐的侵權(quán)法律制度在資本主義發(fā)展中不斷完善。

1804年的《法國民法典》規(guī)定了欺詐的概念、法律構(gòu)成要件和法律后果等，為世界民法理論的完善作出了重要貢獻;最初，大陸法系國家是從契約角度對欺詐行為進行懲治的，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，法德等國開始在司法解釋或判例中確立欺詐為侵權(quán)行為，同時制定特別法如反不正當競爭法，對具體的欺詐行為進行規(guī)制。

在自由資本主義時期，英美法系國家信奉絕對的市場主義，認為要求市場主體對經(jīng)濟損害承擔侵權(quán)責任，會妨害意思自治。

早期法律或判例中的欺詐僅限于故意的不實陳述，隨著各國對消費者權(quán)益保護的重視，誠實信用原則在立法和司法實踐中不斷強化，過失的虛假陳述也被認定為侵權(quán)行為。

1.商業(yè)欺詐存在的原因。

首先，經(jīng)濟學博弈。

在市場經(jīng)濟發(fā)展的初級階段，商業(yè)欺詐會不可避免的大量存在。

在市場經(jīng)濟中，交易雙方都是理性的經(jīng)濟人，假設(shè)誠實交易能給雙方分別帶來10個單位的收益，則欺詐交易會給欺詐者帶來20個單位的收益，當然他也會失去與相對方下次交易的機會。

從經(jīng)濟學的角度講，當法律監(jiān)督不夠時，欺詐交易的收益會大于其違法成本和誠信交易的收益，企業(yè)選擇欺詐的可能性就會大增。

其次，法律本身存在缺陷。

外在的監(jiān)督無疑會對交易中的欺詐形成威懾。

作為最有強制力的監(jiān)督懲治手段，法律理應(yīng)成為打擊欺詐的首要選擇。

然而，違法行為的發(fā)生，是因為違法者認為違法的預(yù)期收益大于預(yù)期成本。

我國現(xiàn)行法對商業(yè)欺詐的立法不完善、執(zhí)法不嚴、懲罰不重等諸多問題使現(xiàn)實中欺詐收益遠大于欺詐成本，導(dǎo)致欺詐交易“野火燒不盡，春風吹又生”。

再次，公眾的法律意識淡薄。

徒法不足以自行，欺詐現(xiàn)象的遏制，還需要公眾的'積極舉報和配合執(zhí)法。

但我國民眾對欺詐行為“大事化小、小事化了”，無疑助長了欺詐者的囂張氣焰，不利于打擊欺詐法律制度的實行。

2.商業(yè)欺詐的影響。

商業(yè)欺詐嚴重侵害了消費者的權(quán)益，不僅使消費者蒙受經(jīng)濟損失，有時甚至帶來人身傷害，如山西發(fā)生的酒精勾兌白酒案致人失明甚至死亡。

若企業(yè)一味依賴假冒別人，不注重自身品牌建設(shè)，最終可能面臨法律嚴懲甚至陷入企業(yè)破產(chǎn)倒閉的困境。

1.商業(yè)欺詐的概念。

欺詐通常以故意做虛假陳述，或作出本人不信的陳述，或不顧其真實性而進行陳述等方式構(gòu)成，并意圖使人據(jù)此作出行為?！弊鳛閷I(yè)法律術(shù)語，欺詐與現(xiàn)實中的欺騙有所不同。

商人對產(chǎn)品的吹噓，廣告對商品性能的夸張等，大家司空見慣，雖有欺騙性質(zhì)，但未必構(gòu)成欺詐。

現(xiàn)實生活中的欺詐既可能發(fā)生在交易領(lǐng)域，也可能發(fā)生在生產(chǎn)領(lǐng)域，商業(yè)欺詐只是欺詐的一種。

2.商業(yè)欺詐的特點。

首先，欺詐發(fā)生的領(lǐng)域為商業(yè)領(lǐng)域，即交易領(lǐng)域。

但若商業(yè)欺詐中的商業(yè)作此種解釋，會縮小其適用范圍，不利于其救濟功能的發(fā)揮。

服務(wù)行業(yè)的欺詐也應(yīng)歸入商業(yè)欺詐范疇，以遏制服務(wù)行業(yè)的欺詐之風。

因此，此處的“商業(yè)”不僅包括商品交易領(lǐng)域，凡涉及經(jīng)濟交易的行業(yè)都屬商業(yè)領(lǐng)域，如服務(wù)業(yè)、廣告業(yè)等。

其次，侵權(quán)主體的廣泛性，商業(yè)欺詐的侵權(quán)主體不限于商事主體，自然人也可成為商業(yè)欺詐的侵權(quán)主體。

利益游離在法律之外，被稱為“法益”，法律應(yīng)當對利益加以保護，在于法無據(jù)時，可類推其他權(quán)利，或適用民法基本原則進行保護。

同樣地，欺詐侵權(quán)的客體包括財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。

欺詐使對方當事人意思表示不自由，侵犯他人之自由權(quán)，自由權(quán)在法理上屬人格權(quán)。

3.商業(yè)欺詐的構(gòu)成要件。

侵權(quán)行為主客觀要件的齊備是侵權(quán)人承擔侵權(quán)責任的前提條件，也是法官據(jù)以判案的定性標準。

商業(yè)欺詐的構(gòu)成要件有五個方面，即實質(zhì)性虛假陳述、知悉陳述的虛假性、引誘受害人信賴的意圖、受害人合理信賴并據(jù)此行為和損害事實。

第一，實質(zhì)性虛假陳述。

欺詐的核心是實質(zhì)性的虛假陳述，即陳述為受害人決定是否交易或作出行為的關(guān)鍵依據(jù)，對受害人的決斷影響重大。

其內(nèi)容是對事實的虛假陳述，而對觀點、意圖、法律的虛假陳述一般不構(gòu)成欺詐。

但有原則就有例外。

美國判例法規(guī)定了如下例外情況：

(2)雙方之間有信托關(guān)系，如當事人與其代理律師。

(3)被告謀取了原告之信任。

(4)若意見是對既存事實的陳述，則聽者可信賴之。

(5)被告明故意利用原告弱點，如文盲等。

(6)被告阻止原告調(diào)查事實。

虛假陳述之方式，除故意提供虛假信息或?qū)φ鎸崰顩r進行歪曲外，還包括隱瞞影響交易、構(gòu)成交易重大前提的信息。

虛假陳述多以謊言為主，但不限于此，還包括如下方式：

(1)行為，如出賣二手車時將里程表調(diào)回;。

(2)隱瞞，如出賣房屋時將滲水處進行遮蓋;。

(3)沉默，特殊主體負有披露義務(wù)而未向相對人披露。

第二，知悉陳述的虛假性，包括明知陳述虛假和對虛假陳述不負責任。

明知陳述虛假而向相對人陳述，是直接故意欺詐。

未知陳述內(nèi)容的真實性仍向相對人陳述，是間接故意欺詐。

我國在確立商業(yè)欺詐的構(gòu)成要件時，其主觀要件可確立為故意，包括明知陳述不真實和嚴重不負責任。

第三，引誘他人信賴之期望。

虛假陳述或被轉(zhuǎn)述進而影響第三人。

但并不要求虛假陳述者對所有不特定之人承擔責任，而僅限于陳述者故意引誘之對象。

但若表述者明知虛假信息會傳播到第三人，且會對其行為產(chǎn)生實質(zhì)性的影響，也需對該第三人所受損害承擔侵權(quán)責任。

第四，原告信賴并據(jù)虛假陳述而行為。

若原告未虛假陳述影響，則不構(gòu)成欺詐侵權(quán)。

此外，原告行為方式須與被告所希望的一致，否則仍不構(gòu)成侵權(quán)。

當然，并不要求原告所信賴的虛假陳述是其行為的惟一依據(jù)，只要虛假陳述足以促成其行為即可。

合理信賴的標準以普通人為準。

第五，損害后果。

損害須是欺詐行為所導(dǎo)致的直接后果，即受害者因信賴謊言而行為的后果，包括有形后果和無形后果。

無形損失指精神損失，當然可根據(jù)精神損失對侵權(quán)人處以懲罰性賠償。

我國商業(yè)欺詐法律控制體系應(yīng)包括制度建設(shè)和機構(gòu)建設(shè)兩個方面：

1.制度建設(shè)。

(1)損害賠償制度。

根據(jù)民商法損害賠償制度的宗旨，損害賠償是對受害者權(quán)利和利益的補救，使其恢復(fù)到受侵犯之前的狀態(tài)。

損害賠償重彌補不重懲罰。

因此，商業(yè)欺詐之損害賠償?shù)姆秶?，通常是賠償實際損失。

但實際損失原則不能對欺詐者發(fā)揮警示和懲戒作用，且客觀上欺詐者并未實際受懲罰。

鑒于實際損害規(guī)則的局限，美國法院在實踐中發(fā)展了交易可得利益規(guī)則，即原告為交易付出的實際價值和被告所述可得之利益的差額應(yīng)予補償。

從維護誠信出發(fā)，立法可允許誠信的市場主體選擇對自己最有利的規(guī)則適用。

通說認為，英美法中的懲罰性賠償最初起源于1763年英國判例hucklev.money案。

早期的懲罰性賠償主要適用于誹謗、奸、惡意攻擊、私通、誣告等造成名譽損害和精神痛苦的案件。

1850年代后，懲罰性賠償廣泛適用于各類案件。

我國消費者權(quán)益保護法規(guī)定，經(jīng)營者提供商品或服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為商品價款或服務(wù)費用的一倍。

學界一般認為這就是我國法律中的懲罰性賠償。

毋庸置疑，這一規(guī)定對保護消費者權(quán)益和懲戒不法商家具有積極意義，但該法條僅適用于消費者，適用范圍過窄，而雙倍賠償?shù)膽徒渥饔糜邢蓿覍ω熑蔚男再|(zhì)含混不清。

筆者認為，建立懲罰性賠償制度，需包括兩個方面。

一是適用條件。

首先，主觀要件包括故意、被告具有惡意或具有惡劣動機、毫不不尊重他的權(quán)利、重大過失。

其次，造成損害后果。

二是賠償數(shù)額的確定。

英美國家的懲罰性賠償最大的問題就是賠償數(shù)額的不確定性，但這不是廢棄懲罰性賠償制度的理由。

(2)社會信用制度。

當前我國欺詐現(xiàn)象如此嚴重的一個重要原因是社會信用制度的不完善。

欺詐交易成本低收益高，且即使欺詐敗露，對自身名譽影響不大，這就是欺詐者肆意橫行。

反觀發(fā)達國家，系統(tǒng)完善的信用制度體系使失信者無立足之地，個人的信用記錄有存檔，而失信記錄會影響其未來的交易甚至日常生活。

我國也應(yīng)建立信用體系，建立誠信檔案，使市場主體能夠查閱到欺詐者的失信記錄，提高交易的安全性和可靠性。

(3)市場準入制度。

市場準入制度的建立可避免不具有相應(yīng)資質(zhì)的主體進入市場進行交易，從而防止一些非法企業(yè)欺詐消費者。

市場準入制度需對進入市場的主體條件進行嚴格規(guī)定和嚴格審查，可有效減少虛假注冊公司的欺詐行為。

2.機構(gòu)建設(shè)。

反商業(yè)欺詐需大量的專業(yè)人才和財政投入，一般的政府機構(gòu)往往難以勝任。

建立專業(yè)機構(gòu)是打擊商業(yè)欺詐的決定性舉措之一。

1985年，美國成立了國家衛(wèi)生保健反欺詐協(xié)會;1999年，歐盟成立了歐盟反欺詐辦公室。

這些專業(yè)機構(gòu)在反欺詐中的作用十分顯著。

我國也可建立專門的反商業(yè)欺詐機構(gòu)，使其獨立于政府，以保證其更好的開展工作，在案件處理中能保持公平和公正。

[1]羅結(jié)珍譯.《法國民法典》.法律出版社，2009年版。

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[8]《牛津法律大辭典》[z].光明日報出版社1998年版，第350頁。

合同法論文題目篇四

合同的效力是合同對當事人所具有的法律的約束力，使合同具有法律效力是當事人訂立合同的最基本，也是最重要的要求。合同法對合同的成立和合同生效規(guī)定了統(tǒng)一的要件，同時當事人也可以約定合同生效的特殊要件，只有符合法定條件或約定條件的合同才具有法律效力，不符合法定條件的合同，被認定為無效合同，未具備約定條件的合同成為不生效的合同。因此，合同的效力問題是合同法中的核心問題。本文就合同效力的涵義以及合同的成立和生效，與合同效力之間的相互聯(lián)系予以分析。并闡述合同的一般生效要件和特別生效要件，以及附條件和附期限合同的特殊內(nèi)容。并介紹導(dǎo)致合同無效或被撤銷的各種行為和情況，對合同無效或被撤銷后的法律后果作以說明。

一、合同及合同效力概述。

（一）合同的效力。

合同的效力。有廣義和狹義的兩種涵義和理解。廣義的合同效力，是指合同的一般法律約束力，它存在于合同自成立至終止的全過程，合同的有效與無效及合同的效力未定中所稱效力均指此意，狹義的合同效力，指合同約定的權(quán)利義務(wù)的約束力，它存在于合同自生效至失效的全過程。

合同的一般法律約束力，廣義的合同效力指合同的一般法律約束力，它是法律賦予合同對當事人的強制力，即當事人如違反合同約定內(nèi)容，即產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，包括承擔相應(yīng)的法律責任。約束力是當事人必須為之或不得不為之的強制狀態(tài)這種約束力或來源于法律，或來源于道德規(guī)范或來源于人們的自覺認識。于法律的約束力，對人們的行為具有最強的強制力。

（二）合同的一般法律約束力主要表現(xiàn)為。

（1）當事人不得擅自變更或解除合同。

（2）當事人應(yīng)按合同約定履行其合同約定義務(wù)。

（3）當事人應(yīng)依法或依誠信實用原則履行一定的合同義務(wù)。如：完成合同的報批、登記手續(xù)以使合同生效，不得惡意影響附條件合同的條件成就或不成就，不得損害附期限合同的期限利益等。

（三）合同權(quán)利義務(wù)的約束力。

這是指狹義的合同效力這種效力非指一般的法律約束力，而是特指合同約定的權(quán)力義務(wù)對當事人的約束力，一般情況下，合同成立并具有一般約束力的同時，其約定的權(quán)利義務(wù)也就發(fā)生了。但有的情況下，這種狹義的效力并不同時發(fā)生，如附條件或附期限的合同，以及需批準，登記才能生效的合同即為如此。合同從成立時起，即具有一般法律的約束力。合同是當事人之間關(guān)于設(shè)立，變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。無論民事權(quán)力還是民事義務(wù)，都是法律強制力保護之下人們?yōu)槟撤N行為或不為某種行為的可能性或必然性。因而，以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容的合同當然應(yīng)具有法律的約束力。否則合同就成了兒戲。

所謂附條件或附期限的合同，是指當事人對合同的生效約定一定的條件或期限，合同雖已簽訂成立，但并不立即發(fā)生效力，而待條件成就或期限到來時合同才生效，在此合同的效力顯然已不是指合同的一般法律約束力，因為這種約束力此前已在合同成立時發(fā)生。這里的合同效力實指當事人的約定的權(quán)利和義務(wù)約束力，在合同生效前這種權(quán)利和義務(wù)雖由合同約定，但卻只是一種可能性（附條件的合同）或是將來發(fā)生的必然性（附期限的合同）只有在條件成就，期限到來時，即合同生效后，它們才變成一種現(xiàn)實性。民法通則也好，合同法也好，在規(guī)定附條件或附期限的民事法律行為或合同時，所稱的“效力”、“生效”、和“失效”也就是指此種意義上的效力。

綜上，有效合同與無效合同所稱“效”與“效力”，其實就是合同的一般法律約束力。因此《合同法》56條規(guī)定“無效合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力”。

二、合同的成立與生效。

合同的成立與生效，是兩個性質(zhì)不同的法律概念，盡管二者具有較強的聯(lián)系，但是其區(qū)別也是顯而易見的，不論是在合同法理論上還是在司法實踐中都有著極其重要的作用《合同法》第44條規(guī)定：依法成立的合同，自成立時生效。

合同的成立，在一般情況下，是指當事人意思表示一致《合同法》第25條規(guī)定，承諾生效時合同成立，同時合同法分別規(guī)定了承諾通知到達要約人雙方當事人簽字蓋章和當事人簽訂確認書等承諾生效的具體方式，而無論何種方式，其核心都是當事人意思表示的一致。因此中國《合同法》上合同成立的要件極其簡單。其一：要有兩個或兩個以上的當事人；其二當事人的意見表示一致。

合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否發(fā)生法律效力，能否產(chǎn)生當事人所預(yù)期的法律后果，非合同當事人所能完全決定，只有符合生效條件的合同，才能受到法律的保護，從目前的法律規(guī)定看，都沒有對合同有效規(guī)定統(tǒng)一的條件，但是我們?nèi)爽F(xiàn)有法律的一些規(guī)定還是可以歸納出作為有效合同所應(yīng)有的共同特征。根據(jù)《民法通則》第55條對“民事法律行為”所規(guī)定的條件來看，主要應(yīng)具備以下條件。（1）當事人具有相應(yīng)的民事行為能力。（2）意思表示真實。（3）合同內(nèi)容合法不違反法律或者社會公共利益。《合同法》第44條規(guī)定來看：就是要“合法”，當然以上條件也都是《民法通則》、《合同法》的相關(guān)具體規(guī)定，只有符合這些條件，合同才能“合法”也才會“有效”的可能。依上述要件，無民事行為能力或限制民事行為能力者所簽之合同無效；因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解或顯失公平等意思表示不真實的合同無效或效力不定；因惡意串通，損害他人利益的合同，以合法形式掩蓋非法目的的，損害社會公共利益的合同以及違反法律，行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同也都無效。適于某些特殊合同生效的是為特殊要件：（1）附條件或附期限的合同條件的成就或期限的到來；（2）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準、登記等手續(xù)的合同、手續(xù)的完成。在上述情況下，合同雖然成立，但卻可因各種原因而未能生效或自始無效。

（一）合同無效的.概念。

合同無效是指合同已具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始確定，當然地不發(fā)生法律效力。所謂自始無效是指合同從訂立之日起就不具有法律效力?！睹穹ㄍ▌t》第58條規(guī)定“無效民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力，”所謂確定無效是指合同的無效是確定無疑的。所謂當然無效是指它不需要任何人主張即當然不發(fā)生法律效力。任何人也都可以主張認定其無效。

合同的無效，與民事行為的無效，也分為全部無效和部分無效，兩種《民法通則》第60條規(guī)定：“合同無效中所稱的法律效力是廣義上的合同效力，即合同對當事人的法律約束力，這種效力是合同本身固有的依當事人的意思發(fā)生的法律效果，所謂合同無效就不發(fā)生此種法律效果，但并不是沒有任何效果，相反，合同無效后將在當事人之間產(chǎn)生返還財產(chǎn)，損害賠償?shù)染喖s過失責任。

（二）合同無效的原因。

根據(jù)《民法通則》第58條的規(guī)定，以下情形的民事行為無效：1、當事人是無民事行為能力或限制民事行為能力人；2、當事人一方有欺詐脅迫，乘人之危的行為。3、雙方惡意串通損害國家，集體或第三人利益的行為。4、違反法律或社會公共利益。5、違反國家指令性計劃。6、以合法形式掩蓋非法目的。

四、效力待定合同。

效力待定合同是指：合同雖已成立，但因其不完全符合法律有關(guān)生效要件的規(guī)定，因此，其發(fā)生效力與否尚未確定一般須經(jīng)有權(quán)人表示承認或追認才能生效。一般包括以下三種情況：

（1）是無行為能力人訂立的和限制行為能力人依法不能獨立訂立的合同，必須經(jīng)其法定代理人的承認才能生效。

（2）是無權(quán)代理人以本人名義訂立的合同，必須經(jīng)過本人追認才能對本人產(chǎn)生法律約束力。

（3）是無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)權(quán)利而訂立的合同，未經(jīng)權(quán)利人追認，合同無效。

五、可撤銷合同與無效合同的關(guān)系。

無效合同與可撤銷合同都會因被確認無效或被撤銷而使合同不發(fā)生效力，從法律后果上來看具有同一性。但兩者之間的區(qū)別也是比較明顯的。

1、從內(nèi)容上來看，可撤銷公司主要涉及意思表示不真實的問題，據(jù)此，法律將是否主張撤銷的權(quán)利留給撤銷人，由其決定是否撤銷合同。而無效合同在內(nèi)容上常常違反法律的禁止性規(guī)定和社會公共利益。此類合同具有明顯的違法性，因此對無效合同的效力的確認不能由當事人選擇。

2、可撤銷合同未被撤銷前仍然是有效的，而且根據(jù)《合同法》第54條、第56條的規(guī)定來看，撤銷權(quán)人亦可要求不撤銷合同，而僅要求對合同予以變更，這就表明了可撤銷合同并非都是當然無效，這可享有撤銷權(quán)的一方當事人進行選擇。

3、對可撤銷合同來說，撤銷權(quán)行使必須符合一定期限，超過該期限，合同即有效，但是無效合同因其為當然無效，不存在期限問題。

合同法論文題目篇五

3、獨資企業(yè)轉(zhuǎn)讓后的法律責任。

4、商號的性質(zhì)分析。

5、商號的。轉(zhuǎn)讓。

6、公司投資者所有權(quán)與管理權(quán)分離。

7、公司有限責任的優(yōu)缺點。

8、一人公司與公司社團性的矛盾。

9、人身保險中代位求償問題分析。

10、公司利益最大化與公司社會責任。

11、公司發(fā)起人、發(fā)起協(xié)議的性質(zhì)分析。

12、先公司交易。

13、公司設(shè)立瑕疵。

14、公司轉(zhuǎn)投資的突破。

15、公司人格否認制度。

16、公司出資限制問題。

17、有限責任公司中股東資格的認定。

18、股東訴權(quán)。

19、股份公司回購本公司股票問題。

20、股東表決權(quán)的限制。

21、股東中心主義到經(jīng)理層中心主義的演變。

民商法（三)：《合同法》論文選題(指導(dǎo)老師：王艷芳）。

1、論我國農(nóng)村房屋買賣合同的法律效力。

2、論合同權(quán)利瑕疵擔保義務(wù)3.預(yù)期違約制度研究。

4、精神損害賠償在合同中的地位探討。

5、論合同解除權(quán)的行使。

6、論締約過失責任。

7、淺析違約責任中的可預(yù)見規(guī)則。

8、淺析《合同法》中不安抗辯權(quán)制度。

9、關(guān)于合同法中代位權(quán)制度的理解與適用。

10、淺議違約救濟中的違約金制度。

11、論可撤銷可變更制度。

12、論合同中的附隨義務(wù)。

13、論合同法中的情勢變更原則。

15、論合同損害賠償責任的限制。

合同法論文題目篇六

〈摘要〉 我國的《合同法》將大陸法系不安抗辯權(quán)制度和英美法系預(yù)期違約制度有機結(jié)合，形成了有中國特色的不安抗辯權(quán)制度，體現(xiàn)了大陸法系和英美法系融合的時代潮流，代表著世界民商法發(fā)展的趨勢。本文對《合同法》中有關(guān)不安抗辯權(quán)的規(guī)定進行了分析，探討了其優(yōu)點和不足。

不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當先履行一方有確切證據(jù)證明對方將不能履行或者有不能履行合同義務(wù)的可能時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔保之前，所擁有的拒絕先履行合同義務(wù)的權(quán)利。

不安抗辯權(quán)源于德國法，又稱拒絕權(quán)，不安抗辯權(quán)制度是大陸法系的一項傳統(tǒng)制度，它與英美法系的預(yù)期違約制度一起，對雙務(wù)合同中的先履行一方提供了法律保護。我國新修訂的《合同法》在承繼大陸法系不安抗辯權(quán)制度的同時，吸收和借鑒了英美法系的預(yù)期違約制度，并結(jié)合我國國情，對傳統(tǒng)不安抗辯權(quán)制度的不足加以改進，在適用范圍、適用條件、救濟方法、對行使權(quán)利的限制和對濫用不安抗辯權(quán)的補救措施等方面都做出了明確規(guī)定，形成了一套比較完善的不安抗辯權(quán)制度體系。它體現(xiàn)了在市場經(jīng)濟條件下防止合同欺詐、保障交易安全、實現(xiàn)有序競爭的立法意圖，也體現(xiàn)了我國合同制度與西方發(fā)達國家合同制度及國際商務(wù)合同貿(mào)易規(guī)則的接軌。

《合同法》對不安抗辯權(quán)制度的規(guī)定

我國的《合同法》對不安抗辯權(quán)制度做出了如下規(guī)定：

“第六十八條 應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；

（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

（三）喪失商業(yè)信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。

第六十九條 當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同?！?/p>

《合同法》中不安抗辯權(quán)制度的優(yōu)點

與傳統(tǒng)大陸法系國家有關(guān)不安抗辯權(quán)的法律規(guī)定相比，我國的《合同法》有以下幾個優(yōu)點。

一、對行使條件作了更充分詳細的規(guī)定。

按照傳統(tǒng)理論，不安抗辯權(quán)的應(yīng)用應(yīng)具備如下條件：（1）須因雙務(wù)合同互負給付義務(wù)；（2）須合同雙方特別約定一方應(yīng)先履行義務(wù)；（3）須在雙務(wù)合同成立后對方發(fā)生財產(chǎn)狀況惡化；（4）須對方財產(chǎn)顯著減少，可能難以履行。然而財產(chǎn)的減少并不是相對人不能履行或不愿履行的唯一原因和表現(xiàn)，商業(yè)信譽的喪失，技術(shù)機密的泄露以及其它諸多原因都可能造成相對人履約能力的喪失。因此傳統(tǒng)大陸法中對不安抗辯權(quán)的行使條件僅限于“財產(chǎn)顯著減少，有難以履行的可能”的規(guī)定就顯得過于僵化，無法適應(yīng)社會發(fā)展的需要。我國的《合同法》突破了這個限制，把商業(yè)信譽的喪失作為判斷相對人失去履約能力的標準之一，體現(xiàn)了誠實信用的立法原則。同時，《合同法》還通過第六十八條第四款的概括性的規(guī)定，把一切有害于合同履行的行為都包括到相對人喪失履約能力的判定標準當中，大大拓寬了不安抗辯權(quán)的使用范圍，給合同的先履行方提供了充分的法律保護。

二、既反映了先履行方的履行權(quán)益，又充分照顧到后履行一方當事人的期限利益。

從《合同法》第六十九條的規(guī)定中可以看出，合同先履行方并沒有獲得要求對方提供擔?；蛘咭髮Ψ教崆奥募s的權(quán)利，在中止履約并盡了通知義務(wù)后，先履行方只能處于等待的狀態(tài)之中，而無權(quán)要求對方提供擔?；蛱崆奥募s。這一規(guī)定充分考慮了后履行方的期限利益。因為后履行方在履行期限屆滿前，其履約能力降低、難以履行的狀態(tài)可能只是暫時的，在履行期限屆滿之前還可能恢復(fù)履行能力。如果在履行期限屆滿前就要求后履行方提供擔?；蛱崆奥男?，會對后履行方造成額外的負擔，進一步降低其履約能力，這是明顯不公平的。法律不能為了避免一種不公平的后果而造成另一種不公平，因此不給予先履行方要求后履行方提供擔保和提前履約的權(quán)利體現(xiàn)了對后履行方的保護。同時，《合同法》對后履行方提供擔保的行為并未作任何的限制，后履行方為了避免對方中止履行后可能造成的損失，也可以自愿提供擔保。這一規(guī)定充分體現(xiàn)了《合同法》的先進性。

三、進一步完善了先履行方在行使不安抗辯權(quán)之后的救濟方式。

不安抗辯權(quán)規(guī)定先履行方在有充分證據(jù)證明后履行方喪失或可能喪失履約能力時可以中止對合同的履行，一旦對方提供了充分的擔保，則應(yīng)繼續(xù)履行義務(wù)。但如果后履行方不提供擔保，那么先履行方在行使不安抗辯權(quán)之后，是否可以接著解除合同呢？許多國家的法律對此的規(guī)定十分模糊。這種救濟方式的不明確導(dǎo)致了先履約方當事人的利益得不到充分的保護。我國的《合同法》明確規(guī)定：后履約方“在合理期限內(nèi)未能恢復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同”并進而要求對方承擔違約責任，對先履行方提供了明確的救濟。

《合同法》中不安抗辯權(quán)制度的不足

一、由英美法系預(yù)期違約制度引入的有關(guān)規(guī)定與不安抗辯權(quán)制度間存在矛盾。

第四款“喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形”，這時另一方當事人只享有不安抗辯權(quán)，可以中止合同的履行，等待相對人提供履約保證，但無權(quán)直接解除合同，這是大陸法系對默示預(yù)期違約的處理方法。兩種不同的處理方法出現(xiàn)在了同一部法律里，造成了法律適用上的矛盾。如果賦予先履行人選擇適用第九十四條的權(quán)利，則極有可能造成先履行一方濫用合同解除權(quán)的局面，使得第六十八條所設(shè)置的一系列旨在保護后履行方合法權(quán)益的措施形同虛設(shè)，從而損害了后履行方的期限利益。這個問題是我國新《合同法》對英美法系和大陸法系的相關(guān)制度的融合還不夠徹底造成的，需要通過司法解釋加以解決。

二、舉證責任過重。

與英美法系的默示預(yù)期違約制度和大陸法系的不安抗辯權(quán)制度允許有較低限度的主觀判斷不同，我國合同法對舉證責任的要求相當嚴格?！逗贤ā返诹藯l規(guī)定：“當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任”。行使不安抗辯權(quán)的一方應(yīng)當負舉證責任，這是各國法律所認同的，但即使在市場規(guī)則比較完善的國家，要取得“確切證據(jù)”也決非易事，更何況目前我國的法制環(huán)境還不完善，要掌握“確切證據(jù)”相當?shù)乩щy，需要付出大量的人力和物力。因此不允許當事人有較低限度的主觀判斷，雖然可以避免當事人不當行使或濫用不安抗辯權(quán)，但卻大大增加了當事人使用不安抗辯權(quán)的成本，有違設(shè)立不安抗辯權(quán)的初衷。因此可以在要求先履行方負舉證責任的同時，要求后履行方負一定的反證責任，以減少不安抗辯權(quán)的使用成本。

三、“適當擔?！焙x不清。

《合同法》第六十九條規(guī)定，當后履行一方提供了“適當擔?！焙?，先履行一方應(yīng)恢復(fù)合同的履行。但對于“適當擔?！钡摹斑m當”程度，法律并沒有做出明確的規(guī)定，這就給先履行一方留下了可乘之機。先履行一方可以以擔保不適當為名拒絕履行其本不愿履行的合同，從而造成后履行一方的損失。因此應(yīng)當對“適當擔保”做出明確的司法解釋，使法律更清晰。

綜上所述可以看到，我國的《合同法》將大陸法系不安抗辯權(quán)制度和英美法系預(yù)期違約制度有機結(jié)合，形成了有中國特色的不安抗辯權(quán)制度，體現(xiàn)了大陸法系和英美法系融合的時代潮流，代表著世界民商法發(fā)展的趨勢。但是由于經(jīng)驗不足，《合同法》中的不安抗辯權(quán)制度仍然存在一些問題，需要通過司法解釋和庭審實踐共同加以解決。

勞動合同期限與相應(yīng)試用期限對照表

關(guān)于試用期

在《勞動合同法》背景下，用人單位任意約定試用期、任意延長或縮短試用期、在試用期內(nèi)任意解除勞動合同等做法是錯誤的，這往往會遭受法律上的不利后果，增加用人單位的管理成本。其實，試用期約定是一把“雙刃劍”，即在相當程度上約束著勞動者，同時也在很大程度上約束著用人單位。 法律規(guī)定，只簽訂試用期合同的，試用期不成立，該試用期即為勞動合同期限。關(guān)于試用期的工資約定，應(yīng)當不抵于正常工資的80%。另外，試用期內(nèi)雙方的勞動關(guān)系雖未最終穩(wěn)定，但確已形成，因此法律明確規(guī)定用人單位應(yīng)為試用期內(nèi)的員工繳納社保費。

1、依據(jù)《勞動合同法》，用人單位單獨約定的試用期合同，試用期合同不成立，該期限就是勞動合同的期限。此種情況下，法律視用人單位放棄試用期。2、《勞動合同法》將試用期上限與勞動合同期限重新進行了排列（見上表）。

3、《勞動合同法》對試用期工資待遇作了下限規(guī)定：一是試用期工資最低不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%；二是按照80%的比例計算出來的最低工資還不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

4、《勞動合同法》規(guī)定：違法約定的試用期無效，已經(jīng)履行的，由用人單位按照勞動者月工資為標準，按違法約定的試用期的期限向勞動者支付賠償金。

帶薪年休假條例

第2條 、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1年以上的，享受帶薪年休假。在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。

國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。

（四） 累計工作滿10年不滿20年的職工，請病假累計3個月以上的；

（五） 累計工作滿20年以上的職工，請病假4個月以上的。第5條 單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休假。

年休假在1個年度內(nèi)可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。

單位確因工作需要不能安排職工年休假的，經(jīng)職工本人同意，可

以不安排職工休年休假。對職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù)，單位應(yīng)當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。

《勞動保險條例實施細則修正草案》

第16條 根據(jù)勞動保險條例第13條乙款的規(guī)定，應(yīng)由企業(yè)行政方

本人工資60%；已滿2年不滿4年者，為本人工資70%；已滿4年不滿6年者，為本人工資80%；已滿6年不滿8年者，為本人工資90%；已滿8年及8年以上者，為本人工資100%。

第17條 根據(jù)勞動保險條例第13標準如下：本企業(yè)工齡不滿1年者，為本人工資40%；已滿1年未滿3年者，為本人工資50%；3年及3年以上者，為本人工資60%。此項救濟費付至能工作或確定為殘廢或死亡時止。

根據(jù)《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排工作的，用人單位可以解除勞動合同，但是應(yīng)當提前30日以書面形式通知勞動者本人或額外支付1個月工資，并依法支付經(jīng)濟補償金。經(jīng)濟補償?shù)木唧w數(shù)額，按照員工其在本單位的工作年限，每滿1年發(fā)給相當于1個月的經(jīng)濟補償金，同時還應(yīng)發(fā)給不低于6個月工資的醫(yī)療補助費。患重病和絕癥的還應(yīng)增加醫(yī)療補助費，患重病的增加部分不低于醫(yī)療補助費的50%，患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補助費的100%。

職工醫(yī)療期規(guī)定

醫(yī)療期計算是從病休第一天開始，累計計算。如，應(yīng)享受3個月醫(yī)療期的職工，如果從2009年6月5日起第一次病休，那么該職工的醫(yī)療期就應(yīng)在6月5日至12月5日之間確定（就是說在這6個月的期間內(nèi)累計病休了3個月即視為醫(yī)療期滿）。其他依此類推。病休期間，公休、假日和法定節(jié)日包含在內(nèi)。

的工資。

員工假期一覽表

《勞動合同法》勞動關(guān)系處理案例解讀（上）

和諧的勞動關(guān)系，是企業(yè)得以發(fā)展壯大的基礎(chǔ)。特別是在經(jīng)濟社會發(fā)展與用工環(huán)境發(fā)生巨大變化的當下，用人單位面臨著由資源消耗為主向創(chuàng)新驅(qū)動轉(zhuǎn)變的轉(zhuǎn)型壓力，員工對體面勞動的訴求也日趨強烈，用人單位只有秉承依法經(jīng)營、依法用工的理念和方略才能取勝。為促進和諧勞動關(guān)系的構(gòu)建，推動企業(yè)加快轉(zhuǎn)型升級，本刊借“帶法回家”欄目刊登勞動關(guān)系處理方面的典型案例，供廣大干部員工學習。

集團下屬分公司勞動合同應(yīng)當如何簽訂

某集團公司下設(shè)許多分公司。

答：分公司在未經(jīng)集團公司授權(quán)的情形下，可以與勞動者簽訂勞動合同。但是，由于分公司本身不具有獨立的法人資格，不能對外獨立承擔民事責任，因此，分公司簽訂的勞動合同，還是應(yīng)該由集團公司承擔相應(yīng)的責任。同樣，經(jīng)過集團公司授權(quán)的分公司，也可以與員工簽訂勞動合同，但是，仍然由集團公司承擔法律責任。至于勞動合同蓋什么樣的公章，本身并沒有多大的法律意義，因為蓋分公司的章也是由集團公司承擔責任的。在用人主體上，集團公司是惟一的，承擔全部的法律責任。因此，對于分公司的具體用人問題，主要在于集團公司對分公司如何管理和監(jiān)控。

公司合并，勞動合同如何變更

某單位是去年由兩家企業(yè)合并后成立的，合并后原單位與職工簽訂的勞動合同順延下來，但原勞動合同中約定的“工作崗位”和“工資發(fā)放時間”都有所變化。由于單位人員眾多，而且相對分散，如果一一變更恐怕過于煩瑣。

答：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，公司分立、合并的，由繼承的公司承擔原合同相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)，即公司分立、合并不是必須要變更原勞動合同。但是，前提是原勞動合同約定的內(nèi)容可以繼續(xù)履行。貴公司合并以后，原合同中約定的工作崗位和工資支付時間都發(fā)生了變化，因此，導(dǎo)致原勞動合同無法繼續(xù)履行，應(yīng)當予以變更。

變更勞動合同，首先取決于員工是否同意變更；若員工不同意變更，那么合并后的公司可以解除其勞動合同，并支付經(jīng)濟補償金。若員工同意變更，那么可以采取變更勞動合同的方式。由于涉及到的人比較多，在員工同意的情形下，可以通過民主程序制訂相應(yīng)的工資支付時間調(diào)整通知、崗位變更通知，并予以公布。若員工沒有異議，那么這也屬于變更的一種方式。

企業(yè)并購：怎樣念好勞動關(guān)系處理這本經(jīng)

近年來，由于經(jīng)濟環(huán)境的影響，同行業(yè)間企業(yè)發(fā)展態(tài)勢產(chǎn)生差異、重組并購的新聞層出不窮。對于行業(yè)來說，企業(yè)并購帶來了行業(yè)資源整合的挑戰(zhàn)；而對于并購企業(yè)來說，對被并購企業(yè)員工的安置問題，更是對企業(yè)勞動關(guān)系處理能力的挑戰(zhàn)。

請問：企業(yè)并購在人員整合上有哪些關(guān)鍵的法律問題呢？

勞動，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理?！奔吹谝粋€月，公司有支付其合同約定工資的義務(wù)，自第二月開始，由于全面停產(chǎn)整頓，員工沒有提供任何勞動，因此，公司應(yīng)當支付生活費，生活費的標準在地方政府沒有特殊規(guī)定的情形下，一般參照當?shù)刈畹凸べY標準的70%來支付。

二是并購前后的勞動合同如何延續(xù)？依據(jù) 《勞動合同法》第34條的規(guī)定： “用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?！奔匆话愕脑瓌t是保持原勞動合同不變，由并購后的企業(yè)按照原合同約定的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)履行。但是，在堅持基本原則之前，還要看被并購的企業(yè)在并購前處于什么狀況。如果處于破產(chǎn)狀況，并進入破產(chǎn)程序，那么該企業(yè)自被宣布破產(chǎn)之日起就喪失了勞動用工的主體資格，符合《勞動合同法》第44條所規(guī)定的勞動合同的終止條件，即該企業(yè)與員工原來簽訂的勞動合同將自動終止，由原企業(yè)按照破產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定予以安置或補償。而對于通過破產(chǎn)拍賣程序完成對原企業(yè)并購的公司，其買回的是原企業(yè)土地、建筑物的使用權(quán)以及機器設(shè)備、材料的所有權(quán)，并沒有安置或履行原企業(yè)員工或勞動合同的義務(wù)。因此，在企業(yè)并購的問題上，被并購企業(yè)的員工通過破產(chǎn)程序獲得安置或補償，其原勞動合同在法律上并沒有繼續(xù)延續(xù)的基礎(chǔ)。當然，如果在并購過程中，雙方已就員工安置作出規(guī)定的，應(yīng)當按照并購的協(xié)議來執(zhí)行。

三是原公司員工并購前后的工作年限是否合并計算？一般情況下，為了充分利用人力資源，新組建公司肯定會整合被并購企業(yè)銷售網(wǎng)絡(luò)、技術(shù)開發(fā)方面的員工，這些員工在被并購企業(yè)的工作年限與在新公司的工作年限是否應(yīng)當連續(xù)計算呢？依據(jù) 《勞動合同法實施條例》的規(guī)定： “勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限?！奔垂ぷ髂晗奘欠襁B續(xù)計算，主要取決于員工本人是如何從原公司安排到新公司的。如果并購企業(yè)在完成并購的基礎(chǔ)上，對于被并購企業(yè)的員工實行統(tǒng)一的招聘程序，按照組建公司的需要，重新招錄他們的員工，那么這應(yīng)當屬于員工根據(jù)本人意愿，自己決定是否到新公司來工作，則那些愿意加入新公司的員工工作年限不需要連續(xù)計算；如果并購企業(yè)直接把銷售網(wǎng)絡(luò)、技術(shù)研發(fā)部門的員工納入到新組建公司的銷售體系中來，則屬于非員工本人原因從一個單位被安排到了另一個單位，工作年限應(yīng)當連續(xù)計算。工作年限連續(xù)計算帶來的問題就是無固定期勞動合同的簽署、企業(yè)內(nèi)部的工作年限工資（工齡工資）、福利待遇等。因此，并購后員工的工作年限是否連續(xù)計算，主要考慮并購企業(yè)對被并購企業(yè)員工繼續(xù)雇用所采用的方式。

公司合并、重組后如何確定勞動合同簽訂的次數(shù)

某公司，在上海、杭州都有分公司，各分公司都以自己的名義在2008年之后與員工簽訂有勞動合同。2009年8月，根據(jù)公司經(jīng)營調(diào)整計劃，由上海分公司合并杭州分公司，并在此基礎(chǔ)上成立一家新的子公司。合并過程中，對于涉及到的員工勞動合同的處理方式是，由各分公司與員工解除勞動合同，然后再由新成立的子公司與其重新簽訂勞動合同，工作年限連續(xù)計算，不再另行支付經(jīng)濟補償。

答：公司合并過程中，關(guān)于勞動合同的處理一般采取三種方式，第一種方式是解除原勞動合同，并與新公司重新簽訂勞動合同；第二種方式是新公司與員工變更原勞動合同的主體，按照原合同的條款規(guī)定繼續(xù)履行原合同；第三種方式是對原合同不作處理，由新公司直接予以承繼。該公司的合并采取的就是第一種方式。

到勞動合同主體的變更，依據(jù)最高人民法院的司法解釋，這屬于新公司對于原勞動合同的承繼，如果原勞動合同是在2008年之后簽訂的，根據(jù)《勞動合同法》第34條的規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。”那么就可以認定為新設(shè)公司與員工之間已經(jīng)簽訂過一次勞動合同。但是，如果勞動合同的變更，不僅涉及到主體的變更，而且也涉及到勞動合同期限的變更，比如延長勞動合同的期限，可以理解為屬于第二次勞動合同的簽訂。

不過，無論采用何種方式，對于工作年限，除非原公司在解除時支付過經(jīng)濟補償金，否則都應(yīng)當連續(xù)計算。

員工調(diào)動，工作年限可以清零嗎

李某自1996年3月起一直在北京某外商獨資企業(yè)a公司任職，雙方?jīng)]有簽訂書面的勞動合同。2008年 《勞動合同法》實施后，雙方簽訂了一份勞動合同，期限為兩年，自2008年1月1日起至2009年12月31日止。2008年10月，a公司在北京投資成立了另外一家內(nèi)資企業(yè)b公司，李某受公司安排從a公司調(diào)入b公司任職。2008年10月30日，a公司給李某發(fā)出 《調(diào)動工作函》，內(nèi)容為： “因工作需要，經(jīng)協(xié)商一致，李某自2008年11月5日起調(diào)入b公司任職，職位及工資均保持不變。a公司自即日起解除與李某的勞動合同，并按照法律規(guī)定向李某支付經(jīng)濟補償金5.3萬元?！崩钅橙肼歜公司后，當年12月，b公司提出與李某簽訂三年期勞動合同，李某對此提出異議。

李某認為： 《勞動合同法實施條例》第10條規(guī)定 “勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限”，而他自1996年3月開始在a公司工作，至今已經(jīng)超過十年，因此應(yīng)當簽訂無固定期限勞動合同。但b公司認為， 《勞動合同法實施條例》第10條還規(guī)定“原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限”。a公司已經(jīng)向李某支付了解除勞動合同的經(jīng)濟補償金，因此李某在b公司的工作年限應(yīng)當重新計算，李某不符合簽訂無固定期限勞動合同的條件。

請問：b公司究竟應(yīng)不應(yīng)當與李某簽訂無固定期限勞動合同？

答：《勞動合同法》規(guī)定，勞動者在用人單位連續(xù)工作滿十年的，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同。因此，李某在a公司的工作年限是否合并計算為b公司的工作年限是解決本案的關(guān)鍵所在。 《勞動合同法實施條例》第10條規(guī)定了勞動者 “非因本人原因”被安排到新用人單位的，工作年限應(yīng)當合并計算。此條規(guī)定旨在防止用人單位將勞動者在下屬子公司之間調(diào)動，或者注冊新的用人單位與勞動者簽訂勞動合同，而避免訂立無固定期限勞動合同的行為。但在適用計算解除、終止勞動合同經(jīng)濟補償時，原單位已支付的經(jīng)濟補償應(yīng)當扣減。為此，從a公司的 《調(diào)函》可以看出，a公司是“因工作需要”將李某調(diào)入b公司任職的，而且b公司也認可這一事實，因此，李某的工作調(diào)動符合 “非因本人原因”的條件，李某在a公司的工作年限應(yīng)當合并計算到在b公司的工作年限中，b公司應(yīng)當與李某簽訂無固定期限勞動合同。當b公司與李某解除或終止勞動合同時，a公司已經(jīng)向李某支付過的經(jīng)濟補償金應(yīng)當在b公司的經(jīng)濟補償金中扣減。

可見，企業(yè)對員工進行調(diào)動，并不導(dǎo)致員工工作年限自然清零，是否簽訂無固定期限勞動合同的問題不能以這樣簡單的方法來解決，不恰當?shù)姆绞椒炊鴷o企業(yè)造成更沉重的負擔。

企業(yè)薪酬調(diào)整：法律底線切勿逾越

國際金融危機下，為了讓一些在低谷中掙扎的企業(yè)節(jié)省生產(chǎn)成本，許多人力資源專家開出了不同的薪酬“藥方”。然而，由于薪酬 “藥方”多以降薪為核心，員工難免士氣低落，有的 “藥方”甚至單純?yōu)榱丝刂迫肆Τ杀径鲆暦?，為另一場危機的到來埋下了伏筆。

請問：企業(yè)薪酬調(diào)整的底線又在哪里呢？

答：根據(jù) 《工資支付暫行規(guī)定》規(guī)定，用人單位在設(shè)置工資支付制度的時候，應(yīng)當通過職工大會、職工代表大會或者其他形式與職工代表協(xié)商確定，并告知本單位全體勞動者，同時抄報當?shù)貏趧有姓块T備案。由此可見，法律在企業(yè)決定薪酬方面給予了很大的自主權(quán)。但是法律同時也明確了工資支付項目、工資支付水平、工資支付形式、工資支付對象、工資支付時間以及特殊情況下的工資支付等要素，并要求這些都應(yīng)該在薪酬體系中有所體現(xiàn)。

那么法律到底為企業(yè)留下了多大空間。就工資支付項目而言，人力資源專家完全可以在激勵員工、崗位責任、績效考核等方面發(fā)揮工資的天然優(yōu)勢，設(shè)置優(yōu)化員工的工資類別。在薪酬體系的其他要素中，也處處可以遵循 “法不禁止即自由”的理念。

首先，工資應(yīng)當以法定貨幣支付，不得以實物及有價證券替代貨幣支付。曾經(jīng)有過案例，由于企業(yè)產(chǎn)品滯銷就將實物發(fā)給員工，這顯然是違法的。也許有的企業(yè)會用期權(quán)來激勵員工，但是這同樣不能被視為工資。如果除去期權(quán)外，員工工資低于最低工資，這也是違法的。

其次，工資除了按照約定的數(shù)額發(fā)放外，還要按時發(fā)放，且每個月至少支付一次。有些企業(yè)為了吸引人才而設(shè)置了年薪制，但這種情況同樣需要每月支付一次工資。

值得一提的是，金融危機下企業(yè)可以合理使用年薪制這種薪酬制度。因為年薪制是一種以年為計時單位結(jié)算和計發(fā)報酬的工資形式，從法律上講，單位只需在每月支付員工不低于當?shù)刈畹凸べY標準的工資，并在年底全部支付約定的工資。所以，對目前資金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)困難的企業(yè)，可以在與員工協(xié)商的基礎(chǔ)上，調(diào)整員工工資的支付周期，企業(yè)還可以通過承諾在經(jīng)濟形勢好轉(zhuǎn)的時候增加工資等方法為企業(yè)贏得渡過寒冬的時間。

再次，企業(yè)因為訂單嚴重不足、產(chǎn)能過剩停工、停產(chǎn)造成員工放假待崗 （注意，這里的放假不是年休假或其他法定假期），如果待崗在一個月內(nèi)，那么企業(yè)仍然要按照勞動合同約定支付正常工資。如果超過一個月，但是員工提供了正常勞動，那么企業(yè)支付的工資不得低于當?shù)氐淖畹凸べY標準；員工沒有提供勞動的，企業(yè)就要按照當?shù)氐囊?guī)定給員工支付生活費。

最后，因為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營困難、經(jīng)濟效益受損，需要減發(fā)或延期支付員工工資的情形，法律同樣作出了相應(yīng)規(guī)定。根據(jù) 《對 〈工資支付暫行規(guī)定〉有關(guān)問題的補充規(guī)定》 （原勞部發(fā) [1995]226號），企業(yè)工資總額可以與經(jīng)濟效益相聯(lián)系，當經(jīng)濟效益下浮時，工資總額也可隨工資下浮，但是支付給勞動者工資不得低于當?shù)氐淖畹凸べY標準。

當然，如果企業(yè)僅僅是因為短期困難造成資金周轉(zhuǎn)不靈，而且也不愿意損害員工的忠誠，那么就可以在征得本單位工會同意后，暫時延期支付勞動者工資。至于延期時間的最長限制一般由各省、自治區(qū)、直轄市人力資源和社會保障部門根據(jù)當?shù)厍闆r確定。就目前各地法規(guī)來看，多數(shù)地區(qū)規(guī)定延期時間控制在一個月內(nèi)。

調(diào)薪換崗：企業(yè)優(yōu)化人員配置方略

答：工作崗位和勞動報酬都是勞動合同中的核心條款，是不能依單方意思而變更的。但是，在具備法定情形時，用人單位也可以單方行使合同變更權(quán)。這主要體現(xiàn)在《勞動合同》。

合同法論文題目篇七

摘要：本文列舉《勞動合同法》中有關(guān)工會的具體規(guī)定，并對其進行分析，試說明工會在現(xiàn)代勞動關(guān)系中發(fā)揮著越來越重要的作用。

關(guān)鍵詞：勞動合同、用人單位、工會。

1月1日，《勞動合同法》正式實施，這是一部亮點頗多的法律，開宗明義要保護勞動者合法權(quán)益，綜觀所有條文，有十條涉及到了工會組織。

工會是職工自愿結(jié)合工人階級的群眾組織，我國目前有工會組織一百多萬，覆蓋單位達到三百多萬，隨著社會的發(fā)展，工會在保護勞動者合法權(quán)益方面發(fā)揮著越來越重要的作用。

那么《勞動合同法》中對工會是如何規(guī)定的呢?本文將逐條進行分析。

第四條：“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善?！?/p>

此條將工會組織的作用推到了企業(yè)制定規(guī)章制度的前期階段，職工參與企業(yè)民主管理，是現(xiàn)代企業(yè)管理制度的一個重要內(nèi)容，何況，涉及職工切身利益的事項，屬于“共決權(quán)”，理應(yīng)由用人單位和職工雙方共同決定，工會組織代表了所有職工的利益，參與企業(yè)管理，和用人單位平等協(xié)商規(guī)章制度，這不僅僅是《勞動合同法》規(guī)定的，在《工會法》、《公司法》等其他法律里都有具體規(guī)定。

第五條：“縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機制，共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題?！眲趧雨P(guān)系三方協(xié)商機制，也稱勞動關(guān)系三方原則，是指政府(通常是勞動行政部門)、雇主組織和工會通過一定的組織機構(gòu)和運作機制共同處理所涉及勞動關(guān)系的問題。

目前，全國省市級的三方機制已經(jīng)基本建立，正在逐步向縣區(qū)級延伸。

當三方協(xié)商機制的作用全部發(fā)揮出來后，我國的勞動關(guān)系將更加和諧。

第六條：“工會應(yīng)當幫助、指導(dǎo)勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機制，維護勞動者的合法權(quán)益?！贝藯l講的是工會的指導(dǎo)作用，現(xiàn)階段，我國大量的勞動者知識水平不高，尤其是2億左右的農(nóng)民工對勞動法知之慎少，更不知道如何簽訂合同，工會應(yīng)該對勞動者加強培訓(xùn)和指導(dǎo)，發(fā)揮工會的積極作用。

第四十一條：“用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員”。

經(jīng)濟性裁員涉及很多勞動者的權(quán)益，對勞動者本人和整個社會的安定團結(jié)都有著莫大的影響，因此本條規(guī)定了裁員必須履行一定的程序，告知工會即是，工會此時應(yīng)該充分了解裁員的背景，以及裁員要遵循的公平和社會福利原則和被裁減人員的優(yōu)先就業(yè)權(quán)等，緩和矛盾，減少爭議發(fā)生等。

第五十一條：“集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會的用人單位，由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立?！奔w合同適用面廣，涉及大量的勞動者，本條規(guī)定了簽訂集體合同的主體是用人單位和工會或者職工代表。

需要強調(diào)的是，此處的職工代表不能由某個群體的勞動者隨便推舉，而是要接受上級工會的指導(dǎo)。

這樣規(guī)定是為了維護職工代表的普遍性、權(quán)威性和公正性。

第五十六條：“用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動權(quán)益的，工會可以依法要求用人單位承擔責任;因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁、提起訴訟?！碑斢萌藛挝贿`反集體合同時，必然侵犯了多數(shù)勞動者的合法權(quán)益，作為集體合同的一方當事人和勞動者權(quán)益代表，工會當然有權(quán)要求違約方承擔責任。

工會在處理集體合同爭議時，首先要和用人單位協(xié)商，這是必經(jīng)程序，協(xié)商不成的，工會可以選擇或仲裁或訴訟來維護勞動者的合法權(quán)益，仲裁不再是訴訟的前置程序。

第六十四條：“被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權(quán)益。”被派遣勞動者在用工單位里同樣從事勞動，具有勞動者的身份，工會既然是工人階級自發(fā)的群眾行組織，當然不能排斥。

第七十三條：“縣級以上各級人民政府勞動行政部門在勞動合同制度實施的監(jiān)督管理工作中，應(yīng)當聽取工會、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門的意見?！贝藯l的主體是勞動行政部門，工會只是協(xié)助其監(jiān)督管理工作。

第七十八條：“工會依法維護勞動者的合法權(quán)益，對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進行監(jiān)督。

用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的，工會有權(quán)提出意見或者要求糾正;勞動者申請仲裁、提起訴訟的，工會依法給予支持和幫助。”此條賦予工會監(jiān)督檢查權(quán)，中華全國總工會曾發(fā)布條例，規(guī)定了兩種制度保證工會監(jiān)督權(quán)的實現(xiàn)：一是建立勞動法律監(jiān)督委員會，監(jiān)督有關(guān)勞動報酬、保險福利等;二是建立勞動保護監(jiān)督檢查委員會，監(jiān)督重大事故隱患、職業(yè)危害建檔跟蹤等。

當勞動者個人申請仲裁或提起訴訟時，工會應(yīng)該給予支持和幫助，勞動者是弱勢群體，面對的是強大的用人單位，作為職工的權(quán)益代表，做勞動者的堅強后盾，工會責無旁貸。

統(tǒng)觀整部勞動合同法，工會在勞動關(guān)系中的作用可以歸納為：“指導(dǎo)、表達、維護、制約、協(xié)助、監(jiān)督”十二字，指導(dǎo)勞動者簽訂合同;表達勞動者的利益訴求;維護勞動者合法權(quán)益;制約用人單位的強勢地位;協(xié)助行政部門管理工作;監(jiān)督他方尤其是用人單位的工作。

當然工會的作用不僅于此，但只要工會履行了以上法定職責，勞動爭議將會大大減少，社會也更加和諧。

有關(guān)合同法的小論文：《勞動合同法》有關(guān)“競業(yè)限制”的解讀。

摘要：《勞動合同法》規(guī)定的競業(yè)限制起源于《公司法》中董事、經(jīng)理競業(yè)禁止制度。目的是防止董事、經(jīng)理等高級管理人員利用其特殊地位損害公司利益。我國把競業(yè)禁止制度類推、擴大適用到用人單位勞動者，本文試就《勞動合同法》規(guī)定的競業(yè)限制進行分析解讀。

《勞動合同法》第一次明確提出了競業(yè)限制的概念，是第一部有關(guān)競業(yè)限制條款(協(xié)議)的法律。這有利于保護用人單位商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)，也有利于保障勞動者勞動權(quán)益。本文就《勞動合同法》中“競業(yè)限制”條文涉及的、實踐中容易產(chǎn)生糾紛的一些問題進行解讀。

一、什么叫“競業(yè)限制”?

競業(yè)限制又稱競業(yè)禁止，是指用人單位的員工在職期間或離職后一段時間內(nèi)不得從事與本用人單位相競爭的業(yè)務(wù)。競業(yè)限制分為兩種，一種是法定的競業(yè)限制，一種是約定的競業(yè)限制。

法定的競業(yè)限制由法律直接規(guī)定，是一種強制性規(guī)范，如《公司法》、《合伙企業(yè)法》對于公司的董事、經(jīng)理、合伙人等高級管理人員作出競業(yè)限制的規(guī)定。約定的競業(yè)限制則是由當事人合同約定產(chǎn)生的，《勞動合同法》中競業(yè)限制就是約定的競業(yè)限制。本文所講就是約定的競業(yè)限制。

二、保密協(xié)議與競業(yè)限制條款的關(guān)系。

保密協(xié)議與競業(yè)限制條款的目的是相同的，都是為了保護用人單位商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權(quán)等具有經(jīng)濟價值的利益。保密義務(wù)是一種法定的義務(wù)，是基于勞動合同的一種附隨義務(wù)，不管用人單位與勞動者是否簽有保密協(xié)議，勞動者在在職期間及離職后都有義務(wù)保守原用人單位商業(yè)秘密，保密協(xié)議是以書面形式確定勞動者保守商業(yè)秘密的內(nèi)容。

而競業(yè)限制條款是基于雙方當事人之間的約定而產(chǎn)生的，沒有約定則沒有義務(wù)。競業(yè)限制條款既可以在勞動合同約定，也可以在保密協(xié)議中約定。

兩者的法律效力也不一致，當原用人單位商業(yè)秘密一旦公開或知識產(chǎn)權(quán)超過法定保護期限，成為全社會共同財富，勞動者就不必遵守保密義務(wù)。競業(yè)限制也有一定期限，當勞動者解除競業(yè)限制重新就業(yè)時，并不影響其繼續(xù)保守商業(yè)秘密的義務(wù)。

三、競業(yè)限制人員、范圍、地域、期限如何把握。

競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。高級管理人員包括董事、經(jīng)理、副經(jīng)理等，高級技術(shù)人員指技術(shù)研究開發(fā)人員，其他負有保密義務(wù)的人員有財務(wù)負責人，資料、檔案管理員，直接接觸或可能接觸到產(chǎn)品技術(shù)秘密的人員等等。

競業(yè)限制的范圍應(yīng)以勞動者在用人單位從事的工作范圍相一致。

競業(yè)限制約定的.區(qū)域范圍應(yīng)當結(jié)合用人單位擁有商業(yè)秘密范圍來確定，區(qū)域的大小一般與原用人單位的業(yè)務(wù)影響區(qū)域以及市場份額等因素相關(guān)。用人單位不得任意擴大競業(yè)限制的區(qū)域或一概規(guī)定不得從事同行業(yè)。如果用人單位作出類似約定，則該約定是無效的，因為這構(gòu)成了對勞動者擇業(yè)自主權(quán)的侵犯。

競業(yè)限制的期限是不超過兩年。

四、競業(yè)限制期限內(nèi)支付給勞動者的經(jīng)濟補償按何標準計算?

《勞動合同法》對此問題沒有做出明確規(guī)定，只說明是按月支付，有待以后出臺司法解釋來確定。

一些地方性法規(guī)做出了規(guī)定，如《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護條例》第17條規(guī)定：競業(yè)禁止協(xié)議約定的補償費按年計算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的2/3。

12月，北京市人大通過的《中關(guān)村科技園區(qū)條例》中明確了企業(yè)補償標準“應(yīng)當依照競業(yè)限制合同的約定，向負有競業(yè)限制義務(wù)的原員工按年度支付一定的補償費，補償數(shù)額不得少于該員工在企業(yè)最后一年年收入的二分之一?！?/p>

五、勞動者違反競業(yè)限制條款，給用人單位造成損失的，賠償標準應(yīng)如何確定?

如果競業(yè)限制條款中約定了違約金，那么勞動者直接按照條款約定支付違約金。

如果競業(yè)限制條款中沒有約定違約金，《勞動合同法》對此問題沒有做出明確規(guī)定。司法實踐中，可參照以下法律或司法解釋?！斗床徽敻偁幏ā返谑畻l經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理不正當競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條：確定反不正當競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進行。

而侵犯確定侵犯專利權(quán)的損害數(shù)額一般按以下方式計算：

(1)按照專利權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失作為賠償額;。

(2)按照侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利益作為賠償額;。

(3)參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。

以上三種計算方法，由法院根據(jù)專利權(quán)人的請求或案情，選擇適用其中的一種。

如果競業(yè)限制條款沒有約定必須給予勞動者經(jīng)濟補償，這樣的條款由于顯示公平，根據(jù)《合同法》第五十四條的規(guī)定，勞動者有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以變更或撤銷;如果該條款為格式條款，根據(jù)《合同法》第四十條有關(guān)提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的規(guī)定，該條款無效。勞動者無需遵守競業(yè)限制條款的規(guī)定。

如果競業(yè)限制條款約定了給予勞動者經(jīng)濟補償，而用人單位不支付或無正當理由拖欠補償金，由于用人單位違約在先，勞動者亦無需遵守競業(yè)限制條款的規(guī)定。

七、競業(yè)限制糾紛的性質(zhì)是勞動爭議糾紛還是不正當競爭糾紛?

競業(yè)限制糾紛是否屬于勞動爭議，是否須經(jīng)過勞動爭議仲裁前置程序?！秳趧臃ā泛汀秳趧雍贤ā肪醋鞒鲆?guī)定。

7月2日，國家科委印發(fā)的《關(guān)于加強科技人員流動中技術(shù)秘密管理的若干意見》第七條第三款，單位與有關(guān)人員就競業(yè)限制條款發(fā)生爭議的，任何一方有權(quán)依法向有關(guān)仲裁機構(gòu)申請仲裁或向人民法院起訴。

年7月7日，勞動和社會保障部辦公廳給河南省勞動廳《關(guān)于勞動爭議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)問題》的復(fù)函，第二條：勞動合同中如果明確約定了有關(guān)保守商業(yè)秘密的內(nèi)容，由于勞動者未履行，造成用人單位商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動爭議，當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，仲裁委員會應(yīng)當受理，并依據(jù)有關(guān)規(guī)定和勞動合同的約定作出裁決。

從以上規(guī)定可以看出，競業(yè)限制糾紛可以通過仲裁或訴訟解決，不要求仲裁前置。

筆者認為，競業(yè)限制條款有雙重性，既可以作為勞動合同的一部分，又可以獨立于勞動合同作為保護商業(yè)技術(shù)秘密的措施條款而存在。勞動者違反競業(yè)限制條款會產(chǎn)生勞動爭議訴訟與不正當競爭訴訟的競合。前者是基于勞動合同關(guān)系產(chǎn)生的合同之訴，后者是基于侵犯商業(yè)秘密產(chǎn)生的侵權(quán)之訴。用人單位可以選擇其中一種進行訴訟。

在勞動爭議訴訟中，原用人單位無需舉證其商業(yè)秘密是否被侵犯，因為競業(yè)禁止協(xié)議只要是雙方真實意思表示且不違反法律禁止性規(guī)定，勞動者就應(yīng)當遵守，應(yīng)負有約定不作為義務(wù)。

而不正當競爭訴訟則不同，它屬于侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)糾紛，原用人單位必須證明其商業(yè)秘密確被離職后的勞動者侵犯，且還需證明該商業(yè)秘密是《反不正當競爭法》第十條規(guī)定的“商業(yè)秘密”。

競業(yè)限制條款只能約束合同雙方當事人，而對于不正當競爭之訴原用人單位還可以要求離職后勞動者服務(wù)的新用人單位承擔共同侵權(quán)產(chǎn)生的連帶責任。

參考文獻：

[1]張華貴.勞動合同法[m].北京：清華大學出版社，北京交通大學出版社出版，.

[2]林嘉.勞動法和社會保障法[m].北京：中國人民大學出版社出版，2011.

合同法論文題目篇八

摘要206月29日，十屆全國人大常委會第二十八次會議審議通過了《勞動合同法》?！秳趧雍贤ā穼⒂?月1日起施行，全文共八章九十八條。

《勞動合同法》從勞動合同的訂立、履行和變更、解除和終止等多個方面，進一步完善了勞動合同制度，在明確勞動合同雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)、保護勞動者的合法權(quán)益、構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系等方面有著諸多的亮點，文章試對其亮點進行分析。

關(guān)鍵詞勞動合同法;用人單位;勞動者;權(quán)利和義務(wù)。

年6月29日，十屆全國人大常委會第二十八次會議審議通過《勞動合同法》?！秳趧雍贤ā穼⒂?01月1日起施行。

1995年1月1日《勞動法》施行后，隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，一些新的用工主體、用工形式不斷出現(xiàn)。《勞動合同法》在總結(jié)勞動合同制度實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，為解決勞動關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況、新問題，對勞動合同制度在法律層面上作了進一步的規(guī)范和完善。

在《勞動法》所確立的勞動合同制度基本原則和框架的基礎(chǔ)上，既對原有勞動合同制度作了進一步完善，又確立了新型用工形式的法律規(guī)范?！秳趧雍贤ā窋U大了《勞動法》的適用范圍。

《勞動合同法》在規(guī)范用人單位行為、保護勞動者合法權(quán)益，預(yù)防和減少勞動爭議的發(fā)生，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系等方面有諸多的亮點，受到社會各界的廣泛關(guān)注。本文試對其亮點進行分析。

一、《勞動合同法》擴大了適用范圍。

當今，一些新的用工主體和用工形式不斷出現(xiàn)，如，民辦非企業(yè)單位、基金會、合作或合伙律師事務(wù)所等新單位類型出現(xiàn);一些國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體在編制外招用勞動者;國家在事業(yè)單位試行人員聘用制度。為應(yīng)對新的用工主體和用工形式，《勞動合同法》擴大了《勞動法》的適用范圍。

1、《勞動法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法?！?/p>

《勞動合同法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或終止勞動合同，適用本法。”

在這里，《勞動合同法》在適用范圍中增加了民辦非企業(yè)單位等組織及其勞動者，明確規(guī)定了民辦非企業(yè)單位與其勞動者適用《勞動合同法》。與《勞動法》相比，進一步擴大了《勞動合同法》的適用范圍。

2、《勞動合同法》第二條第二款規(guī)定：“國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行?！边@里明確規(guī)定了國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，依照《勞動合同法》執(zhí)行。

這里說的“勞動者”，在《勞動法》中指的是上述單位中簽訂勞動合同的工勤人員;在《勞動合同法》中指的是除公務(wù)員和參照《公務(wù)員法》管理的人員以外的其他勞動者，適用范圍擴大。

由于考慮到事業(yè)單位中實行的聘用制度與一般勞動合同制度在權(quán)利義務(wù)、管理體制方面存在一定的差別，《勞動合同法》在明確聘用合同也是勞動合同的同時，允許其優(yōu)先適用特別規(guī)定?！秳趧雍贤ā返诰攀鶙l規(guī)定：“事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或終止勞動合同，法律、行政法規(guī)或國務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定;未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?/p>

二、《勞動合同法》加大了對試用期勞動者的保護力度。

在現(xiàn)實生活中，存在著一些用人單位濫用試用期、侵害勞動者權(quán)益的現(xiàn)象。《勞動合同法》針對此問題限定了試用期期限，限定了試用次數(shù)，限定了試用期的最低工資標準。

1、關(guān)于試用期期限?！秳趧雍贤ā返谑艞l第一款規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月?！?/p>

《勞動合同法》第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。”

2、關(guān)于試用次數(shù)。《勞動合同法》第十九條第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”

3、關(guān)于試用期工資?！秳趧雍贤ā返诙畻l規(guī)定：“勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準?！?/p>

《勞動合同法》還規(guī)定用人單位不得隨意解聘試用期勞動者?！秳趧雍贤ā返诙粭l規(guī)定了在試用期中，除有法定事由外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當向勞動者說明理由。

這些限定從法律的角度加大了對試用期勞動者的保護力度。

三、《勞動合同法》加大了用人單位不訂立書面勞動合同的法律責任。

一些用人單位為規(guī)避對勞動者的義務(wù)，不訂立書面勞動合同，這在現(xiàn)實生活中并不少見?！秳趧雍贤ā丰槍@種情況，作出了規(guī)定。

《勞動合同法》第十條第二款規(guī)定：“已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同?！?/p>

《勞動合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位白用工之日超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資?！?/p>

《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！?/p>

《勞動合同法》的這些規(guī)定，加大了用人單位不簽訂書面勞動合同的法律責任，將訂立書面勞動合同作為用人單位的一項法律義務(wù)，以切實保護勞動者的合法權(quán)益。

四、《勞動合同法》規(guī)定了用人單位裁員應(yīng)承擔的社會責任。

為了降低裁員對勞動者的影響，《勞動合同法》與《勞動法》相比，補充規(guī)定了用人單位在裁減人員中應(yīng)承擔的社會責任。

《勞動合同法》第四十一條第二款規(guī)定：“裁減人員時，應(yīng)當優(yōu)先留用下列人員：(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;(三)家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的?！?/p>

《勞動合同法》第四十一條第三款規(guī)定：“在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員?！?/p>

五、《勞動合同法》引導(dǎo)用人單位與勞動者訂立無固定期限勞動合同。

成為勞動合同制度運行中突出的問題之一，它嚴重影響了勞動者的權(quán)益。為了解決勞動合同短期化的問題，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，保護勞動者的合法權(quán)益，《勞動合同法》對此作出了規(guī)定。

《勞動合同法》第十四條規(guī)定：“無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同?！?/p>

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同：

(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;。

(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！?/p>

其中，對連續(xù)二次訂立固定期限勞動合同，勞動者提出續(xù)訂勞動合同的，應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同，這是《勞動合同法》對《勞動法》的重大突破之一。它用法律手段引導(dǎo)用人單位訂立固定期限勞動合同和無固定期限勞動合同，以解決勞動合同短期化問題，維護勞動者的合法權(quán)益。

六、《勞動合同法》對約定服務(wù)期作了規(guī)定。

《勞動合同法》第二十二條第一款規(guī)定：“用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期?！?/p>

從這里可以看出，《勞動合同法》對約定服務(wù)期作了明確規(guī)定：用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可約定服務(wù)期，否則是不能約定服務(wù)期的。

七、《勞動合同法》對競業(yè)限制作了具體規(guī)定。

《勞動合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金?！?/p>

《勞動合同法》第二十四條規(guī)定：“競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年?！?/p>

從上述法律規(guī)定可以看出，《勞動合同法》對競業(yè)限制作了具體的規(guī)定：競業(yè)限制的人員僅限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員;競業(yè)限制的業(yè)務(wù)范圍和地域范圍由用人單位與勞動者雙方約定;競業(yè)限制的期限由用人單位與勞動者雙方約定，但最長不得超過二年。

對違反競業(yè)限制約定的應(yīng)負相應(yīng)的法律責任。勞動者接受用人單位按月支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償而違反競業(yè)限制約定，到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。

八、《勞動合同法》完善了違約金規(guī)定。

勞動合同約定的違約金，指的是勞動合同中約定的在用人單位或者勞動者違反了勞動合同中其他有關(guān)約定時，應(yīng)當向?qū)Ψ街Ц兜馁r償金。

在現(xiàn)實中，一些用人單位濫用違約金條款，侵害了勞動者依法解除勞動合同的權(quán)利，侵害了勞動者的自主擇業(yè)權(quán)。

為了防止這類侵權(quán)行為的發(fā)生，完善違約金規(guī)定，維護勞動者擇業(yè)自由和勞動力合理流動，《勞動合同法》對違約金作了規(guī)定。

《勞動合同法》第二十二條第二款規(guī)定：“勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金?！?/p>

《勞動合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金?！?/p>

《勞動合同法》第二十五條規(guī)定：“除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金?！?/p>

從上述法律規(guī)定我們可以知道，《勞動合同法》對違約金采取了限制適用的規(guī)定，以法律的形式明確和統(tǒng)一了違約金的適用問題?！秳趧雍贤ā访鞔_規(guī)定，除了勞動者違反服務(wù)期約定和違反競業(yè)限制約定應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金這兩種法定情形外，用人單位不得約定由勞動者承擔違約金。

《勞動合同法》的公布實施，對完善我國社會主義市場經(jīng)濟，健全適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的勞動合同制度，明確和規(guī)范勞動合同雙方當事人的權(quán)利義務(wù)，保護勞動者的合法權(quán)益，發(fā)展穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系，促進經(jīng)濟發(fā)展和社會進步，推動構(gòu)建社會主義和諧社會，都具有著重要的意義。

[摘要]合同法中廣泛使用了“合理”一詞，合理即合乎常理、道理、法理。

法院及仲裁機構(gòu)在認定是否“合理”時，要以理性人的應(yīng)有立場，采取適當?shù)姆煞椒ǎ⒁罁?jù)合同的構(gòu)成要素、誠實信用原則及交易習慣來判斷。

[關(guān)鍵詞]合理;理性人;依據(jù);方法。

合同法及其司法解釋大量地將“合理”作為規(guī)范用語加以使用，其中合同法有33處，合同法解釋(二)有6處。

其主要將合理使用于界定“期限”、“期間”、“方式”、“價格”等場合，并以此確定當事人權(quán)利行使、義務(wù)履行的合理性。

與此相同，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中也有47處使用合理。

可見在合同法領(lǐng)域已經(jīng)形成對合理一詞的依賴。

所謂合理即合乎常理、道理、法理。

合同法領(lǐng)域中的合理，既是一個主觀問題又是一個客觀問題。

由于合理一詞的功能在于解釋當事人的意思表示，彌補當事人意思表示的不足。

因此，在交易的期限、期間、方式、內(nèi)容等約定不明時，需要交易雙方首先就這些方面再行協(xié)商。

此時，期限、期間、方式、內(nèi)容等是否合理，屬于行為人主觀判斷范疇。

只要行為雙方均認為合理即可，他人自無評判的必要。

但是，一旦雙方發(fā)生爭議且就爭議部分不能形成一致，進而提起訴訟或仲裁時，法院及仲裁機構(gòu)即應(yīng)對合理與否作出判斷，以確定當事人的權(quán)利義務(wù)，于此場合，合理則是一個客觀問題而不是或者說主要不是裁判者的主觀認識。

因為據(jù)以認定合理與否的標準、依據(jù)是客觀的，認定的結(jié)論至少應(yīng)當在客觀范圍之內(nèi)，認定過程中排除任一當事人單方的主觀認識也排斥裁判者的個人恣意。

本文擬從認定合理的應(yīng)有立場、認定合理與否的依據(jù)及方法方面認識合同法領(lǐng)域合理的適用，并認為相關(guān)問題可以大而廣之。

一、認定合理的理性人立場。

雖然合理與否對裁判者而言屬于客觀問題，但認定合理的過程仍須依賴裁判者的主觀思維，因此，裁判者的立場對于合理結(jié)論的形成具有決定性意義。

對于裁判者的應(yīng)有立場，中立是最基本的要求，但僅有中立是遠遠不夠的。

我們認為，中立的理性人立場是認定合理的應(yīng)有立場。

在英美法系，理性人的假設(shè)如同經(jīng)濟人在經(jīng)濟生活中一樣，貫穿于法律運行的始終。

理性人指理性自覺之人，是一種理想的抽象的人的標準，是法律社會要求的優(yōu)秀公民具備的品德的化身。

《無照英美法詞典》中，reasonableperson即理性人，是指法律所擬制的，具有正常精神狀態(tài)、普遍知識與經(jīng)驗及審慎處事能力的人。

在此，理性人并非實有其人，法律只是把它作為抽象的、客觀的標準，已確定注意的程度。

其中reasonable即理性的，是指理智的、明智的、正常的、適當?shù)暮瓦m度的。

《牛津法律詞典》中，“合理的”是指“具有健全的判斷力，明智的，理智的”以及“不要求過分”的意思。

大陸法系雖然沒有英美法系那么依賴于理性人假設(shè)，但是，以理性人的假設(shè)去判斷當事人的各項義務(wù)，以理性人的標準去衡量應(yīng)盡義務(wù)的度，也是常態(tài)。

因此，在當事人對合同中的期限、方式、價格等合理與否發(fā)生爭議時，裁判者以理性人的立場來判斷合理是必要的。

裁判者將自己置于理性人的立場來評判案件事實，作出裁判結(jié)論，這很大程度上擺脫了個人主觀易受利害、偏好等個體因素影響的弊端，基本上容易得到一個比較客觀的判斷，盡管很難說有一個唯一標準的正確答案，但絕不會得出相差太遠的答案。

如合同法解釋(二)第19條，對《合同法》第74條中“明顯不合理的低價”進行界定，首先即規(guī)定“人民法院應(yīng)當以交易當?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷”來認定是否“合理”。

其中，交易當?shù)匾话憬?jīng)營者就是指理性人，這就要求裁判者將自己置于“一般經(jīng)營者”這一理性人的立場認定價格的合理與否。

所以，從理性人的立場出發(fā)，合理的認定將變得明朗。

二、認定合理的依據(jù)。

(一)合同本身是認定合理的事實依據(jù)。

對合理的認定，應(yīng)首先從合同的構(gòu)成要素本身出發(fā)，至少考慮以下方面：

1、合同的主體。

合同的主體，即合同的各方當事人，是享有合同權(quán)利、承擔合同義務(wù)的人。

合同當事人之間的個體特征，如專業(yè)知識、特定資格和地位等互不相同，對當事人履行合同義務(wù)的要求也存在差異，裁判者應(yīng)考慮各個當事人的此類差異對當事人履行義務(wù)的合理與否予以認定。

如合同法要求提供格式條款的一方采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，在此，我們認為，對提請注意的方式是否合理的認定，應(yīng)主要考慮對專業(yè)知識、經(jīng)濟地位相對較弱的合同對方而言是否合理而不是相反，并且提供格式條款一方應(yīng)對自己已盡合理提示義務(wù)承擔舉證責任。

具體如保險合同，一方是單個的普通市民，一方是專業(yè)的保險公司，保險公司對保險合同中格式條款可能對投保人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的，應(yīng)當予以合理提示。

這里的合理提示應(yīng)結(jié)合保險合同雙方的不同情況予以認定，既要考慮保險人作為專業(yè)保險機構(gòu)的主體特征，保險人應(yīng)當明確告知該格式條款對雙方權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生的影響，提示被保險人潛在的風險，否則視保險人沒有履行合理提示義務(wù)或提示不合理，進而作出對保險人不利的裁判。

更要考慮不同被保險人的個體差異判斷保險人履行提示、說明義務(wù)的方式是否是合理的。

2、合同的標的。

作為合同中權(quán)利和義務(wù)所指向的對象，合同中的權(quán)利和義務(wù)皆是圍繞合同的標的展開。

由此，標的特別是標的物的屬性不同，對合理與否的認定自然也有所不同。

如《合同法》第311條關(guān)于貨物本身的合理損耗的規(guī)定，第111條中關(guān)于合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任的規(guī)定，第282條關(guān)于因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當承擔損害賠償責任的規(guī)定等，均表明認定是否屬于合理損耗、合理選擇、合理期限，應(yīng)以標的物本身的不同屬性為依據(jù)。

標的物不同，損耗是否屬于合理范圍，當事人因標的物質(zhì)量有瑕疵要求對方承擔違約責任的方式是否合理，標的物的合理使用期限等，亦有所區(qū)別，對合理與否的認定結(jié)論當然亦各有不同。

3、合同的目的。

作為當事人訂立合同所追求的目標，當事人期望通過合同實現(xiàn)的期待利益，合同的目的是裁判者在解釋合同時必須要考慮的。

同時，雖然合同目的有不同的層次，包括當事人明示的目的、可以被推知的目的及同類交易的同類目的，但是，任何一種目的都應(yīng)當作為認定合理的依據(jù)。

如在適用合同法第94條，關(guān)于當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行對方可以解除合同的規(guī)定時，對寬限期是否合理，除應(yīng)考慮上述當事人及標的本身的性質(zhì)外，合同目的同樣是需要考慮的因素。

如甲向乙玩具廠訂購一批月餅，約定農(nóng)歷7月底交貨，期限屆滿后，乙表。

示需延期交付，甲表示5日內(nèi)必須交付。

后直到農(nóng)歷8月20日乙才表示可以交付。

在此，甲給乙5日的寬限期應(yīng)當認定為合理期間，因為根據(jù)中國人的固有習慣，可以推知甲訂購月餅的合同目的是在中秋節(jié)前銷售，合理期間的認定顯然應(yīng)結(jié)合中秋節(jié)前銷售這一可以推知的合同目的。

(二)誠實信用原則是認定合理的根本依據(jù)。

法律基本原則是構(gòu)成法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準則，是法律精神的體現(xiàn)，反映了法律的價值追求。

誠實信用、地位平等、合同自由、公平正義、鼓勵交易、遵守法律和行政法規(guī)、尊重社會公德構(gòu)成了合同法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準則，是合同法的基本原則。

這些合同法的基本原則貫穿于合同法的始終，不僅是解釋和補充合同法的準則，也有指導(dǎo)人們正確行使權(quán)利、適當履行義務(wù)的規(guī)范作用。

當然，這些基本原則也直接指導(dǎo)著裁判者對合理與否的認定。

我們認為，其中的誠實信用原則是認定合理的根本依據(jù)。

合同法中的合理一詞，一方面為因當事人就合同內(nèi)容約定不明或沒有約定的事項且事后不能達成一致的情況提供一個確定相應(yīng)事項的準則和依據(jù);另一方面又為裁判者在對合同不明事項的確定時賦予裁判者以相當?shù)淖杂刹昧繖?quán)，盡管裁判過程排斥裁判者的個人恣意。

此時，誠實信用原則在兩個方面發(fā)揮其功能：_是以誠實信用原則對當事人履行合同的行為是否合理予以評判。

合同關(guān)系并非總是一成不變，當事人的權(quán)利義務(wù)可能隨著合同的履行不斷發(fā)生變化，因此，認定當事人的行為合理與否，合同的履行行為也是一個重要依據(jù)，如果履行行為可以被認定是出于誠信，一般也可以認定行為本身是合理的。

如《合同法》第417條規(guī)定的行紀人在和委托人不能及時取得聯(lián)系時對有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的委托物的合理處分權(quán)，在此，認定行紀人的處分行為是否合理，誠信原則是一個重要依據(jù)。

如果行紀人誠信、善意、適當、妥善地處分委托物，應(yīng)當認定其處分行為合理。

二是裁判者應(yīng)以誠實信用原則作出裁判，在裁判過程中，裁判者應(yīng)以中立的理性人立場，以誠實信用的態(tài)度。

充分考慮合同本身、當事人的個體特征、當事人履行義務(wù)的實際情況、市場環(huán)境等因素，進而對相關(guān)事項合理與否形成自己的內(nèi)心確認并作出認定，以期兼顧公平與正義，實現(xiàn)當事人、第三人及社會之間利益的平衡。

(三)交易習慣是認定合理的補充依據(jù)。

雖然交易習慣是否可以構(gòu)成私法的淵源尚有爭議，但交易習慣是合同解釋、合同履行的重要依據(jù)，同時也是裁判的依據(jù)之一。

交易習慣包括特定當事人之間的習慣、特定地域范圍的習慣及特定行業(yè)間的習慣，這些習慣都可以作為認定合理與否的補充依據(jù)。

當然，構(gòu)成交易習慣必須符合當事人共同知曉、習慣本身不違反法律及當事人未明確排除其適用三個條件，并且，在將交易習慣作為認定合理與否的依據(jù)時，特定當事人之間的習慣應(yīng)當優(yōu)先于其他習慣予以適用。

如對《合同法》第310條，關(guān)于在合理期限內(nèi)檢驗貨物的規(guī)定中，在當事人對檢驗期限未能約定并在事后不能達成一致時，如果買賣雙方在此之前的相當長的時間里已經(jīng)就合同項下貨物的檢驗期限形成了雙方的默契，這種默契即可被認定為雙方的習慣，并可以據(jù)此認定合理的期限。

三、認定合理的方法。

認定當事人權(quán)利的行使、義務(wù)的履行是否合理，除前述所涉應(yīng)持的立場及應(yīng)考慮的依據(jù)外，認定的方法同樣重要。

一般而言，法律解釋方法、合同漏洞補充方法等同樣有適用的余地。

除此之外，我們認為，尊重當事人的意思是最基本的方法，在當事人不能形成合意時，一般社會經(jīng)驗法則的方法、經(jīng)濟分析法學方法具有一般性的意義。

(一)尊重當事人的意思。

合同是當事人意思表示一致的結(jié)果。

在私法尤其是合同領(lǐng)域，意思自治原則應(yīng)當貫徹始終。

在訴訟或仲裁程序中，我國法律一貫強調(diào)調(diào)解的重要性，因此，裁判者對于訴爭雙方權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容、權(quán)利的行使及義務(wù)的履行行為是否合理，應(yīng)首先由當事人自行協(xié)商解決，《合同法》第61條關(guān)于合同漏洞填補的規(guī)定也同樣規(guī)定了這一方法。

對于當事人協(xié)商的結(jié)果，只要其內(nèi)容本身未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不損害社會公共利益及第三人利益，裁判者理應(yīng)予以尊重。

自無干涉的必要。

(二)一般社會經(jīng)驗法則方法。

一般社會經(jīng)驗法則在訴訟法和證據(jù)法中被經(jīng)常使用，也被稱為日常生活經(jīng)驗法則，是指人們在長期的生活經(jīng)驗中獲得的對事物因果關(guān)系或?qū)傩缘姆▌t或知識。

實際上，經(jīng)驗法則既有人所周知的知識的意思，也包含有依據(jù)這種人所周知的知識進行思維和邏輯推理的意思。

在裁判過程中，一般社會經(jīng)驗法則通常是裁判者認定證據(jù)、評判證據(jù)價值的方法之一。

我們認為，按照一般社會經(jīng)驗法則的思維方法對當事人的行為合理與否予以認定，其結(jié)果應(yīng)該能夠大體符合人們的價值判斷，也更具有可靠性。

(三)經(jīng)濟分析法學方法。

經(jīng)濟分析法學的核心思想是效益最大化，成本越小而效益越大被視為理想狀態(tài)，其基本的方法是成本一效益分析方法。

根據(jù)科斯定理，在交易成本為零的情況下，契約法的功能在于幫助契約的締結(jié)和順利履約以效率為最優(yōu)追求目標。

為了達到最高經(jīng)濟效率的目的，契約法的履行所發(fā)生的風險，應(yīng)當由當事人中能以較低成本消化該風險的一方承擔，即優(yōu)勢風險承擔人承擔風險從而實現(xiàn)對效率的終極訴求。

事實上，人們在從事某項交易時，自覺不自覺地都使用成本一效益分析方法以決定交易的內(nèi)容。

裁判者同樣可以運用這一方法尋求當事人之間的利益平衡，尋求公共利益和私人利益的均衡，綜合考量公共利益與私人利益之得失，以期用最小的成本獲取社會福利的最大增加。

如《合同法》第338條規(guī)定，“在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風險責任由當事人約定。

沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風險責任由當事人合理分擔”。

此處，結(jié)合技術(shù)開發(fā)合同履行的具體情況，從開發(fā)項目的情況、完成的難易程度、主客觀條件限制來看，對合同風險預(yù)測最有利的一方，應(yīng)認定為風險防范成本最低的一方，其分擔的風險責任應(yīng)更多一些。

合同法論文題目篇九

隨著全球化進程的不斷推進，英語在我們生活中的地位也越來越重要，但全面英語普及學習中，學術(shù)界方面對英語論文的要求也越來越高。英語論文如同一座橋梁是我們與國外優(yōu)秀學者交流，讓他們看見中國學術(shù)界的發(fā)展變化，對我國進行一個重新的認識，展示出一個全新的面貌。本文主要是通對我國英語論文的現(xiàn)狀的介紹與分析，發(fā)現(xiàn)其中不足之出，根據(jù)英語寫特點，提出自己的建議，也同時對英語論文寫作中的具體編輯進行了介紹，加深讀者對英語寫作的認識。

一、引言。

關(guān)于論文寫作，對于很多人來是一個很大的難題，而且對其具有畏懼心理，英語論文寫作更是如是。而沒有認識到寫作是一個循序見進的過程，這是一個反復(fù)的過程，需要大量實踐，才能實現(xiàn)質(zhì)的提升，但從現(xiàn)實來看大多數(shù)會被幾次寫作的失敗后而倍受打擊，失去寫作的信心，另外有人也因為急于求成，反而使得所寫論文一塌糊涂。所以對英語論文寫作需要一個正確的認識、客觀的思考、不懼怕失敗的心態(tài)才能戰(zhàn)勝論文寫作，另外對于英語論文編輯的特點也需要一個全新的認識，掌握其特點才能寫出一篇正式規(guī)范、有深度、便于他人閱讀理解的文章。

1、英語論文寫作步驟。一般情下，英語論文寫作分為以下幾個步驟：首先在寫作前應(yīng)對所給的眾多題目進行選擇自己能感興趣的或者夠駕馭的，然后再根據(jù)所先題查閱相關(guān)的資料，在大量的資料中鎖定幾篇精髓文案進行精讀、研究；開始正式寫作時一定要列出提綱，這是很多人知道但最容易忽略的細節(jié)，提綱看似簡單，但對后面的寫作有著至關(guān)重要的作用，提綱有一定的指導(dǎo)作用，不致讓人寫到中途的時候偏離了主題，使先前所做工作功虧一簣，所以寫作前一定要列提綱；然后進入正式寫作時，在完成論文之后應(yīng)從頭再閱讀一篇，對其中所存在錯漏進行修改、增添，而在還需要證實的地方應(yīng)再次查閱資料，進行一定的修改，最后形成一篇有理有據(jù)，內(nèi)容豐富充實的高質(zhì)量的終稿。

2、英語論文寫作目的。和中文論文一樣，英語論文寫作主要為了表達寫作者自己對論題的觀點與認識，應(yīng)對相關(guān)論題提出自己的觀點，做到有理有據(jù)，觀點不一定要求新穎但必須是出自己的，另外論據(jù)須充分有力，思路清晰、推理完整，表達英論文寫作的真正目的，此時而不能使論文寫作失去了本質(zhì)的意義。

3、英語論文所出現(xiàn)的具體問題。英語作為中國學生的第二語言，英語論文對于中國學生也是非常重要的，而且論文是綜合能力求較高寫作。英語論文寫作除了上面已提到過的一些不足以外還存由于語言方面的其它問題，下面將一一分析這些問題。

論文語體不正式，不規(guī)范；主觀語句過多使用，而且經(jīng)常過多使用簡單句，使得整篇論文過于口語化，另外在用詞方面，一篇論文出現(xiàn)大量詞句重復(fù)使用，使得文章讀起來累贅、空泛。

4、英語論文寫作特點與意義。通過英語論文寫作，學生能從其中提高對問題綜合分析能力、寫作能力、科研能力等，也同時對學生創(chuàng)新思維能力也有一定的提高。這一系列能力的提升將最終有益學生個人發(fā)展，以改變一些論文中存在對各種信息、數(shù)據(jù)堆砌而沒有自己的思想和觀點的現(xiàn)象。此時提高學生對所學的知識的應(yīng)用，讓其能夠?qū)W以致用，并能根據(jù)所學知識從不同的角度全方位對問題進行認識、分析、研究和判斷。

1、正確認識英語論文的寫作目的。與一般寫作不同，論文的撰寫對于人們在學習、工作要求相對來說比較高，而且也相對更重要。因此必須讓從事論文寫作的學生與工作人員意識到論文寫作的重要性，隨全球化進程的不斷推進，英語論文的地位也越來越重，英語論文的`優(yōu)劣將會影響到個人職業(yè)發(fā)展與人生前途。

明確地認識到為什么寫論文，寫這篇論需要了解哪方面的知識，需要做哪些準備工作，自己對論文有什么看法，自己從論題看到哪些問題，需要從哪些方面下手解決，自己能提出怎樣的方案，有什么當主流觀視角不同的發(fā)現(xiàn)、自己的提議對有什么學術(shù)意義、實際意義等，這些都是寫一篇論文之前應(yīng)該做的準備。

2、加強英語論文寫作指導(dǎo)。對于大學生，學校則可以通過設(shè)置論文寫作的相關(guān)課，聘請專業(yè)老師對英語論文寫進行指導(dǎo)，另一方面也可以通過開展大量論文寫作方面的活動、講座與比賽，提高學生們英語論寫作的興趣，或者通過在校園內(nèi)、校園網(wǎng)站上宣傳英語論文寫作的重要性，提高學生們對英語論文的重要性認識。

3、寫作中的細節(jié)問題解決方案。而在選題問題上，則應(yīng)該避免題目過大，而應(yīng)針對一個大問題的某一具體點展來寫，使論述更加充分詳實，論證明確有力。

在寫作中，思路應(yīng)盡量清晰的，表述更盡量準確、完整，論據(jù)、引用必須出自權(quán)威、專業(yè)的資料，而且應(yīng)在相應(yīng)位置標注清楚，不要讓人覺得是在抄襲；而在句子合用方面，則應(yīng)盡量多使用復(fù)合句、并列句、復(fù)合并列句；同樣的在單詞的選擇用上，也盡量使用專業(yè)性、學術(shù)性的正式的單詞，而口語上常使用詞，讓論文更具專業(yè)性；在表達方面應(yīng)盡量以客觀敘述為主，且使用正式、書面詞匯，盡量避免使用帶有強烈感情色彩的詞語，另外在敘述方面盡量不要重復(fù)、累贅。而在格式上，則在第一遍寫完之后對論文作細致檢查時，對細節(jié)方面加以調(diào)整。

參考文獻：

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合同法論文題目篇十

成本控制是企業(yè)增加盈利的途徑之一，而盈利正是企業(yè)的目的，同時也是企業(yè)在市場競爭中取得生存和發(fā)展中的動力。本文根據(jù)自己在電大開放教育三年的理論學習和自己實際工作經(jīng)驗，從成本控制的內(nèi)涵及重要性入手，分析了現(xiàn)行成本控制體系中存在的問題，探討了企業(yè)成本控制的有效方法，提出了加強市場觀念、明確控制范疇、選擇控制標準、確立控制原則等對策建議，以供同仁參閱。

2成本控制的內(nèi)涵及意義。

成本控制在市場經(jīng)濟實際應(yīng)用中對企業(yè)有著重要意義，不同的企業(yè)有著不同的方法和措施，也帶來不同的經(jīng)濟效益，我們必須面對現(xiàn)實，搞好成本控制。

2.1成本控制的內(nèi)涵。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

2.2企業(yè)強化成本控制的意義。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

1、成本控制是抵抗內(nèi)外壓力，求得生存的主要保障。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

2、成本控制是企業(yè)生存和發(fā)展的基礎(chǔ)。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

3、成本控制是企業(yè)增加盈利的根本途徑。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

3現(xiàn)行企業(yè)成本控制存在的問題。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

3.1傳統(tǒng)成本控制缺乏現(xiàn)代市場觀念。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

3.2傳統(tǒng)成本控制的范圍狹窄。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

3.3傳統(tǒng)成本控制標準單一。

預(yù)定成本限額即傳統(tǒng)意義上的標準成本一般采用“目前可能達到的標準”，這使得已達標的部門和員工不思進取。傳統(tǒng)的成本會計核算中，在計算成本要素差異或進行成本分配時，以定額或標準為依據(jù)。但這種定額或標準只不過是過去生產(chǎn)過程中的經(jīng)驗數(shù)據(jù)，不能隨物價漲跌、生產(chǎn)流程的改進和高新技術(shù)的應(yīng)用而及時得到修正，不能正確計算成本。如果以過時的定額或標準去考核、控制成本，就會失去公正性。這勢必使得企業(yè)內(nèi)部有的部門和人員很容易完成定額，以至出現(xiàn)大量的“有利差異”，從而不思進取。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

4加強企業(yè)成本控制的對策。

4.1加強成本控制的市場觀念。

上文提出了企業(yè)成本控制中存在的問題，其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。易發(fā)的存貨損失等。

我認為，為了對成本進行有效的控制，必須沖破傳統(tǒng)成本觀念的束縛，對目標市場進行充分的調(diào)研，以獲得有關(guān)目標市場顧客需求的第一手資料，根據(jù)顧客需求生產(chǎn)適銷對路的產(chǎn)品。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

4.2明確成本控制的科學范疇。

傳其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。其具體范疇主要是：

1、成本控制的對象，其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

2、成本控制的內(nèi)容，要擴展到經(jīng)營活動的全方位。其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

3、成本控制的視野，要有不同的目標層次。其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

4.3選擇成本控制的合理標準。

成本控制采用什么標準，即成本控制定額、限額、預(yù)算等，按照什么水平確定，是成本控制理論中的一個主要問題。在實際工作中主要有以下幾種：

1、實際平均標準。其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

2、歷史最好標準。其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

3、理想標準。其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

4、平均先進標準。其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

4.4確立成本控制的基本原則。

1、節(jié)約原則，亦即經(jīng)濟性原則。其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

2、全面性原則。其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

3、因地制宜原則。因地制宜原則是指成本控制系統(tǒng)必須個別設(shè)計，以適合特定企業(yè)、部門、崗位和成本項目的實際情況，不可完全照搬別人的做法。

其中比較嚴重的就是缺乏市場觀念。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。成本控制是指運用會計核算提供的各種信息資料，預(yù)定成本限額，按限額開支成本和費用，以實際成本和成本限額相比較、以衡量經(jīng)營活動的成績和效果，并以例外管理原則糾正不利差異，以提高工作效率，實現(xiàn)以至優(yōu)化預(yù)期的成本限額的過程。

4、分口分級控制原則。各個職能部門要分工合作，歸口管理，完成本部門負責的成本控制指標，并將成本指標層層分解、層層控制，形成一個成本控制網(wǎng)絡(luò)。

5、責權(quán)相結(jié)合原則。要使成本控制真正發(fā)揮效益，必須貫徹責權(quán)相結(jié)合的原則，如果沒有權(quán)力，就無法進行控制。此外為了調(diào)動各部門在成本控制中的主動性、積極性，還必須以他們的業(yè)績進行評價考核，并同職工的經(jīng)濟利益緊密掛鉤，做到獎懲分明。

5結(jié)語。

市場經(jīng)濟條件下企業(yè)的競爭越發(fā)激烈，競爭的焦點主要體現(xiàn)在企業(yè)如何能夠更有效地進行成本控制，因為成本控制是企業(yè)增加盈利，提高經(jīng)濟效益的根本途徑之一，也是企業(yè)抵抗內(nèi)外壓力，在競爭中求得生存和發(fā)展的主要保障。企業(yè)應(yīng)重視成本控制，針對本企業(yè)的實際狀況，分析企業(yè)在成本控制體系中存在的問題，探求全面加強企業(yè)成本控制的有效、可行的方法。

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合同法論文題目篇十一

新事物總是在人類社會的不斷進步中產(chǎn)生的，其中有生命力的新事物又在推動著社會的不斷發(fā)展。

人類在這樣一個總體前進的過程中，享受到了眾多科技成果的同時，卻也在社會道德方面出現(xiàn)了很多問題。

這些問題的存在，對于社會整體道德水平的提升是非常不利的。

然而，面對這些問題，我國現(xiàn)行的法律當中卻沒有與之相對應(yīng)的具體規(guī)定和依據(jù)，這大大加劇了社會道德敗壞行為。

要解決這一問題，就需要采取多方面的措施。

公序良俗原則在法律包括合同法條文中的出現(xiàn)，無疑成為解決目前社會道德問題的福音。

公序良俗最早是以觀念的形式產(chǎn)生的，其中對于公序這一原則最早的規(guī)定是對公民享受到的權(quán)利和利益，而良俗則是公民應(yīng)當具備的一般道德準則。

但是這兩項含義并非一成不變的，其隨著時間和空間的變化而變化。

這一原則的存在，毫無疑問地起到了彌補法律漏洞的作用。

但是，由于其本身沒有被賦予法律地位，因為也沒有得到普通大眾的足夠重視，因而沒有發(fā)揮出更大的社會作用。

為了強化這一原則的重要性，之后的西方資本主義國家，都開始將這一原則引入到法律條文當中。

我國也開始在清末時期，在民法典中對公序原則有了一定的提及，但是對善良風俗的內(nèi)容卻沒有做出必要的規(guī)定。

一直到新中國成立，我國法律中對社會利益與社會公德進行了必要的規(guī)定，標志著公序良俗這一原則在法律中的地位得到正式的肯定。

在《合同法》中的第七條規(guī)定，所有從事民事活動的企業(yè)或者個人，都應(yīng)當遵守社會公德，并要維護社會公共利益。

公序良俗原則所適用的主體是所有從事民事活動的人，并要求這些民事主體在行使權(quán)力和履行義務(wù)的過程中，能夠按照社會公共秩序辦事，并能夠尊崇善良風俗，否則就可以據(jù)此判定民事主體的行為是無效的。

但是學術(shù)界對于公共秩序并沒有形成一個統(tǒng)一的認知。

不過其大致的范圍可以歸結(jié)為法律和政治范疇。

這種界定的模糊性，也使得公共秩序一直隨著時代的變遷在變化。

而善良風俗不同，它本身源自于大眾所普遍接受的道德和價值觀念。

所有與之相違背的行為，都應(yīng)當是無效的，被摒棄的。

這樣看來，善良風俗具有一般法律價值標準，也是最為基本的道德規(guī)范。

范圍

公序良俗原則有著非常廣闊的外延空間，在這一外延空間之下，公序良俗原則所涵蓋的內(nèi)容不僅僅局限于法律中的公共秩序當中，而且還涵蓋了法律中未包含的秩序。

這種更加自由的設(shè)定，使得公序良俗原則能夠被靈活地引入到法律體系之內(nèi)。

這樣一來，法律某些方面的制定滯后性就得到了有效的彌補，對于完善整個法律體系，以及促進法律帶動社會發(fā)展具有非常重要的意義。

合同法是我國的一項重要的法律。

這項法律也因其開放性具有了強大的生命力。

而且，合同法的第七條明確對公序良俗原則進行了規(guī)定和闡明。

但是，作為合同法中的一項非常重要的基本原則，在具體的裁定上也由于自身的消極適用性，而無法作為優(yōu)先使用的原則。

只有當沒有明確的`法律條文作為判定依據(jù)時，公序良俗原則才能夠作為依據(jù)的條文，進行違反合同法規(guī)定的裁定。

公序良俗原則不同于法律條文，其主要內(nèi)容是公共秩序和善良風俗這兩個方面。

不論是哪一個層面，其具體的界定和量化都沒有明確的規(guī)定和標準。

雖然《合同法》第七條闡明了公序良俗的法律原則，但是目前人們在訂立或者履行合同時，違反公序良俗原則的現(xiàn)象依然屢見不鮮，主要原因為以下幾個方面：第一，約束性不強。

公序良俗原則雖然已經(jīng)在多部法律中有了一定的規(guī)定，但是就具體實施來看，更多的是需要從事民事活動的主體能夠自覺按規(guī)矩辦事。

這種狀態(tài)之下，一些不法分子很容易鉆空子。

公序良俗本身具有弱特定性和強開發(fā)性這兩大特征。

這兩個特征的存在使得法官在判定違反公序良俗原則的行為時，具有較廣泛性選擇，而且無可避免地會受到自身法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)水平的影響。

這種主觀影響因素的存在，也使得公序良俗原則的執(zhí)行上沒有形成更為有效的約束作用。

公序良俗原則屬于最為基本的法律內(nèi)容。

也就是說，如果有比較明確的法律規(guī)定，就應(yīng)當依據(jù)法律條文，而不是公序良俗原則。

這種消極的適用性，使得公序良俗原則的地位被大大削弱。

公序良俗原則是合同法中的一項非常重要的原則，其本身對于維護合同法的完整和有效具有非常重要的作用。

因此，必須要充分發(fā)揮出公序良俗原則的作用。

而要想將這一效用發(fā)揮到最大，就應(yīng)當明確哪些行為是違反公序良俗的行為，并要把握公序良俗原則運用中的注意事項。

(一)明確哪些行為是違反公序良俗的行為

每個人的生活背景和價值觀念，以及接受到的教育程度不同，這就使得人們對于公序良俗原則的認識上會有很大的差異。

而且，公序良俗的定義本身就有很廣闊的外延空間。

這就需要判定違反公序良俗行為的法官具有很強的辦案能力、法律素養(yǎng)和道德素養(yǎng)。

根據(jù)有關(guān)學者的分析來看，違反公序良俗的行為大致可以分為危害國家、家庭關(guān)系的行為、違反性道德的行為、射幸行為、違反人權(quán)、侵犯他人尊嚴、限制經(jīng)濟自由、公平競爭和消費者保護行為、暴力行為等等。

這些行為的分類和定性，對于法官判斷某些行為是否屬于違反合同法中公序良俗原則的行為，有著很大的幫助。

而且，這些公序良俗所約束的行為，大眾已達成了共識，這對于推動合同法的不斷完善具有重要的意義。

公序良俗作為法律的底線原則，其本身不具備優(yōu)先使用地位。

因此，在合同法實務(wù)中運用這一原則必須要特別注意兩大問題：第一，防止出現(xiàn)“向一般條款逃避”的問題。

公序良俗是作為基本的道德規(guī)范，是最為一般的法律規(guī)定。

而且，公序良俗本身所具有的消極適用性原則，都決定了其在使用上落后于其他法律條文的地位。

也就是說，公序良俗不能夠作為裁定的直接依據(jù)，只有當沒有明確的法律規(guī)定時，才可以使用公序良俗原則。

如果沒有按照這些程序進行，而直接使用公序良俗原則，就出現(xiàn)了“向一般條款逃避”的行為。

所以，當簽訂合同契約關(guān)系的雙方，其中有任意一方認為另一方存在違背合同契約關(guān)系的行為時，都應(yīng)當先從合同法中的明文規(guī)定中查找相關(guān)的法律依據(jù)，實在沒有的，才可以使用公序良俗原則。

道德與法律完成有效結(jié)合的溝通橋梁就是公序良俗原則。

但是法律與道德之間又有著明顯的差異。

在使用公序良俗原則時，必須要認識到這一原則是道德的法律化，同時又必須把握住道德滲入的程度，避免將過高的道德標準融入這原則當中，而導(dǎo)致不良后果的出現(xiàn)。

因此，在合同法實務(wù)中運用公序良俗原則時，應(yīng)當按照法律的相關(guān)程序進行，不能憑借主觀的道德觀念對民事主體的行為進行裁定，以防止出現(xiàn)更為惡劣的合同糾紛行為。

時代在不斷變化發(fā)展，它也推動客觀事物發(fā)生不斷的變化，而同時人們對于事物的認知也在不斷地更新。

在這種情況之下，大眾對于公序良俗原則的界定也會隨著社會的進步而改變。

所以，人們必須以發(fā)展的眼光對待公序良俗原則，并能夠以客觀的態(tài)度認識社會發(fā)展中向公序良俗原則注入的新元素。

與此同時，大眾也應(yīng)當不斷更新自身的觀念，加強對于公序良俗原則的認識。

另外，任何一項事物的發(fā)展都有其規(guī)律可循，公序良俗原則也不例外。

所以，無論是法律的執(zhí)行者還是制定者，都應(yīng)當抓住這一規(guī)律，并能夠按照這一規(guī)律行事。

只有將這幾個方面的影響因素綜合起來，才能夠保證公序良俗原則發(fā)揮出自身最大的效用。

合同法論文題目篇十二

摘要6月29日，十屆全國人大常委會第二十八次會議審議通過了《勞動合同法》。《勞動合同法》將于1月1日起施行，全文共八章九十八條。

《勞動合同法》從勞動合同的訂立、履行和變更、解除和終止等多個方面，進一步完善了勞動合同制度，在明確勞動合同雙方當事人的權(quán)利和義務(wù)、保護勞動者的合法權(quán)益、構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系等方面有著諸多的亮點，文章試對其亮點進行分析。

關(guān)鍵詞勞動合同法;用人單位;勞動者;權(quán)利和義務(wù)。

206月29日，十屆全國人大常委會第二十八次會議審議通過《勞動合同法》。《勞動合同法》將于201月1日起施行。

1995年1月1日《勞動法》施行后，隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，一些新的用工主體、用工形式不斷出現(xiàn)?！秳趧雍贤ā吩诳偨Y(jié)勞動合同制度實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，為解決勞動關(guān)系領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況、新問題，對勞動合同制度在法律層面上作了進一步的規(guī)范和完善。

在《勞動法》所確立的勞動合同制度基本原則和框架的基礎(chǔ)上，既對原有勞動合同制度作了進一步完善，又確立了新型用工形式的法律規(guī)范?！秳趧雍贤ā窋U大了《勞動法》的適用范圍。

《勞動合同法》在規(guī)范用人單位行為、保護勞動者合法權(quán)益，預(yù)防和減少勞動爭議的發(fā)生，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系等方面有諸多的亮點，受到社會各界的廣泛關(guān)注。本文試對其亮點進行分析。

一、《勞動合同法》擴大了適用范圍。

當今，一些新的用工主體和用工形式不斷出現(xiàn)，如，民辦非企業(yè)單位、基金會、合作或合伙律師事務(wù)所等新單位類型出現(xiàn);一些國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體在編制外招用勞動者;國家在事業(yè)單位試行人員聘用制度。為應(yīng)對新的用工主體和用工形式，《勞動合同法》擴大了《勞動法》的適用范圍。

1、《勞動法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織(以下統(tǒng)稱用人單位)和與之形成勞動關(guān)系的勞動者，適用本法?！?/p>

《勞動合同法》第二條第一款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或終止勞動合同，適用本法。”

在這里，《勞動合同法》在適用范圍中增加了民辦非企業(yè)單位等組織及其勞動者，明確規(guī)定了民辦非企業(yè)單位與其勞動者適用《勞動合同法》。與《勞動法》相比，進一步擴大了《勞動合同法》的適用范圍。

2、《勞動合同法》第二條第二款規(guī)定：“國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行?！边@里明確規(guī)定了國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，依照《勞動合同法》執(zhí)行。

這里說的“勞動者”，在《勞動法》中指的是上述單位中簽訂勞動合同的工勤人員;在《勞動合同法》中指的是除公務(wù)員和參照《公務(wù)員法》管理的人員以外的其他勞動者，適用范圍擴大。

由于考慮到事業(yè)單位中實行的聘用制度與一般勞動合同制度在權(quán)利義務(wù)、管理體制方面存在一定的差別，《勞動合同法》在明確聘用合同也是勞動合同的同時，允許其優(yōu)先適用特別規(guī)定?！秳趧雍贤ā返诰攀鶙l規(guī)定：“事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或終止勞動合同，法律、行政法規(guī)或國務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定;未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?/p>

二、《勞動合同法》加大了對試用期勞動者的保護力度。

在現(xiàn)實生活中，存在著一些用人單位濫用試用期、侵害勞動者權(quán)益的現(xiàn)象?！秳趧雍贤ā丰槍Υ藛栴}限定了試用期期限，限定了試用次數(shù)，限定了試用期的最低工資標準。

1、關(guān)于試用期期限?！秳趧雍贤ā返谑艞l第一款規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月?！?/p>

《勞動合同法》第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期?！?/p>

2、關(guān)于試用次數(shù)?！秳趧雍贤ā返谑艞l第二款規(guī)定：“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”

3、關(guān)于試用期工資?！秳趧雍贤ā返诙畻l規(guī)定：“勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準?！?/p>

《勞動合同法》還規(guī)定用人單位不得隨意解聘試用期勞動者?！秳趧雍贤ā返诙粭l規(guī)定了在試用期中，除有法定事由外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應(yīng)當向勞動者說明理由。

這些限定從法律的角度加大了對試用期勞動者的保護力度。

三、《勞動合同法》加大了用人單位不訂立書面勞動合同的法律責任。

一些用人單位為規(guī)避對勞動者的義務(wù)，不訂立書面勞動合同，這在現(xiàn)實生活中并不少見?！秳趧雍贤ā丰槍@種情況，作出了規(guī)定。

《勞動合同法》第十條第二款規(guī)定：“已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同?！?/p>

《勞動合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位白用工之日超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資?！?/p>

《勞動合同法》第十四條第三款規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！?/p>

《勞動合同法》的這些規(guī)定，加大了用人單位不簽訂書面勞動合同的法律責任，將訂立書面勞動合同作為用人單位的一項法律義務(wù)，以切實保護勞動者的合法權(quán)益。

四、《勞動合同法》規(guī)定了用人單位裁員應(yīng)承擔的社會責任。

為了降低裁員對勞動者的影響，《勞動合同法》與《勞動法》相比，補充規(guī)定了用人單位在裁減人員中應(yīng)承擔的社會責任。

《勞動合同法》第四十一條第二款規(guī)定：“裁減人員時，應(yīng)當優(yōu)先留用下列人員：(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;(三)家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。”

《勞動合同法》第四十一條第三款規(guī)定：“在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。”

五、《勞動合同法》引導(dǎo)用人單位與勞動者訂立無固定期限勞動合同。

成為勞動合同制度運行中突出的問題之一，它嚴重影響了勞動者的權(quán)益。為了解決勞動合同短期化的問題，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，保護勞動者的合法權(quán)益，《勞動合同法》對此作出了規(guī)定。

《勞動合同法》第十四條規(guī)定：“無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同?！?/p>

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同：

(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;。

(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！?/p>

其中，對連續(xù)二次訂立固定期限勞動合同，勞動者提出續(xù)訂勞動合同的，應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同，這是《勞動合同法》對《勞動法》的重大突破之一。它用法律手段引導(dǎo)用人單位訂立固定期限勞動合同和無固定期限勞動合同，以解決勞動合同短期化問題，維護勞動者的合法權(quán)益。

六、《勞動合同法》對約定服務(wù)期作了規(guī)定。

《勞動合同法》第二十二條第一款規(guī)定：“用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。”

從這里可以看出，《勞動合同法》對約定服務(wù)期作了明確規(guī)定：用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可約定服務(wù)期，否則是不能約定服務(wù)期的。

七、《勞動合同法》對競業(yè)限制作了具體規(guī)定。

《勞動合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。”

《勞動合同法》第二十四條規(guī)定：“競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年?！?/p>

從上述法律規(guī)定可以看出，《勞動合同法》對競業(yè)限制作了具體的規(guī)定：競業(yè)限制的人員僅限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員;競業(yè)限制的業(yè)務(wù)范圍和地域范圍由用人單位與勞動者雙方約定;競業(yè)限制的期限由用人單位與勞動者雙方約定，但最長不得超過二年。

對違反競業(yè)限制約定的應(yīng)負相應(yīng)的法律責任。勞動者接受用人單位按月支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償而違反競業(yè)限制約定，到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位工作，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。

八、《勞動合同法》完善了違約金規(guī)定。

勞動合同約定的違約金，指的是勞動合同中約定的在用人單位或者勞動者違反了勞動合同中其他有關(guān)約定時，應(yīng)當向?qū)Ψ街Ц兜馁r償金。

在現(xiàn)實中，一些用人單位濫用違約金條款，侵害了勞動者依法解除勞動合同的權(quán)利，侵害了勞動者的自主擇業(yè)權(quán)。

為了防止這類侵權(quán)行為的發(fā)生，完善違約金規(guī)定，維護勞動者擇業(yè)自由和勞動力合理流動，《勞動合同法》對違約金作了規(guī)定。

《勞動合同法》第二十二條第二款規(guī)定：“勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。”

《勞動合同法》第二十三條第二款規(guī)定：“勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。”

《勞動合同法》第二十五條規(guī)定：“除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金?！?/p>

從上述法律規(guī)定我們可以知道，《勞動合同法》對違約金采取了限制適用的規(guī)定，以法律的形式明確和統(tǒng)一了違約金的適用問題?！秳趧雍贤ā访鞔_規(guī)定，除了勞動者違反服務(wù)期約定和違反競業(yè)限制約定應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金這兩種法定情形外，用人單位不得約定由勞動者承擔違約金。

《勞動合同法》的公布實施，對完善我國社會主義市場經(jīng)濟，健全適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的勞動合同制度，明確和規(guī)范勞動合同雙方當事人的權(quán)利義務(wù)，保護勞動者的合法權(quán)益，發(fā)展穩(wěn)定和諧的勞動關(guān)系，促進經(jīng)濟發(fā)展和社會進步，推動構(gòu)建社會主義和諧社會，都具有著重要的意義。

[摘要]合同法中廣泛使用了“合理”一詞，合理即合乎常理、道理、法理。

法院及仲裁機構(gòu)在認定是否“合理”時，要以理性人的應(yīng)有立場，采取適當?shù)姆煞椒?，并依?jù)合同的構(gòu)成要素、誠實信用原則及交易習慣來判斷。

[關(guān)鍵詞]合理;理性人;依據(jù);方法。

合同法及其司法解釋大量地將“合理”作為規(guī)范用語加以使用，其中合同法有33處，合同法解釋(二)有6處。

其主要將合理使用于界定“期限”、“期間”、“方式”、“價格”等場合，并以此確定當事人權(quán)利行使、義務(wù)履行的合理性。

與此相同，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中也有47處使用合理。

可見在合同法領(lǐng)域已經(jīng)形成對合理一詞的依賴。

所謂合理即合乎常理、道理、法理。

合同法領(lǐng)域中的合理，既是一個主觀問題又是一個客觀問題。

由于合理一詞的功能在于解釋當事人的意思表示，彌補當事人意思表示的不足。

因此，在交易的期限、期間、方式、內(nèi)容等約定不明時，需要交易雙方首先就這些方面再行協(xié)商。

此時，期限、期間、方式、內(nèi)容等是否合理，屬于行為人主觀判斷范疇。

只要行為雙方均認為合理即可，他人自無評判的必要。

但是，一旦雙方發(fā)生爭議且就爭議部分不能形成一致，進而提起訴訟或仲裁時，法院及仲裁機構(gòu)即應(yīng)對合理與否作出判斷，以確定當事人的權(quán)利義務(wù)，于此場合，合理則是一個客觀問題而不是或者說主要不是裁判者的主觀認識。

因為據(jù)以認定合理與否的標準、依據(jù)是客觀的，認定的結(jié)論至少應(yīng)當在客觀范圍之內(nèi)，認定過程中排除任一當事人單方的主觀認識也排斥裁判者的個人恣意。

本文擬從認定合理的應(yīng)有立場、認定合理與否的依據(jù)及方法方面認識合同法領(lǐng)域合理的適用，并認為相關(guān)問題可以大而廣之。

一、認定合理的理性人立場。

雖然合理與否對裁判者而言屬于客觀問題，但認定合理的過程仍須依賴裁判者的主觀思維，因此，裁判者的立場對于合理結(jié)論的形成具有決定性意義。

對于裁判者的應(yīng)有立場，中立是最基本的要求，但僅有中立是遠遠不夠的。

我們認為，中立的理性人立場是認定合理的應(yīng)有立場。

在英美法系，理性人的假設(shè)如同經(jīng)濟人在經(jīng)濟生活中一樣，貫穿于法律運行的始終。

理性人指理性自覺之人，是一種理想的抽象的人的標準，是法律社會要求的優(yōu)秀公民具備的品德的化身。

《無照英美法詞典》中，reasonableperson即理性人，是指法律所擬制的，具有正常精神狀態(tài)、普遍知識與經(jīng)驗及審慎處事能力的人。

在此，理性人并非實有其人，法律只是把它作為抽象的、客觀的標準，已確定注意的程度。

其中reasonable即理性的，是指理智的、明智的、正常的、適當?shù)暮瓦m度的。

《牛津法律詞典》中，“合理的”是指“具有健全的判斷力，明智的，理智的”以及“不要求過分”的意思。

大陸法系雖然沒有英美法系那么依賴于理性人假設(shè)，但是，以理性人的假設(shè)去判斷當事人的各項義務(wù)，以理性人的標準去衡量應(yīng)盡義務(wù)的度，也是常態(tài)。

因此，在當事人對合同中的期限、方式、價格等合理與否發(fā)生爭議時，裁判者以理性人的立場來判斷合理是必要的。

裁判者將自己置于理性人的立場來評判案件事實，作出裁判結(jié)論，這很大程度上擺脫了個人主觀易受利害、偏好等個體因素影響的弊端，基本上容易得到一個比較客觀的判斷，盡管很難說有一個唯一標準的正確答案，但絕不會得出相差太遠的答案。

如合同法解釋(二)第19條，對《合同法》第74條中“明顯不合理的低價”進行界定，首先即規(guī)定“人民法院應(yīng)當以交易當?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷”來認定是否“合理”。

其中，交易當?shù)匾话憬?jīng)營者就是指理性人，這就要求裁判者將自己置于“一般經(jīng)營者”這一理性人的立場認定價格的合理與否。

所以，從理性人的立場出發(fā)，合理的認定將變得明朗。

二、認定合理的依據(jù)。

(一)合同本身是認定合理的事實依據(jù)。

對合理的認定，應(yīng)首先從合同的構(gòu)成要素本身出發(fā)，至少考慮以下方面：

1、合同的主體。

合同的主體，即合同的各方當事人，是享有合同權(quán)利、承擔合同義務(wù)的人。

合同當事人之間的個體特征，如專業(yè)知識、特定資格和地位等互不相同，對當事人履行合同義務(wù)的要求也存在差異，裁判者應(yīng)考慮各個當事人的此類差異對當事人履行義務(wù)的合理與否予以認定。

如合同法要求提供格式條款的一方采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，在此，我們認為，對提請注意的方式是否合理的認定，應(yīng)主要考慮對專業(yè)知識、經(jīng)濟地位相對較弱的合同對方而言是否合理而不是相反，并且提供格式條款一方應(yīng)對自己已盡合理提示義務(wù)承擔舉證責任。

具體如保險合同，一方是單個的普通市民，一方是專業(yè)的保險公司，保險公司對保險合同中格式條款可能對投保人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的，應(yīng)當予以合理提示。

這里的合理提示應(yīng)結(jié)合保險合同雙方的不同情況予以認定，既要考慮保險人作為專業(yè)保險機構(gòu)的主體特征，保險人應(yīng)當明確告知該格式條款對雙方權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生的影響，提示被保險人潛在的風險，否則視保險人沒有履行合理提示義務(wù)或提示不合理，進而作出對保險人不利的裁判。

更要考慮不同被保險人的個體差異判斷保險人履行提示、說明義務(wù)的方式是否是合理的。

2、合同的標的。

作為合同中權(quán)利和義務(wù)所指向的對象，合同中的權(quán)利和義務(wù)皆是圍繞合同的標的展開。

由此，標的特別是標的物的屬性不同，對合理與否的認定自然也有所不同。

如《合同法》第311條關(guān)于貨物本身的合理損耗的規(guī)定，第111條中關(guān)于合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任的規(guī)定，第282條關(guān)于因承包人的原因致使建設(shè)工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應(yīng)當承擔損害賠償責任的規(guī)定等，均表明認定是否屬于合理損耗、合理選擇、合理期限，應(yīng)以標的物本身的不同屬性為依據(jù)。

標的物不同，損耗是否屬于合理范圍，當事人因標的物質(zhì)量有瑕疵要求對方承擔違約責任的方式是否合理，標的物的合理使用期限等，亦有所區(qū)別，對合理與否的認定結(jié)論當然亦各有不同。

3、合同的目的。

作為當事人訂立合同所追求的目標，當事人期望通過合同實現(xiàn)的期待利益，合同的目的是裁判者在解釋合同時必須要考慮的。

同時，雖然合同目的有不同的層次，包括當事人明示的目的、可以被推知的目的及同類交易的同類目的，但是，任何一種目的都應(yīng)當作為認定合理的依據(jù)。

如在適用合同法第94條，關(guān)于當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行對方可以解除合同的規(guī)定時，對寬限期是否合理，除應(yīng)考慮上述當事人及標的本身的性質(zhì)外，合同目的同樣是需要考慮的因素。

如甲向乙玩具廠訂購一批月餅，約定農(nóng)歷7月底交貨，期限屆滿后，乙表。

示需延期交付，甲表示5日內(nèi)必須交付。

后直到農(nóng)歷8月20日乙才表示可以交付。

在此，甲給乙5日的寬限期應(yīng)當認定為合理期間，因為根據(jù)中國人的固有習慣，可以推知甲訂購月餅的合同目的是在中秋節(jié)前銷售，合理期間的認定顯然應(yīng)結(jié)合中秋節(jié)前銷售這一可以推知的合同目的。

(二)誠實信用原則是認定合理的根本依據(jù)。

法律基本原則是構(gòu)成法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準則，是法律精神的體現(xiàn)，反映了法律的價值追求。

誠實信用、地位平等、合同自由、公平正義、鼓勵交易、遵守法律和行政法規(guī)、尊重社會公德構(gòu)成了合同法律規(guī)則的基礎(chǔ)性的原理和準則，是合同法的基本原則。

這些合同法的基本原則貫穿于合同法的始終，不僅是解釋和補充合同法的準則，也有指導(dǎo)人們正確行使權(quán)利、適當履行義務(wù)的規(guī)范作用。

當然，這些基本原則也直接指導(dǎo)著裁判者對合理與否的認定。

我們認為，其中的誠實信用原則是認定合理的根本依據(jù)。

合同法中的合理一詞，一方面為因當事人就合同內(nèi)容約定不明或沒有約定的事項且事后不能達成一致的情況提供一個確定相應(yīng)事項的準則和依據(jù);另一方面又為裁判者在對合同不明事項的確定時賦予裁判者以相當?shù)淖杂刹昧繖?quán)，盡管裁判過程排斥裁判者的個人恣意。

此時，誠實信用原則在兩個方面發(fā)揮其功能：_是以誠實信用原則對當事人履行合同的行為是否合理予以評判。

合同關(guān)系并非總是一成不變，當事人的權(quán)利義務(wù)可能隨著合同的履行不斷發(fā)生變化，因此，認定當事人的行為合理與否，合同的履行行為也是一個重要依據(jù)，如果履行行為可以被認定是出于誠信，一般也可以認定行為本身是合理的。

如《合同法》第417條規(guī)定的行紀人在和委托人不能及時取得聯(lián)系時對有瑕疵或者容易腐爛、變質(zhì)的委托物的合理處分權(quán)，在此，認定行紀人的處分行為是否合理，誠信原則是一個重要依據(jù)。

如果行紀人誠信、善意、適當、妥善地處分委托物，應(yīng)當認定其處分行為合理。

二是裁判者應(yīng)以誠實信用原則作出裁判，在裁判過程中，裁判者應(yīng)以中立的理性人立場，以誠實信用的態(tài)度。

充分考慮合同本身、當事人的個體特征、當事人履行義務(wù)的實際情況、市場環(huán)境等因素，進而對相關(guān)事項合理與否形成自己的內(nèi)心確認并作出認定，以期兼顧公平與正義，實現(xiàn)當事人、第三人及社會之間利益的平衡。

(三)交易習慣是認定合理的補充依據(jù)。

雖然交易習慣是否可以構(gòu)成私法的淵源尚有爭議，但交易習慣是合同解釋、合同履行的重要依據(jù)，同時也是裁判的依據(jù)之一。

交易習慣包括特定當事人之間的習慣、特定地域范圍的習慣及特定行業(yè)間的習慣，這些習慣都可以作為認定合理與否的補充依據(jù)。

當然，構(gòu)成交易習慣必須符合當事人共同知曉、習慣本身不違反法律及當事人未明確排除其適用三個條件，并且，在將交易習慣作為認定合理與否的依據(jù)時，特定當事人之間的習慣應(yīng)當優(yōu)先于其他習慣予以適用。

如對《合同法》第310條，關(guān)于在合理期限內(nèi)檢驗貨物的規(guī)定中，在當事人對檢驗期限未能約定并在事后不能達成一致時，如果買賣雙方在此之前的相當長的時間里已經(jīng)就合同項下貨物的檢驗期限形成了雙方的默契，這種默契即可被認定為雙方的習慣，并可以據(jù)此認定合理的期限。

三、認定合理的方法。

認定當事人權(quán)利的行使、義務(wù)的履行是否合理，除前述所涉應(yīng)持的立場及應(yīng)考慮的依據(jù)外，認定的方法同樣重要。

一般而言，法律解釋方法、合同漏洞補充方法等同樣有適用的余地。

除此之外，我們認為，尊重當事人的意思是最基本的方法，在當事人不能形成合意時，一般社會經(jīng)驗法則的方法、經(jīng)濟分析法學方法具有一般性的意義。

(一)尊重當事人的意思。

合同是當事人意思表示一致的結(jié)果。

在私法尤其是合同領(lǐng)域，意思自治原則應(yīng)當貫徹始終。

在訴訟或仲裁程序中，我國法律一貫強調(diào)調(diào)解的重要性，因此，裁判者對于訴爭雙方權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容、權(quán)利的行使及義務(wù)的履行行為是否合理，應(yīng)首先由當事人自行協(xié)商解決，《合同法》第61條關(guān)于合同漏洞填補的規(guī)定也同樣規(guī)定了這一方法。

對于當事人協(xié)商的結(jié)果，只要其內(nèi)容本身未違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不損害社會公共利益及第三人利益，裁判者理應(yīng)予以尊重。

自無干涉的必要。

(二)一般社會經(jīng)驗法則方法。

一般社會經(jīng)驗法則在訴訟法和證據(jù)法中被經(jīng)常使用，也被稱為日常生活經(jīng)驗法則，是指人們在長期的生活經(jīng)驗中獲得的對事物因果關(guān)系或?qū)傩缘姆▌t或知識。

實際上，經(jīng)驗法則既有人所周知的知識的意思，也包含有依據(jù)這種人所周知的知識進行思維和邏輯推理的意思。

在裁判過程中，一般社會經(jīng)驗法則通常是裁判者認定證據(jù)、評判證據(jù)價值的方法之一。

我們認為，按照一般社會經(jīng)驗法則的思維方法對當事人的行為合理與否予以認定，其結(jié)果應(yīng)該能夠大體符合人們的價值判斷，也更具有可靠性。

(三)經(jīng)濟分析法學方法。

經(jīng)濟分析法學的核心思想是效益最大化，成本越小而效益越大被視為理想狀態(tài)，其基本的方法是成本一效益分析方法。

根據(jù)科斯定理，在交易成本為零的情況下，契約法的功能在于幫助契約的締結(jié)和順利履約以效率為最優(yōu)追求目標。

為了達到最高經(jīng)濟效率的目的，契約法的履行所發(fā)生的風險，應(yīng)當由當事人中能以較低成本消化該風險的一方承擔，即優(yōu)勢風險承擔人承擔風險從而實現(xiàn)對效率的終極訴求。

事實上，人們在從事某項交易時，自覺不自覺地都使用成本一效益分析方法以決定交易的內(nèi)容。

裁判者同樣可以運用這一方法尋求當事人之間的利益平衡，尋求公共利益和私人利益的均衡，綜合考量公共利益與私人利益之得失，以期用最小的成本獲取社會福利的最大增加。

如《合同法》第338條規(guī)定，“在技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風險責任由當事人約定。

沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，風險責任由當事人合理分擔”。

此處，結(jié)合技術(shù)開發(fā)合同履行的具體情況，從開發(fā)項目的情況、完成的難易程度、主客觀條件限制來看，對合同風險預(yù)測最有利的一方，應(yīng)認定為風險防范成本最低的一方，其分擔的風險責任應(yīng)更多一些。

合同法論文題目篇十三

摘要：合同成立與合同生效是兩個聯(lián)系緊密又互相區(qū)別的法律概念。正確區(qū)分合同成立與合同生效的基本含義和構(gòu)成要件不僅具有重要的法律理論意義，而且對合同當事人簽訂合同、適當履行合同義務(wù)也具有深遠的司法實踐意義。在很多情況下，我們往往只是注重合同成立而忽略了合同生效，從而在不少方面失去了自己的合法利益。因此，合理的認識合同成立與合同生效有助于我們更好的維護自己的合法權(quán)益。

關(guān)鍵詞：合同成立；合同生效；法律意義；司法。

合同成立與合同生效是我們研究《合同法》時兩個經(jīng)常被提到和用到的概念。正確區(qū)分合同成立與合同生效的基本含義和構(gòu)成要件不僅具有重要的法律理論意義，而且對合同當事人簽訂合同、適當履行合同義務(wù)也具有深遠的司法實踐意義。筆者在本文中就合同成立和合同生效的概念、構(gòu)成要件及意義進行辨析。

一、合同成立和合同生效的概念。

關(guān)于合同成立，有兩層含義，第一層含義是指當事人經(jīng)過要約、承諾這一合同訂立的過程最終以締結(jié)合同為目的就合同內(nèi)容達成的意思表示一致，反映的是是法律對當事人意思自治和意思自由的尊重，也是合同法最基本的法律理念體現(xiàn)。本層含義的合同成立一般認為應(yīng)當具有以下三個基本的構(gòu)成要件：

（1）有兩個或兩個以上的主體；

（2）意思表示一致；

（3）通過要約和承諾的過程。

合同成立的第二層含義指的是合同成立的時間，指的是一個時間點，該時間點是區(qū)分合同主體是否承擔合同責任的重要標志。合同法25條規(guī)定承諾生效時合同成立，這是對合同成立時間的原則性規(guī)定。根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定分析：合同成立的時間首先區(qū)分為諾成合同和實踐合同來分析：

1、諾成合同，是指當事人意思表示一致合同即為成立，而不需要以交付標的物為成立要件的合同。對于諾成合同的成立時間可以區(qū)別為當事人采用書面合同和不采用書面合同的情況：

（1）不采用書面合同的情況，那么承諾生效時合同成立，承諾生效的形式可以是口頭、信件、數(shù)據(jù)電文等形式。我國對于承諾生效采用到達主義，即承諾到達要約人時承諾生效，合同成立。

（2）采用書面合同的情況，包括法律規(guī)定需要書面合同和當事人約定采用書面形式的合同的情況，則合同的成立時間又可以分為兩種情況，一種情況是書面合同書簽訂的時間即是合同成立的時間，另外一種情況是書面合同書簽訂之前，當事人已經(jīng)履行了主要的義務(wù)，那么合同在當事人履行主要義務(wù)的時候，合同就已經(jīng)成立了。

2、實踐合同是指除當事人意思表示一致外，還需交付標的物才能成立的合同，比如單純的私人之間的贈與合同。對于此類合同，只靠單純的要約、承諾，合同是不能成立的，而合同的成立時間是贈與物的交付時間。

（一）合同生效的概念。

的是已經(jīng)成立的合同怎樣獲得法律的肯定性評價和何時獲得法律的肯定性評價的問題，應(yīng)該包括實質(zhì)要件和形式要件，實質(zhì)要件應(yīng)該符合《民法通則》55條規(guī)定的民事法律行為應(yīng)該具備的條件，即：

（1）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

（2）意思表示真實；

（3）不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

而形式要件解決的是合同何時生效的問題，合同法44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。合同法45條和46條還分別規(guī)定了附條件生效的合同和附期限生效的合同。那么對于符合合同生效實質(zhì)要件的合同，它生效的時間大多是成立時即可獲得法律的肯定性評價，而特殊情況又包括了：

（1）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。

（2）附條件和附期限生效的合同，這樣的合同最終是否生效，什么時候生效取決于所附的條件和期限。

（二）合同生效與有效合同之間的關(guān)系。

有效合同指的是基于法律對于已經(jīng)成立的合同進行的肯定性評價的結(jié)果，和可撤銷合同、無效合同、效力待定合同處于同樣的層級。對于合同主體來講，有效合同可以獲違約責任。合同生效和有效合同是兩個非常相近而且非常容易混淆的概念。合同生效和有效合同之間的.關(guān)系，筆者認為有效合同是合同生效后的一種法律肯定性評價的結(jié)果。

三、合同成立與合同生效的在法律建構(gòu)及司法實踐當中的意義。

（一）合同成立與合同生效在法律建構(gòu)上的意義。

按照大陸法系的區(qū)分，合同法屬于私法的范疇，因此，合同當事人之間的權(quán)利義務(wù)主要依據(jù)當事人的意思自治，因此在合同從無到有的這個過程中，合同成立概念的出現(xiàn)體現(xiàn)的就是合同法對于合同主體意思自由的一種尊重。盡管合同法對于合同成立要經(jīng)過要約、承諾的過程以及關(guān)于合同成立構(gòu)成要件等內(nèi)容有相關(guān)的規(guī)定，而實質(zhì)上法律對于合同成立是采取了非常寬松的態(tài)度，比如合同法規(guī)定當事人合同成立應(yīng)當是對合同內(nèi)容達成意思表示的一致，但是在合同法61條又規(guī)定對于合同內(nèi)容約定不明確的，可以協(xié)議補充。因此，我們看到合同成立這一概念本身體現(xiàn)的即是合同法對于合同主體意思自治和意思自由的一種尊重。合同生效這一概念的法律建構(gòu)對于合同法來講體現(xiàn)的是法律對于已經(jīng)成立的合同的一種強制干預(yù)。這種強制干預(yù)的目的在于建構(gòu)一種更為誠信的合同體系以使得合同主體在簽訂合同時不能任意妄為。但即使這樣，法律對于合同的干預(yù)也是被動干預(yù)，而不是主動干預(yù)。

（二）合同成立和合同生效在司法實踐意義。

合同成立在司法實踐中筆者認為主要有兩個意義，一個是雙方當事人確定合同成立后履行合同內(nèi)容的基礎(chǔ)，因此，對于合同主體來講合同成立的過程最重要的就是對合同的內(nèi)容進行詳盡的商榷，而第二個意義在于確定合同成立的時間，根據(jù)我們前述分析合同成立的時間可知，大多時候合同成立都是合同生效的時間，因此，合同成立后當事人應(yīng)當按照合同的內(nèi)容履行合同內(nèi)容，否則將承擔違約責任。合同生效的司法實踐意義筆者認為有兩點，一是合同主體在簽訂合同時對于合同生效條件的認識是合同主體對自己所簽訂合同的風險認識；二是合同法主體在合同成立后履行合同義務(wù)發(fā)生爭議時，合同主體首先應(yīng)當判斷自己合同的效力，是否為有效合同，認識自己所承擔的法律責任，以及相應(yīng)的救濟方式。

合同法論文題目篇十四

一位研究人力資本的并購專家給出了一組觸目驚心的數(shù)字：全世界75%的并購最后都是令人失望甚至徹底失敗的結(jié)局。這其中，由于資產(chǎn)處理失誤而導(dǎo)致的失敗鳳毛麟角，大部分是由于人員及其人員管理的整合失敗而導(dǎo)致的?！吨腥A人民共和國勞動合同法》是中國繼1994年制定《中華人民共和國勞動法》以來最重要的勞動立法，并且其對社會生活尤其是企業(yè)運作所帶來的影響都是空前的，也必將對于企業(yè)并購中員工勞動關(guān)系的處理帶來重大影響，同時也會對企業(yè)制定規(guī)章制度帶來新的啟發(fā)。

關(guān)鍵詞：新勞動合同法、企業(yè)并購及企業(yè)并購中勞動關(guān)系的處理、企業(yè)的運作、企業(yè)制定規(guī)章制度。

引言。

已于20xx年1月1日起正式施行的新《勞動合同法》，是我國繼《中華人民共和國勞動法》施行后，勞動法領(lǐng)域最重要的一部法律，其對社會生活尤其是企業(yè)運作所帶來的影響都是空前的，也必將對于企業(yè)并購中員工勞動關(guān)系的處理帶來重大影響。企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)崗位管理、工作流程規(guī)范的實施基礎(chǔ)，是完成企業(yè)生產(chǎn)任務(wù)的基本保證，是企業(yè)平穩(wěn)、流暢、高效運行的重要保障，也是企業(yè)文化的重要組成部分。新《勞動合同法》對企業(yè)制定規(guī)章制度提出了更高要求，法律限制更趨嚴格。企業(yè)如何制定出一套行之有效且符合法律規(guī)定的規(guī)章制度，防范勞動用工管理和人力資源管理風險，已成為企業(yè)必須認真研究和處理的重要問題。

1目前并購中勞動關(guān)系處理的主要問題：

1.1并購的勞動法律屬性界定不清：

根據(jù)《大不列顛百科全書》，兼并一詞的解釋是：“指兩家或更多的獨立的企業(yè)、公司合并組成一家企業(yè)，通常由一家占優(yōu)勢的公司吸收一家或更多的公司。收購是指一家企業(yè)用現(xiàn)金、股票或者債券等支付方式購買另一家企業(yè)的股票或者資產(chǎn)，以獲得該企業(yè)的控制權(quán)的行為。由于勞動關(guān)系的處理關(guān)鍵在于并購本身對于勞動關(guān)系整體是否造成履行的影響，這與資產(chǎn)的處置既有關(guān)聯(lián)又有區(qū)別。事實上，這兩者并無法律上必然的因果關(guān)系，眾多員工的這種集體心理預(yù)期，都是由于并購中對勞動關(guān)系的.長期誤操作所造成的。因此，雖然從資產(chǎn)處置的角度，我們已經(jīng)建立了系統(tǒng)的并購制度，但是從勞動關(guān)系處置的角度，也需要建立相應(yīng)的制度體系，其中首要的就是對并購在勞動法上的屬性進行界定。

1.2并購中勞動關(guān)系處理隨意性強：

由于并購在勞動法尚缺乏準確的界定，因此在勞動關(guān)系處理中并購常被雙方當事人所濫用。用人單位一方借并購、重組的機會與員工集體解除勞動合同，以此達到裁減人員或者重新簽訂勞動合同的目的，這是目前造成群體勞動關(guān)系不穩(wěn)定的重要因素之一。由于并購與否以及如何并購員工并不能發(fā)表任何有影響力的意見，因此員工在并購中常處于被動的局面。

1.3并購中勞動關(guān)系處理相關(guān)文件龐雜：

由于我國30年來市場經(jīng)濟改革的特殊性，在經(jīng)濟生活的各個領(lǐng)域，文件和政策都在改革中發(fā)揮了不可替代的重要作用，尤其在勞動關(guān)系領(lǐng)域。但是市場經(jīng)濟發(fā)展到現(xiàn)階段，并購所要求的大而統(tǒng)一的市場，透明的政策、法律，都與傳統(tǒng)文件、政策的形式相去甚遠。勞動關(guān)系所特有的地域性和持續(xù)性特點對勞動關(guān)系處理方案廣度、深度方面提出了非常高的要求。

1.4并購中勞動關(guān)系處理的管理缺失：

我國的集體勞動關(guān)系不發(fā)達，勞動關(guān)系處理中缺乏集體談判的機制和傳統(tǒng)，因此政府相關(guān)行政部門的管理和監(jiān)督就變得尤為重要。但是由于我國勞動法律制度也是傾向于個別勞動關(guān)系的規(guī)范，而疏于集體勞動關(guān)系的規(guī)范，因此造成勞動行政部門在對并購中勞動關(guān)系處理的管理中缺乏有針對性的法律規(guī)定，只能借助于個別勞動關(guān)系的相關(guān)規(guī)定。而在個別勞動關(guān)系的解除中，勞動行政部門無法在前期介入或者參與，只能在糾紛或者沖突發(fā)生后進行管理和監(jiān)督，這造成管理的滯后。

2新《勞動合同法》對并購在勞動關(guān)系處理上的影響：

2.1穩(wěn)定勞動關(guān)系將成為重要的處理原則：

《勞動合同法》的重要立法目標就是穩(wěn)定勞動關(guān)系，其中非常重要的就是勞動合同履行中的穩(wěn)定，因此《勞動合同法》在全國性勞動立法中第一次提出了“繼續(xù)履行”的概念。第三十三條規(guī)定，“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行?！钡谌臈l規(guī)定，“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

2.2.勞動關(guān)系處理的成本受到法律規(guī)范：

一方面，《勞動合同法》拉平了終止與解除的經(jīng)濟待遇，客觀上影響了解除待遇的合理性?！秳趧雍贤ā诽岣吡私K止的成本，必然造成解除的成本也水漲船高——雖然法律規(guī)定并未提高。另一方面，《勞動合同法》對高收入、高工齡的勞動者又做出了經(jīng)濟補償?shù)南拗?，其“三倍”和“十二個月”的封頂規(guī)定，使得管理層畸高的經(jīng)濟補償金得到公平的限制。

2.3勞動關(guān)系處理的程序要求民主化：

《勞動合同法》雖然一方面大大增加了并購中員工補償?shù)某杀荆歉卮蟮挠绊懺谟凇秳趧雍贤ā穼τ趧趧诱咧黧w意識、集體意識的增強。隨著勞動者主體意識、集體意識的增強，勞動者對于主張并購中勞動關(guān)系處理方案乃至并購整體方案的知情權(quán)和民主參與權(quán)的積極性都將大大提高。《勞動合同法》第四條規(guī)定，不僅規(guī)章制度，還有“重大事項”，都需要經(jīng)過法定的民主程序和公示。這對于并購中勞動關(guān)系處理的程序公正提出了全新的要求。

3幾點建議和對策：

3.1加強勞動關(guān)系的調(diào)查和梳理;。

3.2加強勞動關(guān)系處理的程序民主;。

3.3加強與企業(yè)管理文化的融合。

4防范企業(yè)制定規(guī)章制度法律風險的對策建議：

4.1成立職工代表大會，健全工會組織，發(fā)揮工會橋梁和監(jiān)督作用：

企業(yè)需建立健全職工代表大會和工會組織，在制定規(guī)章制度時，要與職工代表大會或工會充分協(xié)商，討論確定直接涉及勞動者切身利益的內(nèi)容;實施時，要尊重職工個人或代表及工會的修改建議，完善規(guī)章制度相關(guān)內(nèi)容，充分發(fā)揮工會的橋梁和監(jiān)督作用。

4.2依法制定，確保合法有效：

企業(yè)制定規(guī)章制度必須做到制定主體適格、內(nèi)容合法、合理且程序完善，不得違反公序良俗，不得與勞動合同和集體合同相沖突。實踐中，仲裁機構(gòu)和法院在衡量企業(yè)規(guī)章制度的效力時，往往會認為，凡是應(yīng)當由雙方協(xié)商確定的事項，如果沒有經(jīng)過協(xié)商而由單位單方面在規(guī)章制度中進行規(guī)定時，一般情況下都不會作為審理案件的依據(jù)。

4.3嚴格執(zhí)行，依章治企：

企業(yè)規(guī)章制度是企業(yè)的“法律”，只有做到“法律面前人人平等”，自覺地依據(jù)完善的規(guī)章制度實施管理，管理才會是行之有效的。企業(yè)職工對規(guī)章制度的意見經(jīng)常表現(xiàn)在執(zhí)行過程中的不公正，就是對違反規(guī)章制度職工處理的標準并不一致，管理者在實施規(guī)章制度時帶有非常大的人為因素，從而造成職工對規(guī)章制度的反感。

4.4清理現(xiàn)有規(guī)章制度，及時修改、重建與新《勞動合同法》不一致的內(nèi)容，完善法定程序。

4.5提升企業(yè)文化內(nèi)涵，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。完善的規(guī)章制度體現(xiàn)了職、權(quán)、責的統(tǒng)一，能夠充分調(diào)動企業(yè)部門、人員的積極性。通過對企業(yè)規(guī)章制度的良性實施，實現(xiàn)企業(yè)與職工發(fā)展的目標、行為統(tǒng)一，在勞動者身上體現(xiàn)企業(yè)精神，形成完整的企業(yè)文化，構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。

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