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海商法論文篇一
我國《海商法》第273條規(guī)定：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！蓖瑫r，結(jié)合該法第268條和第276條的規(guī)定，我國《海商法》實則構(gòu)建起了以侵權(quán)行為地法為主、法院地法和船旗國法為輔，同時優(yōu)先適用所締結(jié)的國際條約并以國際慣例作為補充，且此兩者不得與我國的社會公共利益相違背的涉外民事關(guān)系中的船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用規(guī)則體系。本文中，筆者將暫且不論國際條約和國際慣例的適用問題，而先就上述《海商法》第273條三款法條規(guī)定的“階梯式”的法律適用規(guī)則的理論基礎(chǔ)和實踐情況逐一進行解析，以期在此基礎(chǔ)上對我國涉外民事關(guān)系中的船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用規(guī)則進行全面評析。
二、侵權(quán)行為地法。
根據(jù)《海商法》第273條第1款規(guī)定，一般情形下發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用侵權(quán)行為地法的法律適用規(guī)則構(gòu)成了我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償法律適用“階梯”的第一層；并且，結(jié)合上述法條第2、第3款的規(guī)定，此處所謂的“一般情形”應(yīng)當即是指在一國領(lǐng)?；騼?nèi)水中的、不同國籍船舶之間的情形。至于整個《海商法》第273條對這一“一般情形”所作的具體限定是否合理、恰當，筆者將在后文中再進行解答；在此，僅就侵權(quán)行為地法作為我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用規(guī)則所確定的最基本的準據(jù)法的成因進行分析。
筆者認為，將侵權(quán)行為地法作為涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償普遍適用的準據(jù)法的基礎(chǔ)無疑是基于船舶碰撞構(gòu)成侵權(quán)行為的法律性質(zhì)：無論是根據(jù)傳統(tǒng)的船舶碰撞定義即19《統(tǒng)一船舶碰撞若干法律規(guī)定的國際公約》第1條的規(guī)定，還是根據(jù)前述《里斯本規(guī)則》第1條對船舶碰撞定義所作的最新界定，船舶碰撞實則即是船舶之間或者船舶與其他海上移動式裝置之間，發(fā)生了直接的、實質(zhì)的接觸或者間接的、諸如浪損等情形并造成了生命或財產(chǎn)上的損害結(jié)果，且損害結(jié)果的發(fā)生或是因為加害船舶(加害船舶上的船員)主觀上至少存在過失，或是因為不可抗力的自然條件和海上風險。由此可見，船舶碰撞的構(gòu)成與一般民事侵權(quán)行為所要求的區(qū)別于“事實”的“行為”、區(qū)別于“違約”的“違反法律”的行為以及在一般情形下以存在過錯為前提而在違反法定義務(wù)的情形下則不以過錯為前提的構(gòu)成要件全然相符，因此其作為一種發(fā)生在海上的、典型而又特殊的侵權(quán)行為的法律性質(zhì)毋庸置疑。
船舶碰撞的侵權(quán)行為的法律性質(zhì)的確定為其在涉外民事關(guān)系中的法律適用的基本規(guī)則奠定了基礎(chǔ)。正如法國學者巴迪福所說，“侵權(quán)行為地法，乃國際私法上最早確立的原則之一”，在涉外民事關(guān)系中，自13世紀宗教法學者和法則區(qū)別說學者創(chuàng)立傳統(tǒng)的侵權(quán)行為法律適用規(guī)則以來，侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法逐漸被上升到一種原則的高度并且長期以來一直為世界上大多數(shù)國家普遍接受。因此，船舶碰撞作為一種特殊的海上侵權(quán)行為，將侵權(quán)行為地法作為其損害賠償所適用的最基本的準據(jù)法自是理所應(yīng)當。
三、法院地法。
根據(jù)《海商法》第273條第2款的規(guī)定，公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用法院地法以取代侵權(quán)行為地法的法律適用規(guī)則構(gòu)成了我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償法律適用“階梯”的第二層；并且，結(jié)合上述法條第3款的規(guī)定，此處發(fā)生碰撞的應(yīng)當為不同國籍的船舶。該法條條款的規(guī)定較之第273條第1款規(guī)定的差別在于，將船舶碰撞的發(fā)生地進一步限定在了公海的范圍內(nèi)，即是專門針對在公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用所作的規(guī)定。至于這一條款為何以法院地法取代侵權(quán)行為法作為發(fā)生在公海上的船舶碰撞損害賠償所適用的準據(jù)法則主要基于以下原因：
其一，侵權(quán)行為地法無法適用于在公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償。根據(jù)1982年聯(lián)合國《海洋法公約》中的有關(guān)規(guī)定，公海不屬于任何國家所有，也不屬任何國家管轄和控制的范圍。因此，當船舶碰撞發(fā)生在公海上時，任何國家的法律都不得作為相應(yīng)的船舶碰撞發(fā)生地即侵權(quán)行為地法適用于由此引起的損害賠償。然而，公海不屬任何國家管轄和控制，并不意味著在公海上發(fā)生的`船舶碰撞中的受害船舶一方因此即無法在任何國家起訴而使得其權(quán)利無法得到救濟；同樣地，在法律適用上，亦不能因為船舶碰撞發(fā)生地在公海且公海上又不存在主權(quán)國家的立法而使得由此引起的損害賠償無法可依。所以，當侵權(quán)行為地法無法適用于在公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償時，應(yīng)當取代以其他恰當、合適的法律適用于上述涉外民事關(guān)系。
其二，法院地法較之船旗國法更適宜適用于在公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償。一方面，當船舶碰撞發(fā)生在公海上而不存在任何國家的法律可以作為侵權(quán)行為地法予以適用，同時由于相撞船舶國籍不同故亦不存在共同的國籍國法即船旗國法予以適用時，受訴法院適用其最熟悉、最常用的本國法即法院地法對上述情形下的船舶碰撞損害賠償進行審理自是情理之中。另一方面，由于相撞船舶國籍不同，所以倘若適用船旗國法則會出現(xiàn)適用加害船舶船旗國法還是受害船舶船旗國法的爭論。對此，理論界始終未能達成統(tǒng)一，而世界各國立法的規(guī)定亦各不相同：有的國家立法主張適用加害船舶的船旗國法，例如韓國1962年《涉外民事法律的法令》第46條2款的規(guī)定；相對地，有的國家則主張適用受害船舶的旗國法；此外，例如《德國法律適用法》第17條2款的規(guī)定，還有的國家甚至只是籠統(tǒng)地規(guī)定了應(yīng)當適用船旗國法，卻并未具體明確應(yīng)當以何者的船旗國法為準。由此可見，當船舶碰撞發(fā)生在公海上且相撞船舶的國籍不同時，適用船旗國法無論是在理論上還是在實際的立法中都尚且是不成熟的、不完善的。因此，筆者認為，在同樣是須取代侵權(quán)行為地法以適用于公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償?shù)那樾蜗?，?yīng)當以法院地法更為適宜。
四、船旗國法。
根據(jù)《海商法》第273條第3款的規(guī)定，同一國籍船舶之間發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法以取代法院地法并擬制作為侵權(quán)行為地法的法律適用規(guī)則構(gòu)成了我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償法律適用“階梯”的最后一層；并且，根據(jù)該條款自身的文義，無論船舶碰撞是發(fā)生在一國的領(lǐng)?；騼?nèi)水還是發(fā)生在公海上，只要相撞船舶的國籍相同則一律適用其船旗國法。在此，暫且不論我國《海商法》這一規(guī)定的優(yōu)劣，先就船旗國法適用于涉外民事關(guān)系中的船舶碰撞損害賠償?shù)囊饬x和作用進行解析。
一方面，同一國籍船舶之間發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法的優(yōu)越性顯而易見：其一，由于但凡在可航水域航行的船舶均須懸掛國旗，因此只需通過船舶所懸掛的國旗即可以明確該船舶的所屬國并且確定其船旗國法，使得以何國法作為船旗國法予以適用的問題十分易于得到解決。其二，由于相撞船舶為同一國籍，因此適用船旗國法即其共同的國籍法使得法院無論是對船舶碰撞侵權(quán)行為的成立還是對損害賠償責任的承擔的確定都能夠得到一致的結(jié)果，而這實則亦正是國際私法始終追求的目標。其三，船旗國作為船舶的登記或注冊國，其與船舶之間往往具有比較緊密的聯(lián)系。船旗國在對船舶實行有效的管理和監(jiān)督的同時，船舶的所有人、營運人及其他船員亦對船旗國關(guān)于海上運輸?shù)姆珊驼咻^為熟悉。因此，適用船旗國法對于國籍相同的相撞船舶雙方而言更有利于其預(yù)見船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用結(jié)果，同時亦有利于爭議的快速和順利解決。
然而，另一方面，盡管船旗國法的法律適用規(guī)則的優(yōu)越性十分顯著，但其仍然存在著一定的缺陷和弊端，尤其是方便旗問題和光船租賃問題給這一法律適用規(guī)則的科學性、合理性造成了相當嚴重的負面影響而使其飽受詬病。在懸掛方便旗的情形下，盡管船舶懸掛了某一國家的國旗，但船舶與該國之間實則并無真正的實質(zhì)聯(lián)系并且該國亦不會對船舶進行良好的、有效的管理和監(jiān)督。因而對發(fā)生在懸掛同一方便旗的船舶之間的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法既缺乏充分的法律依據(jù)，同時亦會因為船旗國法本身的落后和不完善而無法切實保護受害船舶一方的權(quán)利或者給予加害船舶一方應(yīng)有的懲處。而在光船租賃的情形下，包括雇傭船員在內(nèi)的有關(guān)船舶經(jīng)營和管理的權(quán)利均由船東轉(zhuǎn)移至承租人處，即由承租人而非船東對船舶行使完全的控制權(quán)。由此，一來船東與船舶之間的聯(lián)系變得非常微弱，而由船東對船舶進行登記的原登記國與船舶之間的聯(lián)系亦隨之被淡化；二來承租人所屬國的海事機關(guān)則因為承租人對船舶行使完全的實際控制權(quán)而開始介入到對船舶的行政管理中。因此，對光船租賃情形下的船舶之間發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法、即對船舶享有所有權(quán)但不行使任何實際控制權(quán)的船東的所屬國法律是明顯不合情理的。
綜上所述，筆者認為，同一國籍船舶之間發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法的法律適用規(guī)則并非必然可取，尤其是在海上貨物運輸實踐中方便旗問題和光船租賃問題普遍存在的情況下，盲目固守這一法律適用規(guī)則只會越發(fā)偏離其本應(yīng)實現(xiàn)的法律價值。與此同時，這亦就回答了筆者在前文中所留下的一個問題，即我國《海商法》第273條對應(yīng)予適用侵權(quán)行為地法的“一般情形”所作的具體限定是不合理、不恰當?shù)?；而侵?quán)行為地法應(yīng)當普遍適用于發(fā)生在一國領(lǐng)?；騼?nèi)水的船舶碰撞損害賠償，而不論相撞船舶是否為同一國籍。
五、結(jié)語。
通過對我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用規(guī)則的總體情況的概述和其中主要問題的評析可以看出，我國《海商法》第273條“階梯式”的法律適用規(guī)則體系在整體設(shè)計上是科學的、合理的，但其中仍有缺陷和不足需要加以改進。具體建議為：發(fā)生在一國領(lǐng)海或內(nèi)水的船舶碰撞損害賠償，適用侵權(quán)行為地法；發(fā)生在公海上的船舶碰撞損害賠償，適用法院地法；發(fā)生在公海上的國籍相同的船舶之間的船舶碰撞損害賠償，適用船旗國法。
海商法論文篇二
本文以預(yù)期違約制度為例探討法律移植以及如何避免和減少法律沖突問題，歡迎各位法律畢業(yè)的同學借鑒哦!
摘要：法律移植是人類法律進步,法律文化互動與交融的一種主要形式,我國在建立社會主義法制體系過程中也具有重要意義。法律移植在促進移植國法律完善與進步的同時也會與本土法律文化產(chǎn)生沖突。
法律移植是人類文明互動的必然結(jié)果,幾乎任何形式的法律文化都避免不了法律之間的移植問題,中國也不例外。但是由于傳統(tǒng)法律文化的差異,貿(mào)然的法律移植不僅不能解決當下的社會問題,還會產(chǎn)生“排異”現(xiàn)象。筆者以我國預(yù)期違約制度的移植為起點,試就法律移植與法律本土化問題進行探討。
預(yù)期違約,又稱先期違約,源于英美法系,是英美法以判例發(fā)展起來的特有制度。它是指在合同有效成立之后到履行期到來之前,一方當事人肯定地、明確地表示他將不履行合同或一方當事人根據(jù)客觀事實預(yù)見到另一方將不履行合同。在傳統(tǒng)的法律體系中只有一方在規(guī)定的履約時間內(nèi)未能完成履約時,才構(gòu)成違約。為了緩解這種嚴格的規(guī)則帶來的不利后果,英國女王法院于1853年在審理霍契斯特訴德拉圖爾案(hochsterlatour)中確立了這項規(guī)則。
大陸法系合同法中并沒有預(yù)期違約制度,我國在新合同法施行前也沒有這項制度,19新合同法中移植了英美法系的這項制度。我國《合同法》第一百零八條規(guī)定:“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任?！?/p>
因此,可以說預(yù)期違約制度是一個舶來品,該項制度的移植一方面有益于我國民商事法律,尤其合同法律國外法的對接。另一方面也完善了我國合同法的違約制度體系。預(yù)期違約將原本的違約時間從合同履行期屆滿擴展到合同履行期滿之前,保障了合同非違約方的權(quán)益,降低其損失。
同時,預(yù)期違約制度的本土化與本土資源的有機結(jié)合,完善了我國合同期前違約的救助體系?？偹苤?大陸法系和英美法系先前分別只有不安抗辯權(quán)和預(yù)期違約制度作為期前救助手段。然而不安抗辯權(quán)是防御性質(zhì)的權(quán)利,其性質(zhì)決定行使者在行使該權(quán)利時,必然處于消極被動的狀態(tài)。因此,合同生效后履行期屆滿之前,雖然債務(wù)已經(jīng)發(fā)生,但是給付義務(wù)尚未發(fā)生,即債權(quán)人的請求權(quán)尚未發(fā)生,抗辯權(quán)亦不能行使。可見不安抗辯權(quán)存在一定的缺陷;另外,在英美法系如果先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方有不能履行的情況時,又不能用預(yù)期違約制度對先履行一方予以保護,因此合同法中僅有預(yù)期違約制度也是不完善的。綜上,預(yù)期違約制度的本土化與大陸法系固有的不安抗辯權(quán)相配合,有效的保護了合同雙方的期前利益。
當然在移植以及本土化預(yù)期違約制度時,也與本土法律文化發(fā)生沖突。一方面我國立法比較原則化,抽象化,在移植預(yù)期違約制度時僅僅只有一個條文,并沒有完整的可行的一套制度,使當事人很難行使;另一方面,預(yù)期違約制度與我國合同到期才履行的傳統(tǒng)文化觀念存在沖突,當事人一方的行使不慎,不僅不能實現(xiàn)合同的預(yù)期目的,而且會損害中國這個情感社會下雙方當事人的情感紐帶。
二、法律移植的概念和必要性。
柏拉圖曾說過:“如果我們發(fā)現(xiàn)外國的法律更好,那我們也會采用而不會因為他是外國法律而予以排斥”。人類文明的進步史本身就是一個文化的接觸、文明的互動史,法律的進步與發(fā)展亦是互相交融與借鑒的過程。歷史的經(jīng)驗告訴我們,任何一部法律、任何一個法系完全封閉起來,不與其他國家和民族往來則結(jié)果不是封閉而窒息就是在漫長的存在歷程中止步不前。
(一)法律移植的概念。
“移植”本是生物學上的概念,是指將植體從甲處以活體存在為條件遷至乙處。相應(yīng)的法律移植是指一國(或地區(qū))對其他國家(或地區(qū))的法律的借鑒和吸收。這也是大部分學者對法律移植的基本定義。但具體來說如何界定“法律移植”有以下兩種學說:。
一是過程說。這種觀點認為,法律移植主要是一種過程,即一地域或文化范圍內(nèi)所產(chǎn)生的法律向另一地域或文化的遷移。我國學者沈宗靈曾對法律移植作出了如下定義:“法律移植是特定國家或地區(qū)的某種法律規(guī)則一直到其他國家或地區(qū)”。二是過程+效果說。這種觀點認為法律移植不僅是一種法向另一種法的遷移,還應(yīng)包括這種遷移所產(chǎn)生的實際效果。
筆者認為過程說實不足取,一方面僅從過程中探討法律移植,而不問法律移植以后能否在新的文化環(huán)境中真正發(fā)揮作用,那么法律移植將是一個機械而缺乏研究的過程;另一方面各國的傳統(tǒng)文化的差異,各國本土資源的不同,會與移植而來的法律造成影響。正如上文所述的預(yù)期違約與不安抗辯兩者相互補則可以彌補一國法律的不足,尚若兩者相重復(fù)或是相沖突則不僅不能解決被移植國的法律問題和社會問題,相反會造成新的社會矛盾。
綜上筆者認為,法律移植是指一國或的確法律吸收借鑒別國或地區(qū)法律,并自我完善,使之成為本國法律體系的有機組成部分的一個過程。
(二)法律移植的必要性。
與許多西方國家內(nèi)源性法制現(xiàn)代化不同,我國的法制現(xiàn)代化主要是外源性的,即在現(xiàn)代化初始過程中,其主要動力并非來自于本國內(nèi)部,而是基于外部壓力,在資源取向上,通過移植引進西方法律成為我國法制現(xiàn)代化的主要資源。結(jié)合上文提到的預(yù)期違約制度的移植和本土化,探討法律移植的必要性。
首先,法律發(fā)展的不平衡決定了法律移植的必要性。任何時代各國法律不可能同時進步和發(fā)展。各國的法律發(fā)展有受制于各國的經(jīng)濟和文化狀況。歐美等國市場經(jīng)濟起步較我國要早,發(fā)展更為成熟,法律制度更為完善,我國移植美國合同法中的先進制度也是應(yīng)有之意。
其次,特定的“法”的概念的認知不可能使法律獲得至上地位。在我國傳統(tǒng)法律基本上是指一種統(tǒng)治策略,而古代的“律”則是以刑為主,諸法合一的法律。而現(xiàn)代意義上的法律主要以權(quán)利義務(wù)雙向意義為向?qū)?賦予法律主體權(quán)利和義務(wù)。顯然我國傳統(tǒng)意義上的法律與現(xiàn)代意義的法律有著天壤之別。然而“法律應(yīng)當不信仰,否則將形同虛設(shè)”,法律移植,尤其移植和發(fā)展法律思想和民商事法律可以有效的改變對傳統(tǒng)法律的認識,確立法律至上地位,推動我國法制的現(xiàn)代化。
最后,國際交流與合作也是法律移植的必然要求。隨著我國改革開放,市場經(jīng)濟建設(shè)的深入,我國經(jīng)濟貿(mào)易早已走出國門。尤其在中國加入wto之后,我國經(jīng)濟溶入世界經(jīng)濟大市場,欲保證交易順利進行,我們的交易規(guī)則理所當然應(yīng)向國際交易規(guī)則靠近。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第71條和第72條之規(guī)定、《國際商事合同通則》第7.3.3條和第7.3.4條之規(guī)定、皆為期前救濟制度,盡管兩部法律文件具體規(guī)定各具特色,然而就其本質(zhì)而言,它們都繼承了英美法系期前違約制度的衣缽。
由于文化和本土資源的差異,不同的法律體系、法律規(guī)范移植到本國后必然會與本國文化、本土資源發(fā)生沖突;同時正是這種文化沖突的存在,才是固有文化有了重新審視和反思自身的機會,進而在吸收和融合異質(zhì)法律文化的基礎(chǔ)上自身獲得長足的發(fā)展。
(一)法律移植與傳統(tǒng)文化沖突的形式。
法律移植與傳統(tǒng)法律文化的沖突可以分為良性和惡性,筆者認為倘若兩種法律文化以及其產(chǎn)生的法律制度其本身是互補性的,那么二者間的沖突是良性的;而兩種法律文化在歷史傳統(tǒng)或是制度構(gòu)建上差異很大且不能互補時,二者的沖突一般會是惡性的。
第一,兩種具有互補性的法律文化發(fā)生沖突時,從長遠來看是有利于法律移植的。正如上文所述我國立法的原則性和不可操作性與預(yù)期違約制度需要可操作性的制度保障的矛盾便是一種良性的沖突,這種沖突會有利于我國法制的完善。
第二,兩種法律文化在歷史傳統(tǒng)或是制度構(gòu)建上存在巨大差異且不能互補時,這種沖突會對法律移植產(chǎn)生不利的影響。上文所述的第二種沖突便是一種惡性的沖突,社會文化和法律制度之間的沖突和較量過程中,雙方必然遭受不同程度的破壞或損失。這樣預(yù)期違約制度或許成為一種擺設(shè)而束之高閣,我們的情感社會的基礎(chǔ)或許也會被破壞。
(二)法律移植的原則。
正如上文所述,一項法律制度的移植必然與本土法律文化存在一定的沖突,這種沖突或許是積極的',亦或許是消極的,但是應(yīng)當如何避免或是減少這種沖突呢?筆者認為應(yīng)當堅持以下幾個原則。
第一,堅持民族文化主體為原則。民族文化是法律制度的基石,一項偉大的法律文化必然要求建立在一定的民族文化基礎(chǔ)上,脫離了民族文化的法律制度便會如同空中閣樓。因此堅持民族文化為主體,在移植法律制度的同時考慮該項制度與法律文化的“排異”現(xiàn)象,既堅持法律移植,又堅持不斷改造性的法律,才能使法律不致于落伍,這樣既可以降低沖突成本,又可以有效的提高法律移植的質(zhì)量。
第二,遵循變通原則。法律移植的變通原則是指在法律移植的過程中,應(yīng)根據(jù)接受移植載體的具體情況,對移植的法律予以適當?shù)恼{(diào)整、篩選、變動,以期使移植的法律與我國的法律制度和理念相吻合,使移植的法律得以生根;同時也指受法律移植的載體為植入的法律提供必要的條件所進行的自我調(diào)整和完善。
第三,法律應(yīng)當遵循法制統(tǒng)一的原則。法制統(tǒng)一性原則是法制的一個重要原則,而法制統(tǒng)一的前提和基礎(chǔ)是憲法。這一原則要求法律移植主體的合憲,法律移植內(nèi)容的合憲,只有這樣才能使被移植的法律納入、融合到我國法律體系當中,成為我國法律體系中有機的組成部分,實現(xiàn)法律移植的正效應(yīng)。
(三)法律本土化。
法律移植是一個借鑒、吸收國外法,將其成為我國法律制度的一個過程。因此法律移植的成敗的關(guān)鍵在于法律是否能適應(yīng)本土資源,是否能夠本土化。外國法律在中國的移植,必須由中國人作為承載者,并由中國人來理解、消化之,否則,便無法在中國發(fā)揮作用,無法化為中國法治的有機組成部分。這個過程,并不是文字間的簡單復(fù)制或翻譯,而是一個復(fù)雜的創(chuàng)造過程,是用中國文化工具調(diào)制法治精神和現(xiàn)代法規(guī)則的過程。正如預(yù)期違約制度的移植,并不是簡單的將英美法系的概念和制度的引入,更需要將其與大陸法系固有的法律制度,我國具有的法律傳統(tǒng)相結(jié)合,創(chuàng)造出一個本土化的預(yù)期違約制度。綜上可見,法律移植在中國的本土化最終要求把國外的法治理念、國外的先進法律制度轉(zhuǎn)化為中國人的精神情感認同。
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海商法論文篇四
我國民事立法采用民商合一的體例，海商法往往被看做是民法領(lǐng)域的一個分支，民法的基本原則對于海商法同樣適用。但是，由于海上活動的特殊性，海商法對一些問題作出了不同于廣義民法的特殊規(guī)定，使之頗具海商法特色，“關(guān)于《中華人民共和國海商法（草案）》的說明”中明文指出，海商法調(diào)整的法律關(guān)系的性質(zhì)決定了它屬于民事法律范疇；同時它又有別于一般民事法律，因而被視為特別民事法律。
民商法；海商法；遲延交付；留置權(quán)；貨運法。
在我國司法實踐中，只要是《海商法》沒有明文規(guī)定的，便遵照民商法理論來審理海事爭議案件。本文從海商法與民法的密切聯(lián)系作為切入點，依次從海商法遲延交付、承運人留置權(quán)等多個貨運法角度探討民法和海商法之間的融合。
法是調(diào)整社會關(guān)系的規(guī)范的總和，每種法律制度都調(diào)整特定的對象，是劃分法律部門的根本依據(jù)。民法是私法，它所調(diào)整的是平等主體間的人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系，而對于海商法的定義，人們眾說紛紜，可以說，《海商法》所調(diào)整的關(guān)系是縱橫交錯的，根據(jù)《中華人民共和國海商法》第一條：“為了調(diào)整海上運輸關(guān)系、船舶關(guān)系、維護當事人各方的合法權(quán)益，促進海上運輸和經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展，制定本法?！睆倪@條規(guī)定來看，海商法作為民法的分支，其所調(diào)整的領(lǐng)域主要包括海上運輸中發(fā)生的社會關(guān)系以及與船舶有關(guān)的社會關(guān)系，主要為財產(chǎn)關(guān)系，也包括人身關(guān)系。
海商法與民法相比，具有明顯特點，海商法雖然以海上運輸和以船舶有關(guān)的特定社會關(guān)系為調(diào)整對象，但其內(nèi)容卻涉及民法當中的各項基本制度。海商法中包括了與物權(quán)法相關(guān)的船舶自物權(quán)與他物權(quán)，與合同法相關(guān)的海上貨物運輸合同，與侵權(quán)行為法相關(guān)的船舶碰撞，特殊的時效問題以及一些涉外法律適用規(guī)定。這種包容性是其他部門法所不能做到的，這體現(xiàn)了海商法與民法的親密關(guān)系，體現(xiàn)了二者的融合。
我國《海商法》第87條規(guī)定：“應(yīng)當向承運人支付的運費、共同海損分攤、滯期費和承運人為貨物墊付的必要費用以及應(yīng)當向承運人支付的其他費用沒有付清，又沒有提供當擔保的，承運人可以在合理的限度內(nèi)留置其貨物。”這條規(guī)定有一點頗具爭議，就是對“其”的解釋，到底是指債務(wù)人所有還是與債務(wù)人有牽連關(guān)系即可，在學界爭議極大。
為此，我們引入《合同法》第315條的規(guī)定：“托運人或者收貨人不支付運費、保管費以及其他運輸費用的，承運人對相應(yīng)的運輸貨物享有留置權(quán)，但當事人另有約定的除外?！边@里使用的是“相應(yīng)的”一詞，即該條款注重的是貨物與債務(wù)人之間具有的牽連關(guān)系，而不一定必須為債務(wù)人所有。我認為，對于海商法承運人留置權(quán)問題應(yīng)該融合入合同法的規(guī)定，這樣才能更好地貫徹了法律規(guī)定承運人，留置權(quán)的目的，也符合利益衡量所要求的法律原則。更能滿足實踐的要求[2]。加之我國已經(jīng)逐漸注意了善意留置權(quán)制度的合理性，《海商法》第25條所規(guī)定的船舶留置權(quán)也沒有要求標的船舶必須為債務(wù)人所有。所以，在承運人留置權(quán)問題上，應(yīng)當融入合同法的相關(guān)規(guī)定。
我國《海商法》對于貨物遲延交付的規(guī)定有著明顯的漏洞，我國《海商法》第50條第1款規(guī)定：貨物未能在明確約定的時間內(nèi)，在約定的卸貨港交付的，為遲延交付。何為“明確約定的時間內(nèi)”？如果承托雙方遲遲不能達成共識，并且承運人違反直航適航義務(wù)，進而遲延交付給貨方造成損害，貨方如何以法律為依據(jù)向船方索賠，成了一個棘手的問題。
《合同法》第290條第1款規(guī)定：”承運人應(yīng)當在約定期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物安全運輸?shù)郊s定地點?！笨梢?。承運人在運輸期間的適當履行，表現(xiàn)為其按照運輸合同約定的期間履行其義務(wù)和在合理的期問履行運送義務(wù)兩種情況。但對于《合同法》第290條和《海商法》第50條的關(guān)系，學者眾說紛紜，有人認為《海商法》與《民法通則》、《合同法》是普通法與一般法的關(guān)系，《海商法》對于遲延交付已有明確的規(guī)定，故根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的法律適用原則，《民法通則》、《合同法》的規(guī)定理應(yīng)不予適用，《海商法》所規(guī)定的遲延交付的文字意義極其明確，不具有擴充解釋的空間，對其進行司法解釋無異于二次立法，不符合立法原則和程序”。也有人認為，《合同法》第290條應(yīng)該適用，因為《海商法》第50條并沒有對遲延交付進行確切定義，所以，《合同法》的規(guī)定仍然可以補充適用[7]。
此外，從舉證責任上來看，在貨物遲延交付上，海商法的規(guī)定也不盡完善。
我國合同法采取嚴格責任原則，如果按照合同法的規(guī)定，則貨方在此情況下，只需證明承運人的遲延交付、自身遭受損失以及二者之間的因果關(guān)系即可。
我國海商法未對貨物遲延交付舉證責任作出明確的規(guī)定。海商法遲延交付的規(guī)則基礎(chǔ)是過錯責任制度，根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，主張遲延交付損害賠償?shù)呢浄剑瑧?yīng)該在以下范圍內(nèi)舉證：承運人遲延交付貨物、自身有損失、前述二者的因果關(guān)系、承運人具有不可免責的過錯。我們知道，對于免責條款的舉證，海商法第51條第二款規(guī)定：“承運人依照前款規(guī)定免除賠償責任的，除第(二)項規(guī)定的原因外，應(yīng)當負舉證責任[5]。”但這種舉證責任的分配并不適用于遲延交付，在遲延交付的舉證問題上只能參照民法的規(guī)定，所以，在實務(wù)中，由于在運輸途中，貨物在承運人的掌控之下，讓貨方尋找證據(jù)，證明承運人的過錯是非常困難或者成本極高的，這對于貨方來說，是極大的不公平，這明顯違反了民法中的公平原則[4]。
筆者認為，對于遲延交付問題，下個明確的定義是必要的，我國立法機關(guān)應(yīng)當著力完善遲延交付制度的立法。如果基于目前的狀況，我認為應(yīng)當采取海商法合同法相融合的方法應(yīng)對。
在我國的法律體系中，私法的基本法是民法，即《民法通則》。民法的原則性規(guī)定和各特別法的具體規(guī)定，共同構(gòu)成了民法的體系，在這個體系中，有合同法、擔保法等。而海商法的以問題為中心的、非邏輯化的、靈活的、唯用性的法律思維不同于民法思維具有特殊性；海商法以效率優(yōu)先、航運秩序的傾向性保護、對契約自由的限制為其獨特價值取向：海商法有其所獨有的各種特殊的法律制度。在司法實踐中，既要看到海商法與民法原理的沖突，又要看到海商法的特殊性；既不能盲目地排斥其他法律的適用，也不能用其他法律代替海商法的適用。
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海商法論文篇五
[摘要]我國《海商法》被視為民法的部門法。根據(jù)特別法優(yōu)于一般法原理，當海運雙方就運輸合同發(fā)生糾紛時，首先適用《海商法》，在其沒有規(guī)定時適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定。但由于《合同法》晚于《海商法》頒布多年，多年的海運實踐極大地豐富了我國合同法律制度，因此根據(jù)新法優(yōu)于舊法適用的原理，《合同法》又優(yōu)先適用于《海商法》。這就產(chǎn)生了舊的特殊法和新的普通法如何適用的問題，使得民商法與《海商法》在某些問題的規(guī)定上沖突加劇。在民商法與《海商法》有不同規(guī)定時，應(yīng)當如何協(xié)調(diào)兩者之間的沖突？在《海商法》無規(guī)定時民商法如何彌補《海商法》的空白？本文試以海上貨運法為視角，分析民商法原理與海商法的沖突與協(xié)調(diào)。
海商法論文篇六
我國《海商法》第273條規(guī)定：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。”同時，結(jié)合該法第268條和第276條的規(guī)定，我國《海商法》實則構(gòu)建起了以侵權(quán)行為地法為主、法院地法和船旗國法為輔，同時優(yōu)先適用所締結(jié)的國際條約并以國際慣例作為補充，且此兩者不得與我國的社會公共利益相違背的涉外民事關(guān)系中的船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用規(guī)則體系。本文中，筆者將暫且不論國際條約和國際慣例的適用問題，而先就上述《海商法》第273條三款法條規(guī)定的“階梯式”的法律適用規(guī)則的理論基礎(chǔ)和實踐情況逐一進行解析，以期在此基礎(chǔ)上對我國涉外民事關(guān)系中的船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用規(guī)則進行全面評析。
根據(jù)《海商法》第273條第1款規(guī)定，一般情形下發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用侵權(quán)行為地法的法律適用規(guī)則構(gòu)成了我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償法律適用“階梯”的第一層；并且，結(jié)合上述法條第2、第3款的規(guī)定，此處所謂的“一般情形”應(yīng)當即是指在一國領(lǐng)?；騼?nèi)水中的、不同國籍船舶之間的情形。至于整個《海商法》第273條對這一“一般情形”所作的具體限定是否合理、恰當，筆者將在后文中再進行解答；在此，僅就侵權(quán)行為地法作為我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用規(guī)則所確定的最基本的準據(jù)法的成因進行分析。
筆者認為，將侵權(quán)行為地法作為涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償普遍適用的準據(jù)法的基礎(chǔ)無疑是基于船舶碰撞構(gòu)成侵權(quán)行為的法律性質(zhì)：無論是根據(jù)傳統(tǒng)的船舶碰撞定義即1910年《統(tǒng)一船舶碰撞若干法律規(guī)定的國際公約》第1條的規(guī)定，還是根據(jù)前述《里斯本規(guī)則》第1條對船舶碰撞定義所作的最新界定，船舶碰撞實則即是船舶之間或者船舶與其他海上移動式裝置之間，發(fā)生了直接的、實質(zhì)的接觸或者間接的、諸如浪損等情形并造成了生命或財產(chǎn)上的損害結(jié)果，且損害結(jié)果的發(fā)生或是因為加害船舶（加害船舶上的船員）主觀上至少存在過失，或是因為不可抗力的自然條件和海上風險。由此可見，船舶碰撞的構(gòu)成與一般民事侵權(quán)行為所要求的區(qū)別于“事實”的“行為”、區(qū)別于“違約”的“違反法律”的行為以及在一般情形下以存在過錯為前提而在違反法定義務(wù)的情形下則不以過錯為前提的構(gòu)成要件全然相符，因此其作為一種發(fā)生在海上的、典型而又特殊的侵權(quán)行為的法律性質(zhì)毋庸置疑。
船舶碰撞的侵權(quán)行為的法律性質(zhì)的確定為其在涉外民事關(guān)系中的法律適用的基本規(guī)則奠定了基礎(chǔ)。正如法國學者巴迪福所說，“侵權(quán)行為地法，乃國際私法上最早確立的原則之一”，在涉外民事關(guān)系中，自13世紀宗教法學者和法則區(qū)別說學者創(chuàng)立傳統(tǒng)的侵權(quán)行為法律適用規(guī)則以來，侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法逐漸被上升到一種原則的高度并且長期以來一直為世界上大多數(shù)國家普遍接受。因此，船舶碰撞作為一種特殊的海上侵權(quán)行為，將侵權(quán)行為地法作為其損害賠償所適用的最基本的準據(jù)法自是理所應(yīng)當。
根據(jù)《海商法》第273條第2款的規(guī)定，公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用法院地法以取代侵權(quán)行為地法的法律適用規(guī)則構(gòu)成了我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償法律適用“階梯”的第二層；并且，結(jié)合上述法條第3款的規(guī)定，此處發(fā)生碰撞的應(yīng)當為不同國籍的船舶。該法條條款的規(guī)定較之第273條第1款規(guī)定的差別在于，將船舶碰撞的發(fā)生地進一步限定在了公海的范圍內(nèi)，即是專門針對在公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用所作的規(guī)定。至于這一條款為何以法院地法取代侵權(quán)行為法作為發(fā)生在公海上的船舶碰撞損害賠償所適用的準據(jù)法則主要基于以下原因：
其一，侵權(quán)行為地法無法適用于在公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償。根據(jù)1982年聯(lián)合國《海洋法公約》中的有關(guān)規(guī)定，公海不屬于任何國家所有，也不屬任何國家管轄和控制的范圍。因此，當船舶碰撞發(fā)生在公海上時，任何國家的法律都不得作為相應(yīng)的船舶碰撞發(fā)生地即侵權(quán)行為地法適用于由此引起的損害賠償。然而，公海不屬任何國家管轄和控制，并不意味著在公海上發(fā)生的船舶碰撞中的受害船舶一方因此即無法在任何國家起訴而使得其權(quán)利無法得到救濟；同樣地，在法律適用上，亦不能因為船舶碰撞發(fā)生地在公海且公海上又不存在主權(quán)國家的立法而使得由此引起的損害賠償無法可依。所以，當侵權(quán)行為地法無法適用于在公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償時，應(yīng)當取代以其他恰當、合適的法律適用于上述涉外民事關(guān)系。
其二，法院地法較之船旗國法更適宜適用于在公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償。一方面，當船舶碰撞發(fā)生在公海上而不存在任何國家的法律可以作為侵權(quán)行為地法予以適用，同時由于相撞船舶國籍不同故亦不存在共同的國籍國法即船旗國法予以適用時，受訴法院適用其最熟悉、最常用的本國法即法院地法對上述情形下的船舶碰撞損害賠償進行審理自是情理之中。另一方面，由于相撞船舶國籍不同，所以倘若適用船旗國法則會出現(xiàn)適用加害船舶船旗國法還是受害船舶船旗國法的爭論。對此，理論界始終未能達成統(tǒng)一，而世界各國立法的規(guī)定亦各不相同：有的國家立法主張適用加害船舶的船旗國法，例如韓國1962年《涉外民事法律的法令》第46條2款的規(guī)定；相對地，有的國家則主張適用受害船舶的旗國法；此外，例如《德國法律適用法》第17條2款的規(guī)定，還有的國家甚至只是籠統(tǒng)地規(guī)定了應(yīng)當適用船旗國法，卻并未具體明確應(yīng)當以何者的船旗國法為準。由此可見，當船舶碰撞發(fā)生在公海上且相撞船舶的國籍不同時，適用船旗國法無論是在理論上還是在實際的立法中都尚且是不成熟的、不完善的。因此，筆者認為，在同樣是須取代侵權(quán)行為地法以適用于公海上發(fā)生的船舶碰撞損害賠償?shù)那樾蜗?，?yīng)當以法院地法更為適宜。
根據(jù)《海商法》第273條第3款的規(guī)定，同一國籍船舶之間發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法以取代法院地法并擬制作為侵權(quán)行為地法的法律適用規(guī)則構(gòu)成了我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償法律適用“階梯”的最后一層；并且，根據(jù)該條款自身的文義，無論船舶碰撞是發(fā)生在一國的領(lǐng)?；騼?nèi)水還是發(fā)生在公海上，只要相撞船舶的國籍相同則一律適用其船旗國法。在此，暫且不論我國《海商法》這一規(guī)定的優(yōu)劣，先就船旗國法適用于涉外民事關(guān)系中的船舶碰撞損害賠償?shù)囊饬x和作用進行解析。
一方面，同一國籍船舶之間發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法的優(yōu)越性顯而易見：其一，由于但凡在可航水域航行的船舶均須懸掛國旗，因此只需通過船舶所懸掛的國旗即可以明確該船舶的所屬國并且確定其船旗國法，使得以何國法作為船旗國法予以適用的問題十分易于得到解決。其二，由于相撞船舶為同一國籍，因此適用船旗國法即其共同的國籍法使得法院無論是對船舶碰撞侵權(quán)行為的成立還是對損害賠償責任的承擔的確定都能夠得到一致的結(jié)果，而這實則亦正是國際私法始終追求的目標。其三，船旗國作為船舶的登記或注冊國，其與船舶之間往往具有比較緊密的聯(lián)系。船旗國在對船舶實行有效的管理和監(jiān)督的同時，船舶的所有人、營運人及其他船員亦對船旗國關(guān)于海上運輸?shù)姆珊驼咻^為熟悉。因此，適用船旗國法對于國籍相同的相撞船舶雙方而言更有利于其預(yù)見船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用結(jié)果，同時亦有利于爭議的快速和順利解決。
然而，另一方面，盡管船旗國法的法律適用規(guī)則的優(yōu)越性十分顯著，但其仍然存在著一定的缺陷和弊端，尤其是方便旗問題和光船租賃問題給這一法律適用規(guī)則的科學性、合理性造成了相當嚴重的負面影響而使其飽受詬病。在懸掛方便旗的情形下，盡管船舶懸掛了某一國家的國旗，但船舶與該國之間實則并無真正的實質(zhì)聯(lián)系并且該國亦不會對船舶進行良好的、有效的管理和監(jiān)督。因而對發(fā)生在懸掛同一方便旗的船舶之間的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法既缺乏充分的法律依據(jù)，同時亦會因為船旗國法本身的落后和不完善而無法切實保護受害船舶一方的權(quán)利或者給予加害船舶一方應(yīng)有的懲處。而在光船租賃的情形下，包括雇傭船員在內(nèi)的有關(guān)船舶經(jīng)營和管理的權(quán)利均由船東轉(zhuǎn)移至承租人處，即由承租人而非船東對船舶行使完全的控制權(quán)。由此，一來船東與船舶之間的聯(lián)系變得非常微弱，而由船東對船舶進行登記的原登記國與船舶之間的聯(lián)系亦隨之被淡化；二來承租人所屬國的海事機關(guān)則因為承租人對船舶行使完全的實際控制權(quán)而開始介入到對船舶的行政管理中。因此，對光船租賃情形下的船舶之間發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法、即對船舶享有所有權(quán)但不行使任何實際控制權(quán)的船東的所屬國法律是明顯不合情理的。
綜上所述，筆者認為，同一國籍船舶之間發(fā)生的船舶碰撞損害賠償適用船旗國法的法律適用規(guī)則并非必然可取，尤其是在海上貨物運輸實踐中方便旗問題和光船租賃問題普遍存在的情況下，盲目固守這一法律適用規(guī)則只會越發(fā)偏離其本應(yīng)實現(xiàn)的法律價值。與此同時，這亦就回答了筆者在前文中所留下的一個問題，即我國《海商法》第273條對應(yīng)予適用侵權(quán)行為地法的“一般情形”所作的具體限定是不合理、不恰當?shù)?；而侵?quán)行為地法應(yīng)當普遍適用于發(fā)生在一國領(lǐng)海或內(nèi)水的船舶碰撞損害賠償，而不論相撞船舶是否為同一國籍。
通過對我國涉外民事關(guān)系中船舶碰撞損害賠償?shù)姆蛇m用規(guī)則的總體情況的概述和其中主要問題的評析可以看出，我國《海商法》第273條“階梯式”的法律適用規(guī)則體系在整體設(shè)計上是科學的、合理的，但其中仍有缺陷和不足需要加以改進。具體建議為：發(fā)生在一國領(lǐng)?；騼?nèi)水的船舶碰撞損害賠償，適用侵權(quán)行為地法；發(fā)生在公海上的船舶碰撞損害賠償，適用法院地法；發(fā)生在公海上的國籍相同的船舶之間的船舶碰撞損害賠償，適用船旗國法。
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海商法論文篇七
提單是承運人保證據(jù)以交付貨物的憑證，承運人在卸貨港應(yīng)當將貨物交給有權(quán)憑提貨單提貨的人?！逗Ｉ谭ā返谄呤粭l規(guī)定，提單中載明的向記名人交付貨物，或者按照指示人的指示交付貨物，或者向提單持有人交付貨物的條款，構(gòu)成承運人據(jù)以交付貨物的保證。
海商法論文篇八
班級：報關(guān)091304姓名：張艷文學好：094104130446摘要:我國是世界十大航運國之一，遠洋運輸在我國對外貿(mào)易中占居重要位置。1993年7月1日起生效的《中華人民共和國海商法》，是近年來我國所頒布的法律中與國際慣例和國際通行做法接軌最多的法律之一。明確海商法的調(diào)整對象，有利于加強對海商法的研究。本文論述了海商法的四方面調(diào)整對象：海上企業(yè)組織、海上商業(yè)運輸、海上損害賠償和船舶擔保法。
關(guān)鍵詞海商法船舶運輸提單。
海商法一詞包括了兩層含義，一是指作為法律的海商法，如《中華人民共和國海商法》，《英國海上貨物運輸法》等等；二是指海商法學科，即以海商法為主要研究對象的古老的法律學科，一般又稱為海商法學。海商法一詞在大陸法系國家稱為maritimelaw或thelawofadmiralty，在英美法系國家稱為shippinglaw。從詞源上考查，海商法一詞是與“?！焙汀吧獭庇嘘P(guān)的法律，是有關(guān)海洋商業(yè)的法律。海商法的調(diào)整對象各國學者認識不一，各國的立法實踐也多有相異之處，這除了與法律傳統(tǒng)、文化習俗、航運習慣等有關(guān)之外，還與一個國家的地理位置、外貿(mào)地位等有關(guān)。我國海商法體系是以《中華人民共和國海商法》為核心，以《中華人民共和國對外國籍船舶管理規(guī)則》、《中華人民共和國海上交通安全法》、《中華人民共和國海上環(huán)境保護法》、《北京理算規(guī)則》、《中國海事仲裁委員會仲裁規(guī)則》等以及中國參加的有關(guān)海上運輸方面的國際條約為內(nèi)容構(gòu)成的，并以眾所周知的航運習慣為必要補充?！吨腥A人民共和國海商法》第一條規(guī)定：“為了調(diào)整海上運輸關(guān)系，船舶關(guān)系，維護當事人各方的合法權(quán)益，促進海上運輸和經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展，制定本法?！庇纱丝梢姡覈Ｉ谭傻恼{(diào)整對象是海上運輸中發(fā)生的以及與船舶有關(guān)的各種關(guān)系，包括調(diào)整平等主體之間的橫向的海商、海事關(guān)系和調(diào)整非平等主體之間的縱向的海商、海事及船舶行政管理關(guān)系。
一、海商法調(diào)整對象之一：海上企業(yè)組織。
海上企業(yè)組織是從事海上商業(yè)運輸和海上生產(chǎn)活動的主體。海上企業(yè)組織可以是法人、非法人的單位和自然人，在現(xiàn)代海上運輸實踐中，海上企業(yè)組織多以法人的形式出現(xiàn)，非法人的單位和自然人則較為少見。海商法對海上企業(yè)組織的調(diào)整主要是關(guān)于船舶所有人、船舶輔助人員以及船舶本身的規(guī)定。
繞船舶所有人而展開和進行的，在某種意義上可以說，海商法就是關(guān)于船舶所有人權(quán)利和義務(wù)的法律。
二、海商法調(diào)整對象之二：海上商業(yè)運輸。
海上商業(yè)運輸主要是指海上貨物運輸和海上旅客運輸，除此之外還包括海上拖航運輸。海上貨物運輸是海商法調(diào)整的主要對象之一，又有兩種運輸方式，即提單運輸（又稱為班輪運輸、定期船運輸、件雜貨運輸或零擔運輸）和租船運輸（又稱為不定期船運輸）。提單運輸是指承運人承攬運輸件雜貨而應(yīng)托運人要求簽發(fā)提單并收取運費的運輸，此時的運輸合同是通過提單表現(xiàn)的，提單具有海上貨物運輸合同的證明、承運人收受貨物或?qū)⒇浳镅b船的收據(jù)、承運人憑以在目的港交付貨物的物權(quán)憑證等三大法律功能。海上租船運輸有四種方式，即航次租船運輸、期租船運輸、光船租船運輸和租購船舶運輸。租船運輸沒有既定的船期表，也沒有固定的航線，而是隨貨源情況決定船期和航線。海上租船運輸一般運送的是大批的、整船整艙的貨物，每一個租船合同的條款通常是互不相同的，其租金是以載貨量的大小或時間的長短來計算，租船合同本身就是運輸合同而不是合同的證明。海上租船運輸是海上貨物運輸?shù)囊环N重要方式，大宗貨物的運輸多采用這種方式?！吨腥A人民共和國海商法》專設(shè)一章，即第六章“船舶租用合同”，專門對海上租船運輸予以法律調(diào)整。海商法對海上商業(yè)運輸方面的規(guī)定主要是關(guān)于合同雙方的權(quán)利、義務(wù)、責任等的原則性規(guī)定，除關(guān)于承運人的最低責任方面的規(guī)定，如提供適航船舶的責任，管貨的責任等是強制性的規(guī)定之外，其他方面的規(guī)定都是非強制性的，當事人可以根據(jù)“契約自由”原則，經(jīng)雙方協(xié)商后予以變更。
三、海商法調(diào)整對象之三：海上損害賠償。
海商法關(guān)于海上損害賠償?shù)囊?guī)定又被稱為海事法，主要是對船舶碰撞、海上救助、共同海損、海上保險、海上油污、海事索賠責任限制等問題的規(guī)定。在這部分內(nèi)容中，除船舶碰撞是強制性規(guī)范之外，其他內(nèi)容都是非強制性的。
船舶碰撞是指在任何水域海船與海船或海船與內(nèi)河船發(fā)生接觸，致使有關(guān)船舶或船上人身、財產(chǎn)遭受損害的行為。海事法律研究船舶碰撞主要是研究船舶碰撞責任的確定以及如何處理碰撞所造成的船舶、人身、貨物及有關(guān)財產(chǎn)的損害賠償問題。
海上救助又叫海難救助，是指由外來力量在任何水域?qū)υ庥龊ｋy的船舶、貨物和人命的全部或部分進行的援救。海上救助是以維護航行安全、增進貿(mào)易航海方便和利益為目的，以承認救助人的救助報酬請求權(quán)為手段來促進安全航行的實現(xiàn)。海上救助通常采取“無效果、無報酬(nocure，nopay)”的形式進行，經(jīng)雙方當事人協(xié)商，也可以采取其他的救助形式。在現(xiàn)代海上運輸中，對遇難油輪的救助通常采取“無效果、有一定報酬”的救助形式，以防止和減少海上油污事件的發(fā)生。
共同海損是指在海上運輸中，船舶和貨物遭受共同危險時，為了船貨共同安全的需要，有意和合理地采取措施而產(chǎn)生的特殊犧牲和特殊費用。共同海損的犧牲和費用應(yīng)由受益的船、貨及運費方分攤。
海上保險是指保險人在被保險人從事海上運輸發(fā)生損失時，按照約定的承保范圍和險別負責賠償?shù)膿p害保險制度。海上保險有船舶保險、運費保險、貨物保險、期得利益保險、船舶碰撞責任保險、再保險等。海上保險應(yīng)貫徹賠償原則、可保利益原則、絕對誠信原則和近因原則等保險制度的基本原則。
四、海商法調(diào)整對象之四：船舶擔保法。
船舶擔保法是指關(guān)于海上運輸和與其有關(guān)的行為所產(chǎn)生特定的當事人之間的特殊債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律，包括船舶優(yōu)先權(quán)和船舶抵押權(quán)兩方面的內(nèi)容。
船舶優(yōu)先權(quán)是指海事請求人根據(jù)法律的規(guī)定向船舶所有人、光船承租人、船舶經(jīng)營人提出海事請求，對產(chǎn)生該海事請求的船舶具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。一般來說，以下各項海事請求具有船舶優(yōu)先權(quán)：(1)船長、船員和在船上工作的其他在編人員的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用的給付請求；(2)在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求；(3)船舶噸稅、引航費、港務(wù)費和其他港口規(guī)費的繳付請求；(4)海難救助的救助款項的給付請求；（5）船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求。
參考文獻:。
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【2】司玉涿等。海商法。北京：中國人民大學出版社，2008.
【3】邢海寶。海商法教程。北京:中國人民大學出版社，2009.
海商法論文篇九
作者。
倪學偉。
提要我國是世界十大航運國之一，遠洋運輸在我國對外貿(mào)易中占居重要位置。1993年7月1日起生效的《中華人民共和國海商法》，是近年來我國所頒布的法律中與國際慣例和國際通行做法接軌最多的法律之一。明確海商法的調(diào)整對象，有利于加強對海商法的研究。本文論述了海商法的四方面調(diào)整對象：海上企業(yè)組織、海上商業(yè)運輸、海上損害賠償和船舶擔保法。
關(guān)鍵詞海商法船舶運輸提單。
海商法一詞包括了兩層含義，一是指作為法律的海商法，如《中華人民共和國海商法》，《英國海上貨物運輸法》等等；二是指海商法學科，即以海商法為主要研究對象的古老的法律學科，一般又稱為海商法學。本文從第一種含義上使用海商法一詞，即本文所研究的是海商法法律的調(diào)整對象，而且主要以1992年11月7日第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第28次會議通過的《中華人民共和國海商法》為基礎(chǔ)來研究海商法的調(diào)整對象。
規(guī)則》、《中國海事仲裁委員會仲裁規(guī)則》等以及中國參加的有關(guān)海上運輸方面的國際條約為內(nèi)容構(gòu)成的，并以眾所周知的航運習慣為必要補充?！吨腥A人民共和國海商法》第一條規(guī)定：“為了調(diào)整海上運輸關(guān)系，船舶關(guān)系，維護當事人各方的合法權(quán)益，促進海上運輸和經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展，制定本法?！庇纱丝梢?，我國海商法律的調(diào)整對象是海上運輸中發(fā)生的以及與船舶有關(guān)的各種關(guān)系，包括調(diào)整平等主體之間的橫向的海商、海事關(guān)系和調(diào)整非平等主體之間的縱向的海商、海事及船舶行政管理關(guān)系。
一、海商法調(diào)整對象之一：海上企業(yè)組織。
海上企業(yè)組織是從事海上商業(yè)運輸和海上生產(chǎn)活動的主體。海上企業(yè)組織可以是法人、非法人的單位和自然人，在現(xiàn)代海上運輸實踐中，海上企業(yè)組織多以法人的形式出現(xiàn)，非法人的單位和自然人則較為少見。海商法對海上企業(yè)組織的調(diào)整主要是關(guān)于船舶所有人、船舶輔助人員以及船舶本身的規(guī)定。
船舶所有人是指對船舶本身享有占有、使用、收益和處分權(quán)利的人，包括船舶所有人本人、船舶共有人和租船人。船舶所有人本人是完全的自物權(quán)人，享有充分的和全面的船舶所有權(quán)，除可以對船舶進行占有、使用和收益之外，還可以對船舶進行處分。船舶共有人包括船舶共同共有人和船舶按份共有人兩類，他們分別依據(jù)民法上的共同共有制度和按份共有制度對船舶行使所有權(quán)。船舶由兩個以上的法人或者自然人共有的，應(yīng)當向船舶登記機關(guān)登記，未經(jīng)登記的，不得對抗善意的第三人。租船人包括航次租船人、期租船人、光船租船人和船舶租購合同中的租船人。租船人對船舶所享有的權(quán)利屬于他物權(quán)性質(zhì)，即是在他人的船舶所有權(quán)的基礎(chǔ)上對船舶享有的一種不完全的所有權(quán)，租船人對船舶可以行使占有、使用、收益的權(quán)利，但不能對船舶進行處分。船舶租購合同中的租船人在繳納完約定的租金并在約定期間屆滿時享有船舶的所有權(quán)，此時的租船人即成為完全的船舶所有人，可以對船舶行使處分權(quán)。船舶所有人是海上運輸活動中享受權(quán)利和承擔義務(wù)的主體，海上運輸活動和海上生產(chǎn)活動都是圍繞船舶所有人而展開和進行的，在某種意義上可以說，海商法就是關(guān)于船舶所有人權(quán)利和義務(wù)的法律。
船舶輔助人員包括海上船舶輔助人員和陸上船舶輔助人員。海上船舶輔助人員是指受雇于船舶所有人、在特定的船舶上工作的船長船員以及作為獨立營業(yè)者的引航員和與拖帶業(yè)務(wù)有關(guān)的人員。陸上船舶輔助人員除包括與船東有雇傭關(guān)系的人員外，還包括代理人、中間人、運輸經(jīng)紀人等獨立的輔助人。作為海商法調(diào)整對象之一的船員是指，基于與船舶所有人的雇傭關(guān)系而在特定船上連續(xù)從事船舶航行業(yè)務(wù)的人，包括處于船舶指揮地位的船長和在船長指揮下從事船務(wù)的船員。在傳統(tǒng)的海商法中，船長在船上具有指揮者和船東代理人的身份，在國家權(quán)力難以到達的帶有特殊危險的海上社會中處于支配地位，并具有公法和私法特權(quán)，可以行使警察權(quán)等公權(quán)和船東與貨主的當然代理人等私權(quán)。《中華人民共和國海商法》對船長的公法權(quán)利和私法權(quán)利作了明確規(guī)定，如“船長在其職權(quán)范圍內(nèi)發(fā)布的命令，船員、旅客和其他在船人員都必須執(zhí)行?！薄盀楸Ｕ显诖藛T和船舶的安全，船長有權(quán)對在船上進行違法、犯罪活動的人采取禁閉或者其他必要措施，并防止其隱匿、毀滅、偽造證據(jù)。”“船長負責船舶的管理和駕駛”?！按L管理船舶和駕駛船舶的責任，不因引航員引領(lǐng)船舶而解除?！钡鹊取４瑔T是在船長指揮下從事船務(wù)工作的人員，有高級船員和普通船員之分，他們都應(yīng)經(jīng)過專業(yè)訓練并應(yīng)持有相應(yīng)的證書。其他的船舶輔助人員，海商法也作了相應(yīng)的規(guī)定。
船舶是海商法規(guī)定中的物，是以商業(yè)行為為目的供航海使用的一種水面浮動裝置。船舶的法律性質(zhì)表現(xiàn)為三方面：
2、船舶是動產(chǎn)，但具有不動產(chǎn)的性質(zhì)，在實踐中都將船舶作為不動產(chǎn)對待；
3、船舶的擬人處理，在英美法系國家中，原告可以對船舶提起訴訟，即對物訴訟，這就是把船舶作為法律上的“人”而對待的。海商法除規(guī)定船舶的性質(zhì)外，還規(guī)定船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、消滅，船舶的登記、檢驗和船舶證書等內(nèi)容。
二、海商法調(diào)整對象之二：海上商業(yè)運輸。
以及1978年的《聯(lián)合國海上貨物運輸公約(unitednationsconventiononthecarriageofgoodsbysea)》，簡稱《漢堡規(guī)則(thehamburgrules1978)》?！稘h堡規(guī)則》已于1992年11月正式生效，因此，這三個國際公約都是目前現(xiàn)行有效的國際公約。但是，由于《漢堡規(guī)則》取消了承運人航海過失免責和管船過失免責的規(guī)定，動搖了海商法律的基礎(chǔ)，與《海牙規(guī)則》的規(guī)定相去甚遠，因而參加者寥寥，且參加的國家都不是航運大國。我國目前尚未參加這三個國際公約，《中華人民共和國海商法》中關(guān)于提單的規(guī)定與《海牙規(guī)則》是一致的，只是在賠償限額、訴訟時效、集裝箱運輸?shù)确矫嬗斜匾男薷?，因而更符合時代的要求。
海上租船運輸是指船舶所有人以一定的條件向租船人提供船舶的全部或部分艙位以運輸貨物或旅客，由租船人向船舶所有人繳納租金的一種運輸方式。海上租船運輸有四種方式，即航次租船運輸、期租船運輸、光船租船運輸和租購船舶運輸。租船運輸沒有既定的船期表，也沒有固定的航線，而是隨貨源情況決定船期和航線。海上租船運輸一般運送的是大批的、整船整艙的貨物，每一個租船合同的條款通常是互不相同的，其租金是以載貨量的大小或時間的長短來計算，租船合同本身就是運輸合同而不是合同的證明。海上租船運輸是海上貨物運輸?shù)囊环N重要方式，大宗貨物的運輸多采用這種方式?！吨腥A人民共和國海商法》專設(shè)一章，即第六章“船舶租用合同”，專門對海上租船運輸予以法律調(diào)整。
海上旅客運輸是指承運人以適應(yīng)運送旅客的船舶經(jīng)海路將旅客及其行李從一港運送至另一港，而由旅客支付票款的運輸形式。海上旅客運輸與海上貨物運輸相比，對船舶的適航性要求更高，它不僅要求承運人在開航前和開航當時克盡職責使船舶適航，而且要求承運人在整個合同航次中，必須謹慎處理，使船舶始終處于適航狀態(tài)。另外，在賠償原則、責任限制等方面，海上旅客運輸也與海上貨物運輸有重大區(qū)別。
海商法對海上商業(yè)運輸方面的規(guī)定主要是關(guān)于合同雙方的權(quán)利、義務(wù)、責任等的原則性規(guī)定，除關(guān)于承運人的最低責任方面的規(guī)定，如提供適航船舶的責任，管貨的責任等是強制性的規(guī)定之外，其他方面的規(guī)定都是非強制性的，當事人可以根據(jù)“契約自由”原則，經(jīng)雙方協(xié)商后予以變更。
三、海商法調(diào)整對象之三：海上損害賠償。
海商法關(guān)于海上損害賠償?shù)囊?guī)定又被稱為海事法，主要是對船舶碰撞、海上救助、共同海損、海上保險、海上油污、海事索賠責任限制等問題的規(guī)定。在這部分內(nèi)容中，除船舶碰撞是強制性規(guī)范之外，其他內(nèi)容都是非強制性的。
船舶碰撞是指在任何水域海船與海船或海船與內(nèi)河船發(fā)生接觸，致使有關(guān)船舶或船上人身、財產(chǎn)遭受損害的行為。海事法律研究船舶碰撞主要是研究船舶碰撞責任的確定以及如何處理碰撞所造成的船舶、人身、貨物及有關(guān)財產(chǎn)的損害賠償問題。
海上救助又叫海難救助，是指由外來力量在任何水域?qū)υ庥龊ｋy的船舶、貨物和人命的全部或部分進行的援救。海上救助是以維護航行安全、增進貿(mào)易航海方便和利益為目的，以承認救助人的救助報酬請求權(quán)為手段來促進安全航行的實現(xiàn)。海上救助通常采取“無效果、無報酬(nocure，nopay)”的形式進行，經(jīng)雙方當事人協(xié)商，也可以采取其他的救助形式。在現(xiàn)代海上運輸中，對遇難油輪的救助通常采取“無效果、有一定報酬”的救助形式，以防止和減少海上油污事件的發(fā)生。
共同海損是指在海上運輸中，船舶和貨物遭受共同危險時，為了船貨共同安全的需要，有意和合理地采取措施而產(chǎn)生的特殊犧牲和特殊費用。共同海損源于古老的法律諺語——“一人為大家作出的犧牲要由大家來補償。”共同海損的犧牲和費用不是海上危險直接導(dǎo)致的結(jié)果，相反，它是為了解除海上危險而人為地、有意地造成的損失和費用。共同海損的犧牲和費用應(yīng)由受益的船、貨及運費方分攤。
海上保險是指保險人在被保險人從事海上運輸發(fā)生損失時，按照約定的承保范圍和險別負責賠償?shù)膿p害保險制度。海上保險有船舶保險、運費保險、貨物保險、期得利益保險、船舶碰撞責任保險、再保險等。海上保險應(yīng)貫徹賠償原則、可保利益原則、絕對誠信原則和近因原則等保險制度的基本原則。
四、海商法調(diào)整對象之四：船舶擔保法。
船舶擔保法是指關(guān)于海上運輸和與其有關(guān)的行為所產(chǎn)生特定的當事人之間的特殊債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律，包括船舶優(yōu)先權(quán)和船舶抵押權(quán)兩方面的內(nèi)容。
付請求；（5）船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求。船舶優(yōu)先權(quán)不因船舶的轉(zhuǎn)讓而消滅。船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償。
船舶抵押權(quán)是指抵押權(quán)人對于抵押人提供的作為債務(wù)擔保的船舶，在抵押人不履行債務(wù)時，可以依法拍賣，從賣得的價款中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。船舶所有人或其授權(quán)的人可以設(shè)定船舶抵押權(quán)。在設(shè)定船舶抵押權(quán)時應(yīng)簽訂書面協(xié)議，并應(yīng)向船舶登記機關(guān)辦理船舶抵押權(quán)登記，否則不得對抗善意的第三人。船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。
海商法論文篇十
海商法(maritimelaw)，是調(diào)整船舶和航運通常使用的術(shù)語。在中國，海商法學者大多認為海商法有廣義和狹義之分。廣義的海商法是調(diào)整特定的海上運輸關(guān)系、船舶關(guān)系得法律規(guī)范的總稱。它構(gòu)成我國社會主義法律體系中的一個獨立的法律部門。狹義的海商法僅指1993年7月1日起施行的《中華人民共和國海商法》，是我國廣義海商法的最重要組成部分。
指海洋及與海相通的江、河、湖等水域；商指國內(nèi)海上貿(mào)易及國際遠洋貿(mào)易；海商法主要調(diào)整商船海事(海上事故)糾紛，但若發(fā)生海上船舶碰撞，則軍艦、漁船、游艇等船舶以及水上飛機都在海商法調(diào)整范圍之內(nèi)。海商法的內(nèi)容相當廣泛。主要有：船舶的取得、登記、管理，船員的調(diào)度、職責、權(quán)利和義務(wù)，客貨的運送，船舶的租賃、碰撞與拖帶，海上救助，共同海損，海上保險等。
海商法是隨著航海貿(mào)易的興起而產(chǎn)生和發(fā)展起來的。就其歷史發(fā)展而言，它起源于古代，形成于中世紀，系統(tǒng)的海商法典則誕生于近代，而現(xiàn)代海商法則趨于國際統(tǒng)一化。
海商法屬于國內(nèi)民事法律，在民商法分立的國家屬于商法范疇；但為解決國際通航貿(mào)易中的船貨糾紛，多年來已簽訂了許多國際公約和規(guī)則，主要有：《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)則的國際公約》(即《海牙規(guī)則》，1968年修訂稱《海牙維斯比規(guī)則》)、《聯(lián)合國海上貨物運輸公約》(簡稱《漢堡規(guī)則》)、《統(tǒng)一有關(guān)海上救助的若干法律規(guī)則的國際公約》、《國際海上避碰規(guī)則公約》、《約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》、《防止海上油污國際公約》。它們分別對承運貨物的權(quán)利和義務(wù)、責任豁免、海上船舶碰撞、海上救助、共同海損等作了詳細規(guī)定。
1993年7月1日起施行的《中華人民共和國海商法》，共15章。
海商法論文篇十一
摘要：船舶是一種重要的海上交通工具，為了確保海上交通安全，加強對船舶檢驗質(zhì)量的監(jiān)督管理是十分必要的。近年來，隨著海上作業(yè)的增多，船舶的安全性受到了廣泛關(guān)注，對船舶檢驗質(zhì)量的嚴格監(jiān)督不僅有利于保護人們的生命和財產(chǎn)安全，對于海洋環(huán)境的保護也有重要的積極作用，為此，我們有必要從源頭出發(fā)，做好船舶建造過程中的質(zhì)量檢驗監(jiān)督工作，規(guī)范船廠的建造行為，提高船舶檢驗水平，為船舶建造業(yè)的良好發(fā)展提供有力的質(zhì)量保障。文章將在充分了解船舶建造過程中質(zhì)量檢驗監(jiān)督工作的基礎(chǔ)上，積極探尋做好船舶檢驗質(zhì)量監(jiān)督管理工作的具體舉措。
關(guān)鍵詞：船舶檢驗質(zhì)量；監(jiān)督管理；舉措；
在國家經(jīng)濟迅猛發(fā)展的背景下，造船業(yè)也得到了較快的發(fā)展，優(yōu)良材質(zhì)及先進技術(shù)的應(yīng)用使得船舶質(zhì)量有了較大幅度的提升，但是，我國是一個海域面積廣闊的國家，海洋環(huán)境復(fù)雜多變，航海安全需要時刻保持高度警惕，為此，加強船舶檢驗質(zhì)量監(jiān)督管理工作始終不能放松。在船舶的質(zhì)量檢驗中，許多因素都有可能影響檢驗結(jié)果，加強對檢驗質(zhì)量的監(jiān)督管理需要針對船舶建造過程中的每一個環(huán)節(jié)進行嚴格控制和監(jiān)察，就我國目前的監(jiān)督管理現(xiàn)狀而言，監(jiān)督管理工作盡管取得了一定的成效，但是其中存在的諸多問題仍然是不容忽視的，充分做好船舶檢驗質(zhì)量的監(jiān)督管理工作還需要堅持不懈的努力。
一、船舶檢驗質(zhì)量監(jiān)督管理工作概述。
從船舶建造角度來講，船舶的檢驗工作是由船廠的品質(zhì)保證部為核心，以檢驗員為主力，涉及到船舶設(shè)計、原材料采購、船舶建造以及船舶驗收等多個環(huán)節(jié)的.綜合性工作，具體來說，船舶檢驗工作主要具備四項職能：鑒別、把關(guān)、報告及證明，其中，把關(guān)是最為重要的職能，把關(guān)主要是指控制原材料和船舶配件的采購質(zhì)量，監(jiān)督船舶建造工序的正確性和規(guī)范性，最終保證船舶建成后的質(zhì)量符合要求，其余三項職能是該項職能的輔助和延伸，四項職能有效配合才能保證船舶檢驗工作的圓滿完成。船舶檢驗工作是一項紛繁復(fù)雜的工作，涉及到船舶建造過程中的各個方面，任何一個細微的疏忽都有可能影響檢驗結(jié)果，為此，加強對檢驗工作的質(zhì)量監(jiān)督管理是必不可少的，有效的監(jiān)督管理能夠強化檢驗水平，保證檢驗質(zhì)量，最終提高船舶運行的安全性，特別是對于我國而言，我國海域面積廣闊，船舶在海上運行的區(qū)域廣、時間長，安全事故發(fā)生的概率高，做好船舶檢驗質(zhì)量監(jiān)督管理工作，保障船舶檢驗質(zhì)量就顯得尤為重要。
二、如何做好船舶檢驗質(zhì)量監(jiān)督管理工作。
1）加強船舶檢驗的法規(guī)教育。由船廠檢驗員針對船舶建造質(zhì)量而開展的檢驗工作是船舶運行安全的有力保障，理應(yīng)受到船舶建造企業(yè)的高度重視，但是，在實際工作中，相關(guān)企業(yè)嚴重缺乏對檢驗工作重要性和法定性的認識，甚至認為檢驗工作是可有可無的，檢驗工作更多地是形式大于內(nèi)容，這種局面嚴重影響了品質(zhì)保證部門正常檢驗工作的開展，為此，必須大力加強對造船企業(yè)的法規(guī)教育，加深企業(yè)對船舶檢驗的法律法規(guī)的認識和了解，提高它們的法律意識和安全意識，甚至可以借助航海事故的具體事例使企業(yè)認識到船舶檢驗工作的重要性，自覺督船廠檢驗人員做好船舶建造過程的檢驗工作。
2）提高船廠檢驗員的職業(yè)素質(zhì)。船廠檢驗員是船舶檢驗工作的主要執(zhí)行者，提高他們的職業(yè)素質(zhì)對于保證船舶檢驗質(zhì)量有著重要作用。在實際的檢驗工作中，船廠檢驗員不僅需要熟練掌握船舶建造規(guī)范，船舶建造工藝及工序、檢驗質(zhì)量模式、檢驗工作程序等理論知識，還需要具備較強的實際操作能力，深入檢驗工作的各個環(huán)節(jié)規(guī)范實際檢驗行為，對各種檢驗儀器做到熟練應(yīng)用，能夠憑借敏銳的觀察力發(fā)現(xiàn)船舶建造中可能存在的問題，并能分析出違反建造規(guī)范的具體事件，這些能力的具備需要船廠檢驗員加強理論學習的同時，更多地參與到實際的檢驗工作中，不斷積累工作經(jīng)驗，這就需要船舶建造企業(yè)加強對船廠檢驗員的培訓和再教育，注重質(zhì)量意識和職業(yè)道德的雙重培養(yǎng)，努力建設(shè)一支具備過硬的職業(yè)技能及較高的職業(yè)素養(yǎng)的檢驗員隊伍。
3）加強日常管理。船舶檢驗工作是一項復(fù)雜的綜合性工作，加強對檢驗工作的日常管理是保障檢驗質(zhì)量的重要手段，這就要求船舶建造企業(yè)的品質(zhì)保證部門在完成上級部門下達的檢驗任務(wù)之外，還要針對船舶建造過程中的質(zhì)量檢驗工作做好日常的監(jiān)督和管理工作，對船舶檢驗工作的日常管理工作主要表現(xiàn)為巡檢，同時還應(yīng)該加強輔助的督查和服務(wù)工作，日常管理工作的良好開展有利于彌補常規(guī)船舶檢驗工作的漏洞，及時發(fā)現(xiàn)船舶建造中存在的問題，并能提出有效的改正建議，對于船舶建造質(zhì)量的改善和提高有著重要作用。
4）落實責任追究制。船舶檢驗工作的順利開展需要有效的監(jiān)督管理工作，而有效的監(jiān)督管理不僅要善于發(fā)現(xiàn)船舶檢驗工作的漏洞和缺陷，更需要對檢驗人員的過失行為進行嚴格的懲處，特別是在檢驗人員在工作中出現(xiàn)嚴重違規(guī)時，相關(guān)部門及企業(yè)要依據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)追究行為主體的法律責任，責任追究制的落實在一定程度上規(guī)范和減少了船廠檢驗違規(guī)行為的發(fā)生，對于船舶檢驗工作形成了強有力的監(jiān)督，保障了檢驗工作的良好實施。
5）借助船舶安全檢查監(jiān)督船舶檢驗質(zhì)量。船舶安全檢查和船舶檢驗工作的開展都是為了保證船舶運行的安全性，但是，相比于船舶檢驗，船舶安全檢查是一項日常例行檢查，涉及到的檢查內(nèi)容除了包括船舶的技術(shù)規(guī)范外，還涉及到船舶配員、操作及登記等方面，可以說，安全檢查對船舶檢驗進行了必要的延伸和補充，因此，借助于安全檢查的監(jiān)督是提高船舶檢驗水平的有效手段，例如，在船舶安全檢查中，執(zhí)行人員可以查看船舶檢驗證書的記錄內(nèi)容是否屬實，船舶的技術(shù)狀況是否良好，載重線標志是否符合要求等，這些工作可以作為船舶檢驗質(zhì)量監(jiān)督工作的重要參考，同時也是做好檢驗質(zhì)量監(jiān)督管理工作的重要保障。
三、結(jié)語。
加強對船舶檢驗的質(zhì)量監(jiān)督是保證船舶檢驗質(zhì)量，提高船舶運行安全性的重要措施，就目前的監(jiān)督狀況而言，我國對船舶檢驗質(zhì)量的監(jiān)督工作主要是由專門的監(jiān)督機構(gòu)來執(zhí)行的，為了進一步提高監(jiān)督工作的成效，借助于媒體等社會力量的監(jiān)督也是重要的一個方面，另外，伴隨檢驗技術(shù)的不斷進步，加強對監(jiān)督工作的技術(shù)支持也是不可缺少的，相信通過多方面共同努力，我國船舶檢驗質(zhì)量監(jiān)督工作一定會不斷完善，船舶運行的安全性也將會重新得到人們的信任。
參考文獻：
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海商法論文篇十二
我是國際海事專業(yè)(現(xiàn)在稱海商法)97級學生，現(xiàn)在是天津源海律師事務(wù)所的海事律師。在校期間任過一段時間學委并獲得過獎學金，根據(jù)師弟師妹的提問，結(jié)合我自己的感受，我想本科二年級以上的在校生往往會且應(yīng)該關(guān)注以下幾個方面的問題：
從我的同學和上下屆校友的情況來看，上述專業(yè)的畢業(yè)生會從事下列與所學專業(yè)相關(guān)的工作(與所學專業(yè)相差較大的當然也有，但因系個別情況，在此不提及)：
律師(海事律師及其它方向律師);。
公、檢、法、海關(guān)、稅務(wù)局、工商局、海事局、航道局等國家機關(guān)和事業(yè)單位;。
海事仲裁委員會;。
船東互保協(xié)會;。
擁有或經(jīng)營船舶的船東公司(國企、私企、外企);。
為船舶攬貨及提供陸運通關(guān)提貨服務(wù)等的貨代公司;。
為船舶進出港提供服務(wù)的船代公司;。
散雜貨的租船中介公司;。
大的貨主或貿(mào)易公司;。
負責貨運險或負責船舶險的保險公司;。
留校。
律師是我體會最多的一類，因為我從實習到畢業(yè)之后5年一直在從事著這項工作。對這一行我目前的體會有：
人品(坦誠，誠信，盡力，不小氣不世俗等)一定要好，當然做任何行業(yè)都是這樣要求的。但這一行尤其如此，人品不好，會逐步喪失人們的信任，之后便很難發(fā)展了。
其它幾種工作我不是都有體會，只是和同學和朋友聊天獲得的一些信息。有這樣幾點可供借鑒：
近年來，航運整體形勢比較不錯，因此從事航運業(yè)務(wù)的人們收入比較好，其中以從事散貨的船公司和租船公司為甚。
帶中字頭的大國企一直是受歡迎的，這種企業(yè)可以提供給新人很好的鍛煉機會，我想在短期內(nèi)，大國企的這種優(yōu)勢會一直存在。
國家機關(guān)是比較穩(wěn)定的，也比較舒服和省心。但對一般人而言收入方面和職位晉升方面不會有特別大的突破。因此希望在金錢方面需求高的，要少考慮一些，除非干一段時間后便辭職，而可以想象，這實際上很困難的，因為要克服已有的惰性是不容易的。
在仲裁委員會、互保協(xié)會、船公司的商務(wù)保賠部門以及保險公司里工作一段時間之后再出來做律師也是很可行的，很多做律師做的比較成功的都是這樣一條路。
貨代公司事務(wù)比較繁雜，知識含量要求不是很高。如果自己比較愿意在社會上打拼，而且善于人際交往的話，這一行也是賺錢較快的方向之一。據(jù)說，我上屆已有一位師兄在青島自己做了一個不小的貨代企業(yè)。
船代我個人認為不是一個很好的職業(yè)，因為也是事務(wù)繁雜，知識含量要求不是很高，而且比較難有所好的發(fā)展。不過做一段船代之后，再做別的也是挺好的。
在校期間應(yīng)該注意哪些事情?
在校期間應(yīng)該多學習一些與專業(yè)相關(guān)的宏觀的框架性的東西，比如你應(yīng)該學習到目前世界上整體的海運業(yè)務(wù)是一個什么樣的狀況，各國之間的比較，都有什么樣的相關(guān)行業(yè)(除了我上面提到的，還有別的好多的)，你學的海商法(包括其中的細分)在整個的航運行業(yè)之中是什么樣的位置，是什么作用，你學的海商法在整個法律體系之中是什么樣的一個位置。你對哪個行業(yè)方向哪個法律方向更為感興趣，你更適合哪個方向。等等。
同時，應(yīng)該在學校期間培養(yǎng)出良好的生活習慣、學習習慣和工作習慣，這是之后工作時一直適用和受益的。
雖然我們學校有不足之處，但客觀的說，你會逐步認識到在學校中的所學對工作是絕對有用的。
找工作時應(yīng)該注意哪些事情?
首先，你要了解這個公司的企業(yè)性質(zhì)、規(guī)模、所從事的行業(yè)分工、在同行業(yè)中的地位以及地點，如果這幾項指標都還不錯的話，那么這個企業(yè)一般來說都會不錯的。
在面試時要思路敏捷，并很重要的是要給人以坦誠的感覺。
加入這個公司后，綜合別人的評價以及自己的感受，如果認為并不好的話，要及時調(diào)整。
多和同學交流，多找?guī)熜謳熃銈冋埥獭?/p>
海商法論文篇十三
承運人之所以為托運人承運有關(guān)貨物，是因為承運人和托運人之間存在一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系以提單作為運輸契約的憑證。按照《中華人民共和國海商法》的規(guī)定，承運人或代其簽發(fā)提單的人簽發(fā)的提單，是承運人已經(jīng)按照提單所載狀況收到貨物或貨物已裝船的初步證據(jù)。
承運人或船長在接收貨物或?qū)⒇浳镅b船后，即應(yīng)按托運人的要求簽發(fā)提單，并在提單中記載貨物的品名、標志、包裝、件數(shù)或數(shù)量、質(zhì)量和貨物的外表狀況等具體情況。按照我國《海商法》第77條的規(guī)定，此時的提單即為承運人或者船長已按照提單所載狀況收到貨物或者貨物已經(jīng)裝船的表面證據(jù)或初步證據(jù)。若承運人沒有足夠的有效的證據(jù)證明其實際收到的貨物與提單所記載的貨物說明向托運人或收貨人交付該貨物，否則應(yīng)當承擔賠償責任。
提單，不論有無批注，對善意受讓提單的包括收貨人在內(nèi)的第三人是最終證據(jù)，即第三人對于承運人向其提出的與提單所載狀況不同的證據(jù)不予承認。清潔提單，承運人沒有批注，表明貨物的表面狀況良好，當?shù)谌藢嶋H收到貨物與提單記載的品名、標志、包數(shù)或件數(shù)、重量或體積等不符時，第三人可以向承運人索賠，承運人不能以承運人申報不實或裝貨港漏裝、錯裝貨物等為由拒絕賠償，即承運人不能用其所享有的向托運人索賠的權(quán)利來對抗第三人的索賠權(quán)利。若是不清潔提單，第三人可以拒收該提單，假如接受了該提單，表明接受該提單項下的貨物，則其不能向承運人索賠，因為批注已否定了提單原始記載的貨物狀況，承運人在批注范圍內(nèi)免除了相應(yīng)責任。這對保護第三人的權(quán)利以及保持國際貿(mào)易的穩(wěn)定均是必要的，因為第三人與承運人并無海上貨物運輸合同關(guān)系，無法親自看到貨物，僅依誠實信用原則從事買賣活動。
但是提單也可能成為對承運人有約束力的最終證據(jù)。依據(jù)《海牙—維斯比規(guī)則》第1條規(guī)定，當提單已被轉(zhuǎn)讓給善意的第三人時，便不能接受與提單所載貨物各種說明相反的證據(jù)，提單由此成為對承運人有約束力的最終證據(jù)，即使承運人有足夠的證據(jù)證明提單與所載貨物不符，也應(yīng)按提單記載交貨。我國《海商法》第77條也規(guī)定，承運人向善意受讓提單的包括收貨人在內(nèi)的第三人提出的與提單所載狀況不同的證據(jù)，不予承認。所謂善意第三人，是指在接受該提單時，并不知悉該提單所載貨物數(shù)量、質(zhì)量、包裝等與實際情況不符的提單受讓人。善意受讓人在主觀上并無過錯，因此應(yīng)保護其合法利益，并最終促進交易的安全與穩(wěn)定。
海商法論文篇十四
上海海事大學海商法民法考研真題(回憶版)。
民法。
名詞解釋。
類推適用。
取得時效。
無效民事行為。
社會性監(jiān)護。
隱名合伙。
按份之債。
還有一個想不起來了。
簡答題。
1、處分行為與負擔行為的區(qū)別。
2、代理與居間的區(qū)別。
3、何為先占?先占的'構(gòu)成要件。
4、不當?shù)美臉?gòu)成要件。
論述題。
試論侵權(quán)責任與違約責任的區(qū)別。
案例題考的是債的擔保。
海商法論文篇十五
合同自由原則，是指當事人依法享有締結(jié)合同的自由、選擇相對人的自由、決定合同內(nèi)容的自由、變更和解除合同的自由等。即充分尊重當事人的意思自治，在不違反法律的強制性規(guī)定與公序良俗的前提下，以約定為先。合同自由原則萌芽于羅馬法，隨著西方資本主義制度的確立而產(chǎn)生和發(fā)展起來，是西方資產(chǎn)階級自由、平等、個人財產(chǎn)至上等理念的產(chǎn)物。該原則在我國的確立則是隨著我國計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)變而產(chǎn)生的。合同自由原則對于鞏固和發(fā)展我國社會主義市場經(jīng)濟，鼓勵交易，維護公平自由的市場競爭秩序起到了劃時代的歷史意義。海上貨物運輸合同作為運輸合同的一種，其合同的自由性，主要表現(xiàn)在租約的自由上。
（一）合同自由原則在租船運輸中的體現(xiàn)。
租船運輸是通過出租人和承租人之間簽訂租船合同，船舶出租人將船舶或部分艙位出租給承租人使用，具體的權(quán)利義務(wù)依照租船合同約定執(zhí)行的一種運輸方式。其特點是沒有固定的航線、船期和運價，租金率受市場行情的波動影響較大，租船業(yè)務(wù)的達成主要依靠買賣雙方在租船市場上的談判達成，一般都有租船經(jīng)紀人的介入。《海商法》第六章關(guān)于租船合同的規(guī)定也大都是任意性規(guī)定，租船合同條款的達成主要由船舶出租人和承租人共同商定。由此可見，合同自由原則在租船運輸業(yè)務(wù)中體現(xiàn)得淋漓盡致。
（二）合同自由原則在班輪運輸中受限。
民商法的合同自由原則在海上貨物運輸領(lǐng)域除了表現(xiàn)出積極的協(xié)調(diào)一致外，也有沖突的一面，主要體現(xiàn)在班輪運輸中：
1.班輪運輸中，承運人需要承擔法定最低的義務(wù)。我國《海商法》第47條規(guī)定承運人謹慎處理使船舶適航的義務(wù)、第48條規(guī)定承運人管貨的義務(wù)，第49條規(guī)定不得不合理繞航的義務(wù)是承運人必須承擔的三項法定義務(wù)，即使運輸合同不就此作出約定，承運人也不能免除這些義務(wù)。
2.班輪運輸中，承運人享有的免責事由在我國《海商法》第51條中有明確規(guī)定，在規(guī)定之外，任何旨在免除承運人責任的免責條款或者類似約定都是無效的。承運人只能在這些法定的免責事由之內(nèi)主張免責。
3.班輪運輸中，承運人承擔賠償責任的最高責任限額由海商法明確規(guī)定。我國《海商法》第56條、第57條是有關(guān)承運人對貨物損壞、滅失以及延遲交付應(yīng)該承擔的最高賠償責任限額的規(guī)定。承運人可以和托運人約定更高的賠償標準，但不能約定低于該規(guī)定的標準。
（三）合同自由原則在航次租船運輸中受限。
除了班輪運輸，合同自由原則在租船合同中也受到一定限制，主要表現(xiàn)在對航次租船合同的規(guī)定中。航次租船合同雖然是租船合同的一種，但因為由船舶出租人負責船舶的一切航行事務(wù)與營運事務(wù)，并支付所有相關(guān)費用（除裝卸費由雙方約定），所以具有明顯的運輸合同性質(zhì)，故與班輪運輸一并規(guī)定在《海商法》第四章“海上貨物運輸合同”中，而將定期租船合同和光船租賃合同規(guī)定為一章，即第六章“船舶租用合同”。同時規(guī)定本法第47條和第49條同樣適用于航次租船合同的出租人。由此可見，在航次租船合同中，船舶出租人仍須承擔謹慎處理使船舶適航的義務(wù)和不得不合理繞航的強制性義務(wù)，合同自由原則仍然受到限制。
（四）協(xié)調(diào)與融合。
近年來，航運界一家獨大的時代已經(jīng)過去，承運人之間的競爭正日益加劇，但是船貨雙方仍未達到平等的談判狀態(tài)。特別是在目前國際社會對船舶性能要求不斷提高的情況下，那些掌握了巨額資金和技術(shù)優(yōu)勢的航運企業(yè)的壟斷地位必然得到增強。廣大中小貨主仍受格式條款的束縛，不能與強大的承運方抗衡，因此在與承運人談判的過程中還將處于劣勢地位?？梢姸唐趦?nèi)徹底罷黜海上貨運法的強制性條款以恢復(fù)合同自由仍然缺乏現(xiàn)實基礎(chǔ)。
但不可否認的是，廢除航海過失免責，實行完全的過失責任制從長遠來看是有利于航運業(yè)發(fā)展的，這將迫使承運人日益重視對船長、船員駕駛船舶和管理船舶能力的提高，從而減少因為船員過失而造成的貨損事故。民商法與海商法在合同自由上的沖突與矛盾必將隨著國際航運的日益發(fā)展而得到協(xié)調(diào)。
二、民商法與海商法在合同相對性原則上的沖突與協(xié)調(diào)。
合同相對性原則是指合同主要在特定的合同當事人之間發(fā)生法律約束力，只有合同當事人一方能基于合同向?qū)Ψ教岢稣埱蠡蛱崞鹪V訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)，合同債權(quán)也主要受合同法的保護。
海上貨物運輸關(guān)系亦是一種合同關(guān)系，因此海上貨物運輸合同所約定的權(quán)利義務(wù)也應(yīng)當僅約束海運雙方。但由于海運涉及的關(guān)系方眾多，一味地嚴守合同相對性原則勢必給國際貿(mào)易帶來許多不便，這種行業(yè)特性決定了民商法下的合同相對性原則在海商法領(lǐng)域陷入了困境。
（一）提單關(guān)系下對合同相對性原則的突破。
提單關(guān)系中對合同相對性的突破是指承托雙方簽訂運輸合同后，當提單轉(zhuǎn)移到第三方手中時，收貨人可以直接依據(jù)提單向承運人行使運輸合同下的權(quán)利，同時承擔相關(guān)義務(wù)。本來按照合同的相對性原理，合同權(quán)利義務(wù)只能由合同當事人來行使，即貨物到了目的港后一旦發(fā)現(xiàn)貨損或遲延，應(yīng)該是收貨人通知發(fā)貨人，由發(fā)貨人根據(jù)運輸合同來向承運人主張違約責任。但根據(jù)目前的海商法的規(guī)定，收貨人可以直接根據(jù)提單向承運人主張違約責任，如果承運人拒絕承擔違約責任，提單持有人還可以依據(jù)提單直接對承運人提起訴訟。海商法的這種對合同相對性原理的突破從實踐的角度而言是合理的，也是必要的。
原因在于國際貿(mào)易的買、賣雙方處于不同國家，如果收貨人或提單持有人不能直接依據(jù)提單行使運輸合同下的權(quán)利，那么一旦目的港發(fā)生貨物的滅失、損壞或遲延交付，則收貨人只有兩種選擇：第一種選擇是向發(fā)貨人尋求幫助，但如果發(fā)貨人不幫助怎么辦？而另一種選擇則是依據(jù)貿(mào)易合同向賣家（發(fā)貨人）提起訴訟，但貿(mào)易合同和運輸合同畢竟是兩個不同的合同，收貨人很可能無法根據(jù)貿(mào)易合同來保護自己的利益。因此我國《海商法》承認在收貨人和承運人之間的合同關(guān)系的存在。
（二）有關(guān)實際承運人責任的規(guī)定亦是對合同相對性原則的突破。
我國《海商法》第61條規(guī)定承運人的責任適用于實際承運人，第63條進一步規(guī)定了當承運人與實際承運人都負有賠償責任時，在此責任范圍內(nèi)負連帶責任。即發(fā)貨人、收貨人既可以向承運人主張賠償，也可以向?qū)嶋H承運人賠償，或者同時向二者主張賠償。
承運人與發(fā)貨人、收貨人之間是運輸合同關(guān)系，而承運人與實際承運人之間也是運輸合同關(guān)系。如果固守合同相對性，那么一旦出現(xiàn)糾紛，解決辦法就只能是發(fā)貨人、收貨人與承運人之間依照運輸合同解決，而后承運人再根據(jù)運輸合同向?qū)嶋H承運人追償。但考慮到實際承運人是實際履行方，最終結(jié)果都由實際承運人承擔，因此允許發(fā)貨人、收貨人直接與實際承運人解決其糾紛就是可行的。從訴訟的角度來說，同一個訴訟標的，能夠通過一次訴訟解決肯定比通過兩次訴訟解決更能節(jié)約時間和成本。因此，通過立法，允許發(fā)貨人、收貨人直接對實際承運人提起訴訟是對合同相對性的又一突破。
三、民商法與海商法在損害賠償責任方面的不同規(guī)定。
（一）賠償全部損失原則與承運人賠償責任限制之間的沖突。
我國《海商法》和當今四大國際公約都賦予承運人一項特殊權(quán)利，即可將賠償責任限制在一定數(shù)額內(nèi)。根據(jù)《海商法》第56條規(guī)定，承運人對貨物的滅失或者損壞的'賠償限額為每貨運單位666.67sdr或毛重每公斤2sdr，承運人與托運人另行約定高于本規(guī)定的除外。
因此，承運人的責任限制制度是賠償全部損失的例外。其存在的原因是海上貨運的特殊風險性，有利于促進國際貿(mào)易和航運業(yè)的發(fā)展。除此之外，海上保險均是定額保險，如果承運人承擔無限責任，則保險人無法估量風險的大小，最終勢必會影響海上保險業(yè)的存廢。
盡管海商法中的承運人責任限制制度與民商法的賠償全部損失原則之間存在著以上矛盾，但是兩者之間也越來越表現(xiàn)出融合的跡象：比如承運人的賠償責任限額呈現(xiàn)逐漸提高的趨勢以及承托雙方另行約定了更高的責任限額的情況。
（二）合同法與海商法在歸責原則上的沖突。
合同法的歸責原則是指當事人在違反合同約定時，應(yīng)依何種根據(jù)使當事人承擔違約責任。違約責任的歸責原則是《合同法》的本質(zhì)和核心內(nèi)容。嚴格責任是我國合同法領(lǐng)域的唯一歸責原則，即無論合同當事人有無過錯，只要其違反了合同約定或法律規(guī)定的義務(wù)就應(yīng)當承擔責任。
因此，合同法與海商法在歸責原則上存在較大的沖突，究其原因仍然是海上風險的不確定性，為了鼓勵航運界的發(fā)展而在制度設(shè)計上對承運人有較大傾斜。
（三）民商法與海商法在民事責任的救濟方式上的沖突。
當一個行為既符合違約責任要件又符合侵權(quán)責任要件時就形成了民事責任中違約責任與侵權(quán)責任的竟合。由于侵權(quán)責任與違約責任在訴訟時效、歸責原則、舉證責任、免責條件和賠償范圍等方面存在著較大差異，當事人選擇以侵權(quán)責任為基礎(chǔ)提起訴訟和以違約責任為基礎(chǔ)提起訴訟，將會有不同的法律后果，因此民商法允許受害方根據(jù)自身需要選擇訴訟的基礎(chǔ)。
而《海商法》第58條則明確規(guī)定：“就海上貨物運輸合同所涉及的貨物滅失、損壞或者遲延交付對承運人提起的任何訴訟，不論海事請求人是否合同的一方，也不論是根據(jù)合同或者是根據(jù)侵權(quán)行為提起的，均適用本章關(guān)于承運人的抗辯理由和限制賠償責任的規(guī)定。”也就是說，無論托運人、收貨人就貨物的滅失、損壞或者遲延交付向承運人提起侵權(quán)之訴或違約之訴，其結(jié)果是一樣的，承運人所享受的責任限制和抗辯權(quán)不受此影響。
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海商法論文篇十六
時間過得真快哈，考研結(jié)束都已經(jīng)五個月了，在經(jīng)過了緊張等待考試成績和準備復(fù)試的過程后，自己終于是拿到了海商法的錄取通知書啦。怎么說呢，對于這樣一個自己期待已久的結(jié)果，不能說沒有欣喜和興奮，只能說是因為經(jīng)歷了這一兩年的種種后而變得更加理性一些吧。別的也就不在此多說什么了，直接切入主題吧。我希望將自己在考研過程中的一些心得體會和大家做一個分享和交流，希望對有緣之人可以有所幫助。
先說說自己為什么會選海商法吧，其實我本來是國貿(mào)系的，第一次考研也就是的時候并沒有選擇這個專業(yè)，當時覺得自己本專業(yè)會更好考一些，只要把數(shù)學一門學好就差不多了，再加上自己是男生，對于純靠記憶的法律沒有多大了解，雖然知道海商法這個專業(yè)很好，但還是沒有勇氣去考。結(jié)果自然不用說啦，自己為數(shù)學付出了很多，可最后的分數(shù)卻很一般，再加上08年“變態(tài)”的專業(yè)課試卷，自己毫無疑問的落榜了。那段時間的感受就不多說了，總之在和老師、學長還有家人的溝通之后，我下定了決心去考海商法，因為在我看來這個專業(yè)可能跟航運的聯(lián)系更加緊密一些，你能夠通過復(fù)習專業(yè)課對整個航運所涉及到的規(guī)則、慣例還有術(shù)語有一個更加全面和細致的了解，而不僅僅局限于以往上課時聽到的。只言片語。當然啦，還有很多別的因素，我就不多說啦。
下面說說我的復(fù)習過程吧，我是去年的7月初正式開始看專業(yè)書的，在7月初結(jié)束了實習后就回家看書了。噢，先說說復(fù)習前你要準備哪些專業(yè)課資料吧，我當時手上有民法的那本教材dd《民法學》，王利明編寫的，還有《海商法》dd於世成編寫的，我還有一本司玉琢編寫的《海商法》，別的還有民法和海商法的歷年真題和答案，其他的就是一些瑣碎的公約和筆記了。這些資料基本都是我的朋友考完后給我的，我沒有去買什么別的資料，所以你在復(fù)習專業(yè)課的時候，能有那兩本指定的教材再加上歷年的真題及答案就基本夠用了。
暑假我在家復(fù)習還是比較懶散的，每天基本也就看4、5個小時吧，基本都是在看民法，我那時候大概每天看30頁民法書，用一個月基本能看完。別的一年個小時就背背英語單詞、看看海商法。到了八月份奧運會開始了看的就更少了。所以，你能保證在開學前把兩本指定的教材認真的看一邊就可以了。噢，我本人認為司玉琢寫的那本《海商法》要比於世成那本書更加系統(tǒng)和嚴謹一些。我當時是把司玉琢的那本書仔細看了一遍，之后再看於世成的那本就十分輕松了。
接下來到開學以后就要開始真正的認真復(fù)習了，我僅把自己當時每天的作息時間給大家做個參照吧。5：50起床、6：10－6：35跑步、7：00－8：00背民法或海商法的定義概念、8：00－8：30背英語單詞或朗讀作文、翻譯，8：30－9：00小憩一會兒，9：00－11：30看專業(yè)書，11：30－13：20午飯和午休，13：40－15：40做英語閱讀或其他練習，15：40―17：00看專業(yè)課或政治，17：00－19：00晚飯和休息，19：00－21：00看專業(yè)課，21：00－22：00聽英語之夜廣播，22：10－22：20做運動，22：30―11：30聽廣播睡覺。
這樣算下來大概每天可以看九到十個小時的書，我那時候周三的下午會打球，周末有一天半左右的時間放松一下，所以這樣的話，一個星期能看夠50小時的書就已經(jīng)不錯了。我從9月底開始在學校復(fù)習一直到1月20號考試，大概有四個多月的時間吧，再加上暑假的一個多月，至少復(fù)習考研的話，有半年左右的時間會比較合適一些。當然啦，前提條件是你的英語不至于太差哈，有個六級的水平就應(yīng)該夠用啦。噢，還有就是關(guān)于報班的問題，我當時是十一的時候報了一個英語的強化班，主要是怕十一出去玩才報的，每天6個小時上七天，可以算是一種強化訓練吧，政治還是有必要報的，你可以報一下基礎(chǔ)班、強化班或沖刺班，因為政治你自己復(fù)習是沒有方向的，報班的話只要把輔導(dǎo)班的資料都認真的做一遍就可以啦。（我當時報的都是恩波的班哈，可能我喜歡從一而終吧）。
9月到10月這兩個月還是以反復(fù)看專業(yè)課書籍和背誦英語單詞做英語閱讀為主，從11月開始后就可以開始正式的背誦民法和海商法的定義概念了，還有政治也可以開始記憶一些概念了，噢，在這期間要開始按照正式的考試時間來做各科的真題了，一定要按照3個小時來要求自己，之后就是根據(jù)答案來找出自己錯誤的原因，背誦真題。12月也基本是這樣，英語真題最好能做個三遍吧，買兩三本真題書反復(fù)操練，政治也是這樣，后面的簡答題自己一定要動手寫一寫，這樣才可以鞏固知識點，提高速度。最后的半個月就是查漏補缺了，根據(jù)真題和自己整理的筆記不斷鞏固記憶、加深理解。
其他的一些考試注意事項、考場注意事項還有其他一些注意事項都可以在網(wǎng)上找到我就不多說啦。羅唆了這么多，其實沒有別的意思，只是希望有志于考研的你不用像我一樣在考研的路上因為信息的不對稱和缺少別人真正的點撥而浪費寶貴的時光。你可以對我前面所說得考研經(jīng)驗存有疑惑，但我會用自己的真心來為我所寫下的每一個字負責。希望選擇考研的你會真正體悟到考研帶給你的轉(zhuǎn)變和感動。
海商法論文篇十七
海運提單（oceanbilloflading）,是承運人收到貨物后出具的貨物收據(jù)，也是承運人所簽署的運輸契約的證明，提單還代表所載貨物的所有權(quán)，是一種具有物權(quán)特性的憑證?！吨腥A人民共和國海商法》第71條也采用了《漢堡規(guī)則》的提單定義，規(guī)定：“提單，是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已經(jīng)由承運人接收或者裝船，以及承運人保證據(jù)以交付貨物的單證。提單中載明的向記名人交付貨物，或者按照指示人的指示交付貨物，或者向提單持有人交付貨物的條款，構(gòu)成承運人據(jù)以交付貨物的保證。”
在托運人依據(jù)班輪公司規(guī)定的船期、運費率等情況填寫的托運單上簽字蓋章時就已成立，簽發(fā)提單不過是承運人履行海運合同的行為而已。此外，海運合同為雙務(wù)有償合同，而提單僅由承運人單方制作和簽發(fā)，托運人并未參與提單的制作過程，也不在提單上簽字蓋章，因此提單僅為承運人單方法律行為的結(jié)果，不能構(gòu)成海上貨運合同，僅是海上貨運運輸合同的證明。
但在特殊情況下，提單可成為海上貨物運輸合同：
提單是承運人保證據(jù)以交付貨物的憑證，承運人在卸貨港應(yīng)當將貨物交給有權(quán)憑提貨單提貨的人?！逗Ｉ谭ā返谄呤粭l規(guī)定，提單中載明的向記名人交付貨物，或者按照指示人的指示交付貨物，或者向提單持有人交付貨物的條款，構(gòu)成承運人據(jù)以交付貨物的保證。
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