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法律文書之民事申訴狀篇一
法律文書是我國司法機關(包括公安機關、國家安全機關、檢察院、法院、監(jiān)獄及勞改機關等)、公證機關、仲裁組織依法制作的處理訴訟案件和非訴訟案件的法律文書,以及案件當事人、律師和律師組織自用或代書的法律文書的總稱。
法律文書按制作主體的不同,主要可以分為:
公安機關(含國家安全機關)的法律文書一一偵查文書。
檢察機關的法律文書一一檢察文書。
人民法院的法律文書一一裁判文書。
公證機關的公證文書。
仲裁組織的仲裁文書。
律師自用或代書的文書一一律師實務文書等。
今天我們講的是幾種常見的律師實務文書。
一、律師實務文書寫作的基本要求。
(一)基本原則。
1、以事實為根據(jù)。
書寫法律文書前,必須了解案情。律師可以通過當事人的陳述和提供的材料去了解,也可以接受當事人的委托自行去調(diào)查相關情況并取證。
在掌握了案情材料后,書寫法律文書應緊扣所依據(jù)的材料,如實地反映客觀情況,切忌主觀臆斷,隨意拼湊。
“以事實為根據(jù)”的實質(zhì)要求就是:書寫的法律文書,應有相應的證據(jù)材料來證明,即法律文書表達的是法律事實,而不是客觀事實。
2、以法律為準繩。
書寫法律文書時,律師應當根據(jù)法律規(guī)定,結(jié)合案件事實,分析當事人的請求是否合法、合理,如果存在不合法的情況,應予以拒絕。
在書寫法律文書的過程中,針對案件事實,應當準確恰當?shù)匾梅蓷l文,保證法律文書的嚴肅性。
3、謹慎原則。
法律文書是一種程式化的文書,莊重嚴肅、結(jié)構(gòu)固定,采用程式化的行文,用詞造句要求準確規(guī)范,解釋單一,言簡意賅,通俗易懂,絕不能摸棱兩可,讓人產(chǎn)生歧義。
另外律師應注意不要因為措辭不當給對方造成把柄,也不要在法律文書中作出對本方當事人不利的陳述。
如果發(fā)現(xiàn)了有錯誤存在,應當立即糾正,盡快消除不利影響和后果。
(二)特別注意問題。
1、充分領會當事人的意圖和目的。
領會當事人的意圖和目的,一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理,另一方面也能夠保證律師工作的效率。
【案例:當事人訴求網(wǎng)站侵權(quán)索賠案】。
我們曾接受一家公司的來訪。(本站)來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲,故來訪公司準備起訴維權(quán)。我們在查看來訪公司提供的公證保全的證據(jù)后,初步判斷侵權(quán)成立的可能性較大,支持其通過訴訟維權(quán)。隨后來訪公司介紹了訴訟目的:準備向侵權(quán)公司索賠近千萬元。我們認為,如此高額的賠償數(shù)額沒有事實和法律依據(jù),亦不合理,因此建議來訪公司對訴訟目的進行調(diào)整,然后再商談委托代理事宜。
2、制作規(guī)范。
如果是手寫的,應當工整,清潔,如果是打印的,應當清晰。
法律文書的成稿不應有涂抹。如果確實在成稿后需要涂改、時間緊急的,應在涂改之處進行簽署,并向接受文書的一方做出說明。
3、主題突出。
在文書的表述上,要主題突出,盡量直接、明確表達意圖;法律邏輯要清晰,有理有據(jù);文字表達流暢,行文簡練。
4、注意技術(shù)細節(jié)。
很多法律文書都是要提交給政府、法院等國家機構(gòu)的,這些機構(gòu)對文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時,應先了解特別要求,再制作。
比如,各個法院對起訴狀份數(shù)的要求就不一樣,如果沒有按照要求的份數(shù)提交,就可能延誤案件受理和審判。
5、避免常見錯誤。
比如,起訴狀對當事人的名稱、地址表述錯誤或不準確,造成無法送達訴訟文書,甚至被駁回起訴。很常見的有:在表述公司名稱時,漏掉“責任”二字;還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”,這些都是很小的問題,但卻很容易犯下錯誤。
二、民事起訴狀的寫作技巧。
民事起訴狀,是民事案件中的原告,為維護自己的民事權(quán)益,就有關民事權(quán)利與義務的糾紛,向人民法院提起訴訟,要求依法處理而提交的法律文書?!睹袷略V訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件:(一)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式(試行)》,民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭議,內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成:一、首部,主要寫明民事案件雙方當事人的基本情況,必須有明確的請求對象;二、正文,包括訴訟請求、事實和理由、證據(jù)和證據(jù)來源;三、尾部,主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時間以及附項內(nèi)容。起訴狀的格式并不復雜,但是,要寫出一份好訴狀,達到想要的效果,并非易事。寫作起訴狀時必須注意以下幾個問題:
1.原告的資格。
根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定,原告必須與本案有直接利害關系,而不是間接利害關系,因此哪怕當事人是無訴訟行為能力人,他的監(jiān)護人也無資格越俎代庖充當原告,而只能在原告之后列出“法定代理人”的姓名及基本情況,正是基于此,在對原告身份情況的說明中,除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外,年齡是一個不可忽視的填寫項目,據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力,其監(jiān)護人是否已作為法定代理人代為參加訴訟,在寫作民事起訴狀時,如果原告無訴訟行為能力,一定要在原告之后列出法定代理人的基本情況及與原告的關系,理順當事人之間的內(nèi)部關系。
【案例:原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】。
原告通過一個經(jīng)銷協(xié)議,取得了美國某公司的測厚儀產(chǎn)品在中國的組裝、銷售代理權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明:測厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù),均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。
被告原是原告的一名技術(shù)骨干,辭職后,自己出資組建了一個公司,利用其在原告工作期間學到的技術(shù),生產(chǎn)測厚儀產(chǎn)品,對原告的市場沖擊較大。
原告遂以兩個被告侵犯商業(yè)秘密為由,提起訴訟。但法院認為:對于本案涉及的技術(shù),美國某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人,原告雖然可以使用這些技術(shù),但不能因此認為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且,原告也沒有獲得美國某公司的訴訟授權(quán),因此,法院以原告主體資格不符為由,駁回起訴。
2.被告的選擇。
民事訴訟中的被告,是原告對立的一方,被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應訴的當事人。正確選擇被告,是民事訴訟程序的基礎,否則就可能導致不予受理或者被駁回起訴。
以實踐中較為復雜的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例,專利案件的被告可以是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者,也可以是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者,還可以將兩者均列為被告,但應當明確各個被告所實施的具體侵權(quán)行為。
【案例:譽衡藥品專利侵權(quán)案】。
這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。
原告譽衡藥業(yè)有限公司擁有一項發(fā)明專利“促進骨折愈合和骨關節(jié)損傷修復的藥物組合物及其制備方法和應用”,7月26日申請,6月22日授權(quán)。該發(fā)明專利的保護范圍涉及以天然中藥鹿骨和甜瓜籽的提取物為基本活性成分的藥物組合物、其制備方法及其在生產(chǎn)用于促進骨折愈合或治療骨關節(jié)損傷性疾病的藥物中的應用。
我們代理原告,于月18日,在浙江省金華正信公證處公證員的監(jiān)督下,在金華市人民醫(yī)院,對其銷售黑龍江迪龍公司制造的“注射用鹿瓜多肽”藥品的行為進行了證據(jù)保全。
經(jīng)對被告產(chǎn)品的分析判斷,原告認為:被告制造、銷售的“注射用鹿瓜多肽”藥品覆蓋了原告專利權(quán)利要求1的全部必要技術(shù)特征,構(gòu)成專利侵權(quán)。
因此,我們選擇了藥品的生產(chǎn)商迪龍公司和銷售商金華市人民醫(yī)院作為共同被告,在訴訟中請求迪龍公司立即停止一切侵犯原告專利權(quán)的行為(包括停止制造、銷售、許諾銷售侵權(quán)產(chǎn)品),并銷毀全部侵權(quán)產(chǎn)品以及制造侵權(quán)產(chǎn)品的工具;金華市人民醫(yī)院立即停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品。
商標案件中的被告可以是侵權(quán)商標的使用者(即侵犯注冊商標專用權(quán)的侵權(quán)商品、假冒商品的制造者,侵犯服務商標的服務提供者),明知是假冒商標的商品的銷售者,注冊商標標識的非法印制者、銷售者,故意為侵權(quán)商品、假冒商品、非法印制的商標標識提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件者。
3.案由的確定。
民事起訴狀的案由是確定案件性質(zhì)的重要依據(jù),特別是在違約之訴和侵權(quán)之訴競合時,更應綜合案情、根據(jù)想要達到的目的合理歸納。
【案例:中科大洋訴陳晉蘇、索貝公司不正當競爭案】。
陳晉蘇為原告中科大洋公司的股東、董事和常務副總經(jīng)理,主要負責市場營銷、市場推廣以及銷售與管理的協(xié)調(diào)工作,曾任市場委員會執(zhí)行主任和重大項目領導小組執(zhí)行小組組長。原告公司的章程規(guī)定:董事在任職期間及之后的兩年內(nèi),不得自營或為他人經(jīng)營與公司同類的營業(yè)或從事?lián)p害本公司利益的活動;股東在股東身份存續(xù)期間及終止后的兩年內(nèi),不為自己或他人的利益與公司發(fā)生直接和間接的業(yè)務競爭。陳晉蘇還與原告公司簽署了保證書作為勞動合同附件,保證在調(diào)離公司兩年之內(nèi)不從事與本企業(yè)相競爭的行業(yè)。原告公司未向陳晉蘇專門支付過競業(yè)禁止補償費,但陳晉蘇在原告公司的年薪大約為30多萬元。2010月,陳晉蘇以出國進修為由提出辭職。6月,原告公司免去陳晉蘇的董事職務。208月,陳晉蘇來到與原告公司屬于同業(yè)競爭主要對手的索貝公司工作。201月,陳晉蘇正式就職索貝公司并任主管市場的副總裁職務。原告公司以陳晉蘇違反競業(yè)禁止義務加入索貝公司、索貝公司在明知的情況下仍接收陳晉蘇構(gòu)成不正當競爭侵權(quán)為由,訴至法院。
我們在該案中代理原告。經(jīng)過分析我們認為:陳晉蘇違反競業(yè)禁止義務的行為不僅構(gòu)成違約,而且也侵害了原告的財產(chǎn)權(quán)益,產(chǎn)生了侵權(quán)責任,故違約和侵權(quán)發(fā)生競合。最終我們沒有選擇陳晉蘇違反競業(yè)禁止義務的違約之訴,而是選擇了陳晉蘇違反競業(yè)禁止約定成為侵犯原告權(quán)利的手段,索貝公司共同侵權(quán)的不正當競爭的侵權(quán)之訴,最終勝訴并達到訴訟目的。
訴訟請求應提出具體的數(shù)額,不能籠統(tǒng)地說“賠償原告的一切損失”之類,這是沒有爭議的,但并不等于在提出訴訟請求時多多益善,比較切合實際的請求數(shù)額,不僅可以減收訴訟成本,降低訴訟風險,而且有利于法院的調(diào)解和雙方當事人的和解,減少訟累。根據(jù)《人民法院訴訟收費辦法》的規(guī)定,案件受理費是以訴訟標的額為基數(shù)按比例收取的,如果數(shù)額過大,與判決數(shù)額之間的差額風險只能由自己承擔,無形中增加了訴訟成本。在確定訴訟標的額時有如下參考因素:法律、法規(guī)、條例、規(guī)定、辦法的具體標準,當?shù)氐纳鐣?jīng)濟生活水平,對方當事人經(jīng)濟承受能力,類似案例的判決等。
還有,在知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中,可以將制止侵權(quán)的合理開支計算在賠償數(shù)額內(nèi),包括調(diào)查取證的費用,另外有合理的律師費用。
通常情況下,如果在起訴時能夠明確訴訟請求的數(shù)額,應當明示,有總計又有分項的,要分別列明。如果起訴時不能明確的,應在開庭之前或開庭時予以明確。對數(shù)額有變更的,應及時提交書面申請,告知法院和對方當事人。
【案例:人身損害賠償案的訴請數(shù)額】。
四歲的原告和祖父經(jīng)過村外的擴建公路時,被負責施工的某公路局的一臺推土機碾壓,造成右臂殘疾。原告起訴要求被告予以賠償。在訴請數(shù)額中,原告代理律師列出了十一個賠償項目,分別為:1、醫(yī)療費6214.58元,2、住院期間護工費1300元,3、交通費904元,4、住院伙食補助費720元,5、殘疾護理費528240元,6、營養(yǎng)費10000元,7、殘疾賠償費433530元,8、被扶養(yǎng)人生活費195660元,9、殘疾輔助器具費2092025元,10、精神損害賠償金500000元,11、律師代理費0元。這些索賠的分項列得十分清楚,但是卻沒有加總計算全部數(shù)額。直到開庭時法官詢問,原告律師現(xiàn)場才匆忙計算,得出總額為3,788,653.58元,雖然這不影響案件的審理結(jié)果,但顯示了律師庭前的準備工作還有疏忽之處,容易給委托人造成不好的印象。
5.事實和理由的技巧。
從理論上說,法院審理案件是以事實為依據(jù)、以法律為準繩,根據(jù)這一要求,起訴狀的事實部分應該詳盡具體、重點突出,理由部分應該合理合法、論證嚴密。
首先,從呈給法院的角度來說,為了使法官對案情有一個明晰的了解,在陳述基本案情時做到重點突出是必要的,但并不等于對某些關鍵的要素諸如時間、爭議焦點等細節(jié)都毫無保留,雖然從心理學的角度來說,敘述得越詳盡,法官對原告的陳述愈加相信就愈容易受到先入為主的影響,但這并不能對案件的結(jié)果起到?jīng)Q定性的作用,庭審中的質(zhì)證、辯論才是關鍵,因此有時對某些關鍵性的細節(jié)可有意模糊處理,以便在庭審辯論中誘敵深入,使其自相矛盾,從而一舉擊倒對方,使之無狡辯還手之力。
其次,從送達對方當事人來講,由于被告在開庭前并不是必須提交答辯狀,這樣就使原告與被告從彼此獲取的信息呈現(xiàn)出不對稱性,雖然年4月1日實施的《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》中對舉證和庭前證據(jù)交換做出了比較具體的規(guī)定,以試圖避免證據(jù)突襲對審判效率的影響,但在實際運作中,被告往往故意拖延舉證時間,在舉證期限截止日才提交證據(jù),原告獲取被告信息的時間較晚,后續(xù)的調(diào)查時間較緊,仍然處于不利的地位,加之對于證據(jù)的證明作用和對象在庭前并不要求說明,有些證據(jù)的意圖不明,仍會影響原告的判斷,因此應根據(jù)案件的具體情況靈活地把握信息披露的詳略,不可一味強調(diào)詳盡具體,使自己處于被動的地位。
再次,理由的援引,更不宜在訴狀中具體披露,否則等于提醒對方當事人仔細研究原告方已掌握的法律依據(jù),在庭前就暴露自己,使對方知己知彼,做好針鋒相對的準備,在庭上反戈一擊。
【案例:七大唱片公司訴百度侵權(quán)案】。
備受矚目的七大唱片公司訴百度搜索引擎侵權(quán)案,一審以七大唱片的敗訴而告一段落。我們代理了百度公司應訴。目前認為,一審七大唱片敗訴的原因在于:將百度搜索引擎服務界定為“在線播放”和“下載服務”,因而百度構(gòu)成“直接侵權(quán)”。根據(jù)這一認識,七大唱片公司在起訴狀中,第一個訴訟請求就是:要求百度停止侵權(quán)行為,即停止涉案歌曲的在線播放和下載服務。并在事實和理由部分,闡述了百度是如何進行在線播放和下載服務的,是怎樣構(gòu)成直接侵權(quán)的。
實際上,百度搜索引擎只是一種設置鏈接的行為,并不是在線播放和下載服務,不會構(gòu)成直接侵權(quán)。此類案件討論的焦點在于:百度是否構(gòu)成幫助侵權(quán)。而七大唱片公司在一審時并沒有提及幫助侵權(quán)的事實和理由,且還在訴訟請求中明確指出,要求百度停止的是在線播放和下載服務。這就將可能的侵權(quán)行為的范圍縮小了。
二審中,七大唱片公司變成了五大唱片公司,又增加了幫助侵權(quán)的事實和理由,但這個部分是否應在二審審理,還是值得考量的。如果法院認為超出了原來訴請的范圍不予審理,那么唱片公司一方就會比較被動。
從這個實例我們看出,一般來講,如果能夠?qū)ζ鹪V的事實和理由拿的準,當然在訴訟請求中寫明為好,比如要求停止侵權(quán)行為,即某種具體的行為;如果拿的不是太準,特別是新類型的案件,可以在訴訟請求中籠統(tǒng)表述為“停止侵權(quán)行為”,并在事實和理由部分,將可能構(gòu)成侵權(quán)的事實和理由都點出來,以免造成事后的不便。
6.法院的管轄問題。
法院管轄權(quán)也是民事訴狀的重要問題,根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定,此案是否屬人民法院主管,如果屬人民法院管轄,又涉及到級別管轄、地域管轄等問題,為最大限度的節(jié)省訴訟成本、縮短訴訟時間、爭取對自己最有利的判決,在選擇受訴人民法院時應該細加權(quán)衡斟酌。例如,產(chǎn)品侵權(quán)賠償案件,被告所在地、侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地的.法院都有管轄權(quán),選擇哪一個法院對原告最有利,就需要綜合考慮。
【范例】漢王科技訴中山名人、當代商城、臺灣精品侵犯計算機軟件著作權(quán)案。
民事起訴狀。
原告:北京漢王科技有限公司。
被告:中山名人電腦開發(fā)有限公司。
被告:北京當代商城實業(yè)公司。
案由:計算機軟件著作權(quán)侵權(quán)。
訴訟請求:
2.被告賠償人民幣520萬元;
3.被告承擔原告為制止其侵權(quán)行為而支付的調(diào)查、取證的費用;
4.被告承擔原告為本案支出的律師費;
5.本案訴訟費用由被告承擔。
事實與理由:
原告的科研開發(fā)人員早在1984年就一直致力于聯(lián)機手寫漢字識別輸入技術(shù)的研究與開發(fā),不斷探索取得新的成果,成為我國軟件產(chǎn)業(yè)中為數(shù)不多的自己掌握核心技術(shù)并不斷創(chuàng)新的高科技企業(yè)。6月,原告研發(fā)成功“漢王wince聯(lián)機手寫漢字識別核心軟件v1.0”(hanwanghandwritingrecognitionengine),主要包括識別程序和字典。尤其是字典,系原告累積10余年成果,經(jīng)過獨特的方式生成,使得漢字手寫輸入具有了極高的識別率。當年l2月原告將該軟件授權(quán)給微軟(中國)有限公司使用。該軟件在技術(shù)和功能上較先前版本有了重大突破性進展,具有識別字典明顯小型化,識別速度明顯加快,書寫不受筆順限制,連筆、倒插筆書寫均能識別等技術(shù)優(yōu)勢,徹底解決了漢字識別筆順受限以及形變連筆識別難等漢字輸入功能的世界性難題,代表了非鍵盤漢字識別技術(shù)的最高成就,被公認為民族軟件之瑰寶,為我國民族產(chǎn)業(yè)爭得了榮譽。該軟件在技術(shù)上的先進性和領先性,以及向微軟授權(quán)的良好效應,吸引了大多數(shù)pda廠商同原告開展了非常廣泛深入的合作,使原告在不斷開拓的市場領域中得到了回報,并取得了良好的社會效益。
207月,原告發(fā)現(xiàn)被告中山名人電腦開發(fā)有限公司在其生產(chǎn)的掌上電腦“一指連筆王”mr-160型產(chǎn)品中,所安裝使用的軟件系對原告上述軟件的抄襲復制。被告復制、使用該侵權(quán)軟件的行為是對原告所享有的軟件合法權(quán)益的侵犯。同時,被告還對上述侵權(quán)產(chǎn)品進行了大量的生產(chǎn)、宣傳和銷售。
被告北京當代商城實業(yè)公司對上述侵權(quán)產(chǎn)品進行了銷售。
被告的上述行為,違反了《中華人民共和國著作權(quán)法》以及《計算機軟件保護條例》等法律法規(guī)的有關規(guī)定,嚴重侵犯了原告的計算機軟件著作權(quán)。同時,被告的侵權(quán)行為擾亂了軟件的開發(fā)、推廣和銷售市場,影響了原告的正常價格定位和正常市場行為,使原告為開發(fā)軟件所進行的大量智力、財力投資無法正常實現(xiàn)其商業(yè)利益。
為維護法律的尊嚴,維護我國軟件市場的正常秩序和軟件產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展,打擊不法侵權(quán)行為,并防止其侵權(quán)后果的進一步擴大,請求人民法院查清事實,公正裁判,保護企業(yè)的正當合法權(quán)益。
此致
北京市高級人民法院。
起訴人:北京漢王科技有限公司。
代表人:
【點評】。
這是我們代理原告的一起計算機軟件著作權(quán)糾紛案,在國內(nèi)具有廣泛的社會影響。該起訴狀項目齊全,層次清楚,結(jié)構(gòu)完整,符合規(guī)范。正文部分,先引述原告享有著作權(quán)之軟件的情況,再陳述被告的生產(chǎn)銷售行為,突出了被告侵權(quán)的事實,最后闡述起訴理由。言簡意賅,短小有力。
三、民事上訴狀的寫作技巧。
民事上訴狀,是民事案件當事人或者其法定代理人不服一審人民法院的民事判決、裁定,在上訴期間內(nèi)要求上級人民法院進行審理、撤消、變更原裁判所提出的書面請求。
當事人書寫上訴狀提起上訴,可引起第二審程序的發(fā)生,使第二審人民法院對上訴案件再一次進行審理,能達到糾正一審法院錯誤,維護當事人合法權(quán)益,保障法律的正確實施的目的。
上訴狀的寫作,主要有兩種方法,一是說明的方法。上訴請求的內(nèi)容要概括地、準確地、有針對性地說明一審判決何處不當,請求第二審人民法院撤消、變更原審的判決或裁定,或者要求重新審理。文字上,要明確、具體,不含糊其辭,模棱兩可。二是反駁的方法。針對一審判決所認定的事實逐一進行駁斥,從中突出上訴人的觀點。要求針對性強,說理性強,邏輯性強。
上訴狀的寫作應注意以下幾個問題:
1.應當針對上訴人對原判的不服之處,有的放矢。
2.針對反駁的論點,擺出客觀事實和證據(jù),擺出相關的法律條款,據(jù)理論證,分清是非。
3.根據(jù)論證所得出的結(jié)論,明確地提出自己的主張和要求。
【范例】精品公司二審上訴狀。
針對一審認定精品公司侵權(quán)的判決,精品公司的上訴狀長達16頁,主要提到了一審判決中的程序問題、能否根據(jù)鑒定結(jié)論“規(guī)律性函數(shù)對應關系”判定侵權(quán)問題、其他事實問題(備案、留存、許可微軟和其他公司的軟件是否同一)、賠償數(shù)額問題等。
【點評】。
民事答辯狀是與起訴狀、上訴狀相對應的文書。一審程序上的答辯狀,是被告人對原告人起訴狀提出的。二審程序上的答辯狀,是被上訴人針對上訴人的上訴狀而提出的。答辯狀的使用,有利于法院全面查明案情,做到兼聽則明,公正判決或裁定,防止誤判或誤裁。有利于維護當事人的合法權(quán)益。
答辯狀的寫作,要很好地運用反駁的方法和立論的方法。
1.反駁的運用,其目的是使對方敗訴。運用反駁方法的步驟:一是先抓住對方在訴狀、上訴狀中所陳述的錯誤事實,或所引用法律上的錯誤,作為反駁的論點。二是由被上訴人列舉出事實與證據(jù),作為反駁訴訟請求的論據(jù)。三是運用邏輯推理論證。運用反駁方法時,要尊重事實,抓住關鍵,尖銳犀利。
2.立論方法的運用,其目的是提出自己的主張。其步驟是:一、從整個事實中經(jīng)過歸納,提煉出答辯人的觀點。二、提出法律根據(jù),舉出客觀證據(jù),列出事實憑據(jù)作為立論的論據(jù)。三、經(jīng)分析論證,得出結(jié)論。對運用立論方法的要求:第一,簡明扼要,不橫生枝蔓。第二,要有針對性。第三,逐條論證。
【范例】劉露訴中國殘疾人藝術(shù)團及張繼鋼《千手觀音》侵權(quán)案。
我們代理被告進行答辯,根據(jù)著作權(quán)法關于“創(chuàng)作”的概念,結(jié)合舞蹈的創(chuàng)編過程、劉露在舞蹈創(chuàng)編中的作用,得出了原告不是作者,被告不侵權(quán)的結(jié)論。答辯狀以客觀事實為依據(jù),在深刻理解法律概念的基礎上得出了正確結(jié)論,給原告以有力的反擊。
五、民事代理詞的寫作技巧。
民事代理詞是訴訟代理人,在法庭審理階段為維護被代理人的合法權(quán)益所發(fā)表的指控、答辯的演說詞。
在審判的辯論階段,訴訟代理人中肯地闡述訴訟理由,恰當?shù)胤治霭盖?,有助于法院客觀地、全面地了解案情,對案件作出公正的處理,使訴訟當事人的民事合法權(quán)益得到保護。
代理詞一般從以下三方面考慮:第一,從確認法律事實或法律行為是否存在和有無法律效力方面。第二,從確認有無法律關系及其相互間應否享有權(quán)利和承擔義務方面。第三,從有關案件性質(zhì)和法律責任的論證方面。
代理詞的主要論證方法有:
據(jù)實論證。這就是通常所說的“擺事實,講道理”的方法,這種方法容易發(fā)揮其折服對方的作用,也容易為法庭所接受。
據(jù)法論證。事實是案件的基礎,但法律是衡量是非的準繩,特別是比較復雜的糾紛,若不用法律加以衡量和分析論證,便不易辯清其具體的是非界限和雙方的法律責任。
據(jù)情說理。一般來說,法律與情理有相一致的地方,在情理上的申說,可以取得更好的論辯說理的效果。
代理詞寫作應注意:
1.實事求是,客觀公正地擺事實,講道理。
2.有理有據(jù),不超越權(quán)限,注意分寸,以免引起被動。
3.論點要明確,論據(jù)要可靠。
4.引用法律條文要具體、全面、恰當。
5.要適時根據(jù)庭審的進行作適當?shù)恼{(diào)整,抓住對方的觀點,進行辯駁,不要你說你的,我說我的。
【范例】中科大洋訴陳晉蘇、成都索貝不正當競爭案。
代理詞分三部分:案件基本事實、庭審爭議焦點、原告在原審中沒有得到支持的訴訟請求。
其中,案件基本事實部分以時間發(fā)展為線索,講述了陳晉蘇在大洋公司工作、離職、然后加入索貝公司的全過程,同時,為了說明被告構(gòu)成侵權(quán),特別強調(diào)了陳晉蘇負有競業(yè)禁止義務、陳晉蘇擅自離職且索貝公司非法聘用陳晉蘇、大洋公司與索貝公司存在直接競爭關系等重要事實。
庭審爭議焦點部分為:第一,本案是侵權(quán)之訴還是違約之訴;第二,陳晉蘇競業(yè)禁止義務的效力;第三,索貝公司應否承擔不正當競爭法律責任;第四,損害賠償數(shù)額問題。結(jié)合客觀事實和法律規(guī)定,充分論述,得出明確結(jié)論:第一,本案屬于侵權(quán)之訴而非違約之訴,不必經(jīng)過勞動仲裁的前置程序;第二,陳晉蘇負有對大洋公司的競業(yè)禁止義務,該義務并不因為大洋公司沒有明確支付補償金而無效;第三,索貝公司在明知陳晉蘇負有競業(yè)禁止義務的情況下聘用陳晉蘇的行為構(gòu)成不正當競爭;第四,原審判決的賠償數(shù)額偏低,應當支持起訴時的數(shù)額。
原告在原審中沒有得到支持的訴訟請求,主要針對原審判決沒有支持“陳晉蘇繼續(xù)履行競業(yè)禁止義務”和“陳晉蘇終止與索貝公司的勞動關系”的訴訟請求展開論述。
【點評】。
1.代理詞歸納的焦點問題比較準確,這些問題得到了解決,案件的定性和處理就比較容易了。
2.代理詞的論述部分比較詳盡透徹。本案涉及的競業(yè)禁止問題目前法律規(guī)定得尚不完善,要說服法官采信我方觀點,必須通過邏輯嚴密的分析、說理。所以代理詞選擇了這樣一條主線:陳晉蘇競業(yè)禁止義務合法有效――陳晉蘇違反義務加入索貝公司――索貝公司聘用陳晉蘇存在過錯――二者共同構(gòu)成不正當競爭侵權(quán)并給大洋公司造成了重大損失。其中競業(yè)禁止義務是否有效是侵權(quán)判定的前提。代理詞以陳晉蘇在大洋公司的董事、經(jīng)理、員工的不同身份,且大洋公司為了保護競爭優(yōu)勢,對三種身份均規(guī)定了競業(yè)禁止義務,這種規(guī)定構(gòu)成雙方之間合法有效的合同,非經(jīng)法定程序不得變更、撤銷,因此,即使大洋公司沒有明確、單獨支付補償金,也不影響陳晉蘇競業(yè)禁止義務的有效性。從論述過程來看,思路比較清晰,理由比較充分,最終得到了法官的支持。
3.不足之處是對原審中沒有得到支持的訴訟請求部分說理不透。
六、訴前臨時措施申請的寫作技巧。
知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的訴前臨時措施,包括訴前責令停止侵權(quán)行為(臨時禁令)、訴前財產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全措施。其中臨時禁令和訴前證據(jù)保全是知識產(chǎn)權(quán)案件所特有的。
修訂后的專利法在中國首次建立了訴前禁令制度,隨后修訂的商標法和著作權(quán)法同時首次在中國明確建立了訴前證據(jù)保全制度。
律師在執(zhí)業(yè)中適用訴前臨時措施需要注意:
(一)并不是所有的知識產(chǎn)權(quán)案件都能適用訴前禁令和訴前證據(jù)保全。目前在不正當競爭案件和植物新品種侵權(quán)案件中,申請訴前責令停止侵權(quán)行為和訴前證據(jù)保全尚無法律依據(jù)。
(二)在專利案件和集成電路布圖設計案件中,適用訴前證據(jù)保全具有特殊性。專利法和集成電路布圖設計保護條例均未規(guī)定訴前證據(jù)保全制度,但6月和10月通過的《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》和《最高人民法院關于開展集成電路布圖設計案件審判工作的通知》對此作了一定突破,規(guī)定人民法院在執(zhí)行訴前停止侵權(quán)行為的措施時,可以根據(jù)當事人的申請,參照民事訴訟法第74條的規(guī)定,同時進行證據(jù)保全。也就是說,律師在代理當事人申請訴前臨時禁令的同時,申請證據(jù)保全;也只有在訴前臨時禁令申請成功并且在執(zhí)行該禁令的過程中同時進行證據(jù)保全。
(三)確定訴前臨時措施的管轄法院。訴前禁令和訴前證據(jù)保全案件,由侵權(quán)行為地或被申請人住所地具有相應的專利、商標、著作權(quán)案件管轄權(quán)的法院管轄。
【范例】訴前停止侵犯專利權(quán)行為申請書。
申請人:××公司。
住所:
郵編:
法定代表人:職務:
電話:傳真:
被申請人:××公司。
住所:
郵編:
法定代表人:職務:
電話:傳真:
案由。
專利侵權(quán)。
請求事項。
查封被申請人庫存的某某藥品,并責令被申請人停止銷售行為。
事實與理由。
在申請人訴被申請人專利侵權(quán)糾紛一案中,被申請人已經(jīng)開始銷售侵權(quán)產(chǎn)品,并且準備擴大銷售區(qū)域和銷售規(guī)模,如果不及時制止,讓被申請人庫存的侵權(quán)產(chǎn)品繼續(xù)銷售,將導致侵權(quán)后果進一步擴大,給申請人的合法權(quán)益造成難以彌補的損害。
因此,根據(jù)我國《專利法》第六十一條和《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》,特提出申請,請求貴院支持。
此致
××省××市中級人民法院。
申請人:××公司。
法定代表人:
年月日七、律師聲明的寫作技巧。
律師可以接受客戶委托代為發(fā)表聲明函,通過在大眾媒體上以律師聲明的形式,告知公眾權(quán)利人所擁有的權(quán)利情況,這在知識產(chǎn)權(quán)律師業(yè)務中比較多見。
律師聲明主要應當包括以下內(nèi)容:1、(本站)權(quán)利狀況,比如專利號、專利名稱、商標注冊號、商標標識等。2、權(quán)利的種類和范圍,專利可以講明是發(fā)明、實用新型還是外觀設計,商標可以講明該商標核準的商品或服務范圍。3、權(quán)利所有人以及利害關系人。4、權(quán)利的有效期限。5、其他需要公示的事項。
在發(fā)聲明函時,律師必須要審查委托人提供的材料,以保證聲明函內(nèi)容的真實性、合法性。
隨著互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展,很多企業(yè)開始建設自己的網(wǎng)站來開展宣傳或者進行電子商務,因此,在網(wǎng)站上通過律師聲明的方式明示權(quán)利是比較通用的做法。
【范例】網(wǎng)站律師聲明。
凌云商務網(wǎng)()是根據(jù)中華人民共和國法律設立的合法網(wǎng)站,所有者為上海市凌云科技有限公司。上海市××律師事務所經(jīng)上海市凌云科技有限公司授權(quán),特發(fā)表如下聲明:
一、本網(wǎng)站所有網(wǎng)頁的內(nèi)容,包括但不限于文字、圖表、圖片、照片、音頻、視頻、商標、軟件、產(chǎn)生網(wǎng)頁的代碼及其他構(gòu)成這些網(wǎng)頁內(nèi)容的物體、文件及設計的全部權(quán)利,屬于本網(wǎng)站所有者,或其他授權(quán)本網(wǎng)站使用的內(nèi)容提供者所有,受到中華人民共和國著作權(quán)法、商標法及其他法律和國際條約的保護。
二、非經(jīng)本網(wǎng)站所有者同意及書面授權(quán),任何單位或個人不得使用、復制、鏡像、傳播或修改本網(wǎng)站的內(nèi)容。
三、任何傳輸至本網(wǎng)站的內(nèi)容,均視為擁有合法的知識產(chǎn)權(quán),并視為其已授權(quán)本網(wǎng)站所有者可以無償及無限制地加以使用并不承擔任何法律責任。
若發(fā)現(xiàn)他人侵害本網(wǎng)站所有者合法權(quán)益,本律師將受托依法追究侵權(quán)人的法律責任。
上海市××律師事務所。
律師:
二零零六年十二月十六日。
八、律師警告函的寫作技巧。
當事人在權(quán)利受到侵害時,經(jīng)常會委托律師向侵權(quán)人發(fā)出警告函,警告侵權(quán)人停止侵權(quán),然后視實際情況再決定是否和解或者訴訟。
律師在受托發(fā)警告函時,應當注意以下問題:
(一)對侵權(quán)行為進行調(diào)查和取證。
一般來說,企業(yè)向律師通報的是市場上存在侵權(quán)行為的初步線索,對于這些侵權(quán)行為的具體情況,往往需要律師進一步調(diào)查和取證,并將調(diào)查取證的結(jié)果作為發(fā)警告函,或者提起訴訟的依據(jù)。
關于侵權(quán)調(diào)查和取證的方法,本篇有專章介紹,在此不再贅述。
(二)對侵權(quán)行為進行分析判斷。
律師在掌握相關證據(jù)后,應當對企業(yè)指控的行為進行分析、判斷,明確是否構(gòu)成侵權(quán),構(gòu)成何種侵權(quán),在明確了這些法律關系之后,再決定能否采取相應的法律手段。
(三)制作警告函。
律師經(jīng)過專業(yè)分析,判定對方當事人的行為構(gòu)成侵權(quán)后,如果侵權(quán)的危害后果不是很大,可采用發(fā)聲明函或律師函的方法警告侵權(quán)人。警告函應當力求內(nèi)容簡捷、含義清楚、態(tài)度明確。
通常一份警告函應當包含以下內(nèi)容:
1、律師自我介紹并說明委托人的情況。需要注意的是,委托人應當是享有該知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的人,包括該知識產(chǎn)權(quán)的所有人和利害關系人,必要時還應當附上委托人享有該知識產(chǎn)權(quán)的證明。律師應當有授權(quán)委托書。
2、直接列舉對方的侵權(quán)行為并說明其法律后果。有時根據(jù)需要,律師可以將已經(jīng)取得的對方侵權(quán)行為的證據(jù)附上,在說明其行為的法律后果時可以引用相關法律條文。
3、清楚表明委托人的意見和對對方的要求。在說明對方的行為以及法律后果之后,應當明確向?qū)Ψ教岢鲆?,比如停止侵?quán)、賠償損失、進行談判等。
4、對對方不接受警告函意見的警告。在警告函的最后,律師應當明確告知對方,如果對方拒絕警告函的內(nèi)容,委托人將保留進一步采取法律措施的權(quán)利。
(四)發(fā)送警告函。
制作好警告函后,律師應當按照侵權(quán)人的確切地址,將警告函的原件發(fā)出。在發(fā)警告函時,最好采用特快專遞的方式,并保留好底單存檔,以證明主張權(quán)利的方式和時間。如果有侵權(quán)人的傳真,可以先發(fā)送傳真,使侵權(quán)人在第一時間獲知警告函的內(nèi)容。在發(fā)送警告函之后,應及時確認侵權(quán)人是否收到,為下一步工作做好充分準備。
【范例】律師函。
在一起著作權(quán)侵權(quán)和不正當競爭的知識產(chǎn)權(quán)糾紛中,代理律師根據(jù)紅林文化公司提供的線索進行調(diào)查后發(fā)現(xiàn):光彩歌舞團在演出時使用紅林文化公司一個知名劇目的名稱大肆宣傳,但演出的實際內(nèi)容與紅林文化公司知名劇目完全不同,同時光彩歌舞團還大量使用了紅林文化公司創(chuàng)作的劇照、宣傳畫等,造成了觀眾的混淆,給紅林文化公司帶來了巨大損失。根據(jù)這些情況,律師受紅林文化公司委托向光彩歌舞團發(fā)出律師警告函:
律師函。
致:光彩歌舞團。
本律師受紅林文化公司的委托,就貴團在上海演出新風雜技舞臺劇《××》相關事宜,特函告如下:
一、新風雜技舞臺劇《××》(包括但不限于劇中音樂、服裝設計、舞美設計)和相關劇照的全部版權(quán),以及該劇特有名稱“××”的全部權(quán)益,由紅林文化公司完全享有。因此,任何未經(jīng)紅林文化公司許可,擅自演出《××》、使用相關劇照及該劇特有名稱“××”的行為,均構(gòu)成版權(quán)侵權(quán)和不正當競爭,應當承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等法律責任。
二、據(jù)調(diào)查,貴團在未獲得紅林文化公司許可的情況下,于年10月25日開始,在上海演出時使用《××》劇照及該劇特有名稱“××”,整個演出按計劃將持續(xù)至2月28日。
三、貴團在以往與紅林文化公司合作的過程中,對于《××》、相關劇照及該劇特有名稱“××”的權(quán)益屬于紅林文化公司是明知的。
據(jù)此,紅林文化公司認為:貴團未經(jīng)許可,擅自使用《××》劇照,涉嫌侵犯紅林文化公司的版權(quán);同時,貴團擅自使用該劇特有名稱“××”,引起公眾誤認,涉嫌不正當競爭。貴團的行為已經(jīng)對紅林文化公司正在進行的市場推廣計劃造成了惡劣的負面影響和巨大的經(jīng)濟損失。
鑒此,本律師特受托聲明:
1、貴團應當自收到本律師函之日起,立即停止包括在上海演出時使用相關劇照及該劇特有名稱“××”在內(nèi)的一切涉嫌侵權(quán)行為。
2、貴團應當于1月1日前,對有關情況做出書面說明,并制定解決方案,函告紅林文化公司。
3、紅林文化公司保留通過法律手段(包括但不限于申請訴前禁令、提起訴訟、請求行政機關查處等)追究貴團法律責任的權(quán)利。
請貴團慎重考慮,謝謝合作!
北京市××律師事務所。
律師:
二零零六年十一月二十二日。
九、法律意見書的寫作技巧。
法律意見書是指律師就某特定事項的有關法律問題所提出的書面意見。
法律意見書是律師執(zhí)業(yè)中的重要文書,寫作法律意見書則是律師執(zhí)業(yè)的主要技能之一。一份形式嚴謹、結(jié)構(gòu)縝密、分析準確、論證精當?shù)姆梢庖姇粌H是律師為客戶提供專業(yè)法律服務的工作指南,同時也是律師對紛繁復雜的各種法律關系宏觀駕馭能力和微觀操作技巧的充分展示。
制作法律意見書不僅要求律師對相關事實做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去偽存真的深入掌握,同時要對不同法律淵源、不同效力等級、不同適用范圍的相關法律文件進行細致分析,從而為解決核心法律問題提供正確的分析意見、出具最優(yōu)的操作方案。因此,一份優(yōu)秀的法律意見書不僅是律師法學素養(yǎng)的具體實踐延伸,更是一種律師實踐操作技能的理性升華。律師只有通過大量實踐經(jīng)驗的積累和細致的分析研究,才能保證其法律意見書真正做到以事實為依據(jù)、以法律為準繩,才能保證在法律意見書指引下展開的各項業(yè)務工作的順暢與高效。
1.首部:
(1)標題。居中寫明“法律意見書”。
(2)咨詢單位名稱。
(3)有關事項。
2.正文:
(1)出具法律意見書在政策、法律上的根據(jù)。
(2)具體法律意見和需要明確的有關事宜以及可行性分析。(3)針對當事人所咨詢的有關事務進行分析和闡述。
3.尾部:律師及律師事務所名稱及提出意見的時間。
(二)法律意見書的寫作技巧。
1.事實部分。
第一,內(nèi)容完整,包括運用背景材料、明確各項事實間的因果關系、真實性描述、剔除多余事項。
第二,行文的表述應當完備,不要漏掉必要情節(jié),對于關鍵細節(jié)要重點寫清,歸納出爭議焦點所在。
第三,對于關鍵事實要特別交待,比如,某一事件縱向發(fā)展中的橫向關系,關鍵材料置于特殊位置加以提示。
第四,描述時要詳略得當,把握重點,善于總結(jié)歸納。
2.法律分析部分。
第一,要嚴格按照法律規(guī)定進行分析,不能無原則地迎合委托人心理,但也要充分考慮委托人的真實心理及目的。
第二,做好法律分析的準備工作。比如,明確重要概念、法律適用及進行法律分析的范圍。
第三,適當運用分析方法。實踐中,一般要綜合采用以下方法:重點分析法,即選擇關鍵問題做重點分析;分別分析法,即分清主次,先后分析;全面分析法,即理順各個法律事實的關系,綜合分析,不以偏蓋全。
第四,注意回避法律分析中的常見失誤。比如,以為對某一法律問題很清楚,從而掉以輕心,用語武斷;重點不突出,結(jié)論不明確,委托人看后不知所云;做假設性論證時,假設的前提不嚴密,導致得出不當結(jié)論,引人誤解。
法律文書之民事申訴狀篇二
申訴人:許某某(一審被告、二審上訴人),男,漢族,于x年11月24日出生,住容縣容州鎮(zhèn)城北路83號,電話。
被申訴人:劉某某(一審原告、二審被上訴人),女,漢族,x年9月26日生,住容縣容州鎮(zhèn)城北路83號.
申訴人不服玉林市中級人民法院的(x2)玉中民一終字第124號《民事判決書》民事判決,特提起申訴。
請求事項:
2、請求高院提審,依法分割申訴人和被申訴人的夫妻共同財產(chǎn),即位于容縣容州鎮(zhèn)城北路83號的686.11平方米的房屋。
事實和理由。
一、基本事實。
申訴人與被申訴人于x年認識,x年嫁入申訴人家,同年生下兒子許某維,x年補辦結(jié)婚登記手續(xù),x5年抱養(yǎng)一女兒許某丹,x年開始共同經(jīng)營“文明商店”,同年在城北路建一建筑面積達686.11平方的6層半樓房,同時向工商銀行借款25萬元。
為了便于經(jīng)營管理,從x8年開始,文明商店裝了電腦,家里也安裝了電腦,從此被申訴人經(jīng)常整夜整夜泡在電腦里,甚至經(jīng)常離家外出,夜不歸宿……更為甚者,x0年被申訴人化名“明天()”在征婚,稱:
婚姻狀況:離異。
學歷:高中及以下。
職業(yè):自由職業(yè)。
月收入:x1-3000元。
住房條件:已購房。
是否有孩子:有,我們住在一起。
身高:158厘米。
籍貫:廣西玉林容縣。
對此,被申訴人這樣辯解并得到法院認可:。
"原告在忙碌之余,上網(wǎng)與他人交換經(jīng)營心得,而被告對原告極不信任,時常要求檢查原告與他人的聊天記錄,傷害了原告的自尊心.”
____(x0)容民初字第1041號《民事判決書》。
x0年10月,被申訴人以性格不合為由起訴離婚,11月容縣法院判決不準離婚,判決后,被申訴人干脆從家中搬出在外租屋居住,但夫妻仍共同經(jīng)營文明商店,所有營業(yè)款和經(jīng)營利潤仍舊由被申訴人一手操持和保管,后來申訴人認為長此下去,被申訴人可能會卷走全部營業(yè)款和雙方積蓄下來的近100萬存款(注:發(fā)生糾紛前,被申訴人曾經(jīng)跟申訴人說過有上百萬存款了),鑒于申訴人提起離婚訴訟的事實,在申訴人的要求下,被申訴人被迫同意,雙方每天須共同核對營業(yè)收入,因此,從x0年11月18日至x0年12月27日,夫妻雙方按約定每天到店核對當天經(jīng)營收支情況并簽字確認,雙方相安無事。但x0年12月31日,被申訴人和母親朱依容到文明商店,在申訴人不在場的情況下,直接從柜臺搶走一大疊營業(yè)款,申訴人聞訊趕到店時,被申訴人等正欲騎車離開,申訴人上前拉住被申訴人的摩托車,要先點清錢款再走......被申訴人把此錢塞給母親,申訴人電話報警,警察到后認為是家庭糾紛,沒有進行處理,但沒有判決書所說的“被被告推倒跌地受傷.....”
判決書這樣描述:“……其中,x0年11月18日至x0年12月3收入款項系原告收取(36615.7元),x0年12月4日至x0年12月27日的收入款項系被告收取(41645.4元)……x0年12月31日,原告與母親及妹妹(注:只有劉某某和朱依容二人,此次其妹妹根本沒有在場)到文明商店索取生活費時,雙方發(fā)生爭吵并互相推扯,在推扯過程中,原告母親上前勸阻時,被被告推倒跌地受傷。由于被告懷疑原告將家里所有現(xiàn)金拿走,.....?!盻___(x1)容民初字第920號《民事判決書》第11頁。
此后,被申訴人不斷唆使街上的爛仔到店內(nèi)搔擾滋事,強搶強拿店內(nèi)的商品,x1年2月10日,是申訴人大哥許文杰幫忙看店,被申訴人伙同父親劉廣森、母親朱依容、歐陽、黃媚、明胡紅等6人再次到店搬運物品,已經(jīng)把二樓倉庫的商品特出商店門口,申訴人聞訊趕到阻攔,但被申請人父母上前糾纏住申訴人大哥許文杰,許文杰為避免物品受到哄搶,奮力掙脫,在撕扯過程中,被申訴人母親跌坐地上.....申訴人為避免更大的損失,在不得已的情況下被迫把店內(nèi)部分商品轉(zhuǎn)到別處存放.....被申訴人又到工商所申請變更營業(yè)執(zhí)照成劉燕芬名字,企圖強占文明商店的經(jīng)營權(quán),雙方再次發(fā)生爭執(zhí)。
然而,到了一二審法官的手上,判決書被偷龍轉(zhuǎn)鳳成:
“x1年2月10日,被告(申訴人)將“文明紙品店”價值564041.68元的庫存商品全部轉(zhuǎn)移搬走。由于店鋪貨架上已無商品,原告便叫其妹妹進貨由其妹妹在文明商店租用的輔面進行經(jīng)營(注:劉燕芬在此種情況下有可能自己進貨進行經(jīng)營?一二審法官把當事人當成什么了?),雙方由此多次發(fā)生爭執(zhí)?!盻___(x1)容民初字第920號《民事判決書》第11頁。
“一審法院根據(jù)上訴人許某某存在私自轉(zhuǎn)移占有夫妻共有財產(chǎn)的行為和實施家庭暴力的情況,再從保護婦女兒童合法權(quán)益的角度綜合考慮,對夫妻共有財產(chǎn)和共同債權(quán)債務的分割均是合理合法的,本院予以支持”____(x2)玉終民一字第124號《民事判決書》第14頁。
x1年2月10日至3月10日一直由被申訴人經(jīng)營文明商店。
期間,x1年3月2日,在容城派出所的主持下,男女雙方達成了處理文明商店的協(xié)議:內(nèi)容如下:
《協(xié)議書》:
“今文明商店所有物品及廚房所有物品、電腦、電腦收款機屬于劉某某。
電車許某某與劉某某各一半,許某某應付劉某某3000元,發(fā)電機,許某某與劉某某各一半,許某某應付劉某某750元。
工商銀行存款一萬元,許某某與劉某某各一半,許某某應付劉某某5000元。
x0年到x1年(美潔、老七、雕牌、納愛斯貨商,許某某、劉某某簽章欠款,許某某與劉某某各承擔一半費用)除外,劉某某簽名欠款與許某某無關。
以后文明商店兩間鋪面由許某某經(jīng)營,工商、稅所等一切費用由許某某承擔,兩間鋪面租金、房產(chǎn)稅由許某某承擔。
備注:從x1年3月3日至x1年3月9日劉某某使用文明商店。
備注:2),每月房屋按揭款,許某某、劉某某各一半(城北路83號)。
3)、現(xiàn)有的四個貨架未付款(劉某某預支的x0元)四個貨架做好后,許某某應付劉某某x0元,以后四個貨架款由許某某支付、許某某使用”
簽訂協(xié)議后,被申訴人在x1年3月10日才正式退出文明商店的經(jīng)營,此時商店內(nèi)除貨架、無法搬運的物品外,商店已經(jīng)被被申訴人清掃一空,《協(xié)議書》基本履行完畢。
x1年3月10日開始,申訴人舉債自籌資金進貨,勉強恢復了文明商店的經(jīng)營,被申訴人答應此店從此與自己無關,屬于申訴人自己的個人財產(chǎn)。
但被申訴人沒有按協(xié)議交付按揭款,作為對應申訴人也沒有按協(xié)議支付給被申訴人協(xié)議約定10750元。
x1年8月11日,被申訴人再次起訴離婚。
同時,被申訴人申請對申訴人個人經(jīng)營的文明商店進行財產(chǎn)保存,x1年8月24日上午,容縣人民法院附城人民法庭的法官盧粵惠在調(diào)查時發(fā)現(xiàn),其實文明商店的財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營權(quán)已經(jīng)按3月2日《協(xié)議書》處置完畢!
(法官)問:因為雙方于x1年3月2日達成過協(xié)議,現(xiàn)原告劉某某同。
意撤銷申請法院查封文明商店商品,但是自x1年3月2日簽訂協(xié)議后的商品經(jīng)營支出和欠款應由計某某負擔。
許:我同意按協(xié)議內(nèi)容履行。
但到了二審法官的手里,此保全財產(chǎn)行為變成了:
被上訴人在一審訴訟中曾申請查封該商店財產(chǎn),但因上訴人許某某不同意查封,致使一審法院未能采取財產(chǎn)保全措施。____(x2)玉中民一終字第124號《民事判決書》12頁。
二、一二審認定的案件事實漏洞百出,嚴重背離客觀現(xiàn)實,不會是法官“眼花”了吧?
明明是x1年2月10日劉某某伙同父母等6人到文明商店搶奪財產(chǎn),朱依容與許文杰(申訴人大哥)糾纏時倒地,在一二審判決中,法官硬生生地時間提前到x0年12月31日“被被告(許某某)推倒跌地受傷”,把朱依容在糾纏許文杰時跌倒變成了被許某某推倒!
明明是劉某某伙同父母等6人到文明商店搶奪財產(chǎn),許某某為了財產(chǎn)安全所采取的必要保護措施,在《判決書》里,法官硬生生地變成了“私自轉(zhuǎn)移占有夫妻共有財產(chǎn)”
明明“劉某某同意撤銷申請法院查封文明商店商品”在二審法官的手上又變成了“因上訴人許某某不同意查封,致使一審法院未能采取財產(chǎn)保全措施?!?/p>
明明x1年2月10日至3月9日由劉某某經(jīng)營文明商店,但二審法院卻認定“并且該商店從x0年12月4日至今一直由上訴人許某某經(jīng)營收益?!?/p>
……。
根據(jù)(x1)容民初字第920號《民事判決書》,“......x0年2月15日雙方自愿到容縣容州鎮(zhèn)人民政府補辦結(jié)婚登記手續(xù)......。從x6年9月18日起雙方又共同經(jīng)營“文明紙品店”......x5年12月28,原被告取得位于容縣容州鎮(zhèn)城北路面積為92.290的土地使用權(quán)......x6年月8日14日,原、被告以土地使用權(quán)及建筑面積為591平方米的全部權(quán)益與中國工商銀行股份有限公司容縣支行簽訂個人自建住房抵押借款合同,......借款250000元用于建房,......建成6層半的房屋(門牌號容縣容州鎮(zhèn)城北路83號)。x0年10月8日原告起訴離婚,......x1年3月2日,在容城派出所的主持下,原被告在兒子草擬的《協(xié)議書》上簽名,約定文明商店現(xiàn)所有的物品……歸原告所有……原告從此不再過問,但被告未按協(xié)議將應付款項給付原告。x1年8月11日,原告再次向本院提起離婚訴訟”____(x1)容民初字第920號《民事判決書》第10、11、12頁。
被申訴人和一審法院均認可《協(xié)議書》,只是認為沒有完全履行而已——未按協(xié)議將應付款項給付原告!
由此可見,在x1年3月2日后,許某某和劉某某的夫妻共同財產(chǎn)確實包括文明商店,但經(jīng)此協(xié)議處置后,夫妻共同財產(chǎn)為以下幾項:
1、門牌號容縣容州鎮(zhèn)城北路83號6層半686.11平方米房屋一幢,(評估價為137.6萬元)。
2、劉燕芬欠的10000元;。
3、鋪屋押金19000元;。
4、欠中國工商銀行股份有限公司容縣支行借款-214947.74元。
5、城北路83號房屋內(nèi)部分家俱、電腦、電視、水箱等。
文明商店已經(jīng)不是夫妻共同財產(chǎn),而是屬于申訴人的約定財產(chǎn)(個人財產(chǎn))。
因此原一二審把文明商店作為夫妻共同財產(chǎn)重復處分,是對申訴人個人合法財產(chǎn)的公然侵犯!
四、文明商店屬于申訴人的約定財產(chǎn)(個人財產(chǎn)),一、二審法院重新分割文明商店財產(chǎn)是對法律保護的私權(quán)的公然侵犯!
如前所述,x1年3月2日,許某某與劉某某達成了《協(xié)議書》:
“今文明商店所有物品及廚房所有物品、電腦、電腦收款機屬于劉某某。……”
由于申訴人和被申訴人夫妻雙方對婚姻關系存續(xù)期間的部分財產(chǎn)(文明商店)達成了以上協(xié)議,進行了處分,且已經(jīng)實際履行,且財產(chǎn)已經(jīng)處分完畢,沒有可恢復性。而且,《協(xié)議書》內(nèi)容形式完全符合《婚姻法》第十九條:夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。
夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定,對雙方具有約束力?!钡囊?guī)定!是合法有效的,對夫妻雙方均具約束力!同時,申訴人在3月2日重新經(jīng)營文明商店后,借款20多萬元,也自認為是申訴人自己的個人債務,沒有主張由被申訴人分擔!
(盧法官)問:因為雙方于x1年3月2日達成過協(xié)議,現(xiàn)原告劉某某同意撤銷申請法院查封文明商店商品,但是自x1年3月2日簽訂協(xié)議后的商品經(jīng)營支出和欠款應由計某某負擔。
許:我同意按協(xié)議內(nèi)容履行。
劉:我也同意。
x2年1月4日上午,容縣人民法院附城人民法庭的《庭審筆錄》第3頁:
原告(劉某某):沒有異議,是事實。
被告(許某某):沒有異議。
夫妻財產(chǎn)分割的一個原則就是書面約定高于法律界定。在婚姻存續(xù)期間,夫妻雙方如對財產(chǎn)分割進行的書面約定與法律規(guī)定相沖突,應以書面約定為準,“夫妻財產(chǎn)約定”是屬于私法的范疇,而私法的基本原則就是“意思自治”,在法律允許的范圍內(nèi)上訴人和被上訴人都有自由處分自己財產(chǎn)的權(quán)利。因此,夫妻財產(chǎn)約定只要不違背法律規(guī)定,對夫妻雙方就具有約束力,一二審法院粗暴干涉,強制性判決重新分割屬于申訴人一方的私人財產(chǎn),是對法律保護的私權(quán)力的公然侵犯!
五、一二審法院公然剝奪申訴人的城北路83號房屋夫妻共同財產(chǎn)的所有權(quán),把申訴人應有的財產(chǎn)份額判給被申訴人,我們有理由懷疑審理過程存在司法腐敗行為!
一審法院判決、二審法院維持的:“三、......位于容縣容州鎮(zhèn)城北路83號房地產(chǎn)及房屋內(nèi)的物品,......歸原告劉某某所有”
夫妻共同財產(chǎn)的處理,法官雖有自由裁量權(quán)利,但此權(quán)利不是不受限制的。我國《婚姻法》第39條明確規(guī)定:“離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和被申訴人權(quán)益的原則判決?!蓖瑫r,根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》“第二十條雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:
(一)雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競價取得的,應當準許;。
(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當事人的申請拍賣房屋,就所得價款進行分割。”
因此任何一方要取得房屋的所有權(quán)必須進行協(xié)商或竟價,以決定房屋的歸屬!按該條規(guī)定,申訴人在一審時,法院根本就沒有就容縣容州鎮(zhèn)城北路83號房的歸屬組織雙方進行過協(xié)商,沒有給申訴人許某某主張房屋所有權(quán)的機會,二審時雙方均主張要房屋,申訴人主張采用競價,價高者得,卻被審判長大聲喝斥,在調(diào)解過程中,申訴人一再提出愿以160萬甚至更高的價格取得房屋的所有權(quán),申訴人上訴后于x2年3月19日書面申請玉林中級人民法院組織對訟爭的房屋進行評估,法院沒有組織評估!x2年4月9日申訴人再次書面申請玉林中級人民法院組織對訟爭的房屋進行評估,但都沒有得到中院的準許,申訴人被迫在開庭前單方委托有資質(zhì)的評估機構(gòu)進行評估,評估房屋價值為1376000元,二審法院:“對證據(jù)11,因被上訴人對其真實性提出異議,并且該報告是上訴人單方委托有關單位進行評估的,無法確認其真實性和合法性,故本院不予確認”被申訴人既提不出相反證據(jù),又不申請鑒定,且申訴人庭上和調(diào)解時多次提出,只要得到房屋,愿按評估價、甚至按150、160、甚至x萬元分割此房屋,而被申訴人卻提出要申訴人要另外補償x萬元給被申訴人,才肯“退出”房屋,如此無理的要求,卻得到了二審法官的支持。
二審法院的審判行為,嚴重違背了最高人民法院《證據(jù)規(guī)則》“第七十一條人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認定其證明力?!庇窳种屑壢嗣穹ㄔ悍欠▌儕Z申訴人的權(quán)利,偏袒一方,不但違反法律的明確規(guī)定,是十分不正常的,也是十分不公平的!我們有理由懷疑審理過程存在司法腐敗行為!
綜上所述,本申訴人認為,原審法院判決認定事實不清、適用法律錯誤,請貴院依法查明事實、公平公正地分割夫妻共同財產(chǎn)。
同時,申訴人認為一二審判決明顯屬于枉法裁判、且非法剝奪申訴人的訴訟權(quán)利,程序違法、判決結(jié)果十分不公平,現(xiàn)根據(jù)《民事訴訟法》第一百七十八條、第一百七十八條規(guī)定,特申請貴院依法提審。
此致
廣西壯族自治區(qū)高級人民法院。
申訴人:
x2年8月16日。
法律文書之民事申訴狀篇三
申訴人:姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(申訴人如為單位,應寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務、單位地址)。
被申訴人:姓名、性別、出生年月、民族、文化程度、工作單位、職業(yè)、住址。(被申訴人如為單位,應寫明單位名稱、法定代表人姓名及職務、單位地址)。
申訴人因xxxx(寫明案由,即糾紛的性質(zhì))一案不服xxxx人民法院(寫明原終審法院名稱)xxxxx第xxx號xx判決,現(xiàn)提出申訴,申訴請求及理由如下:
請求事項:(寫明提出申訴所要達到的目的)。
事實和理由:(寫明申訴的事實依據(jù)和法律依據(jù),應針對原終審判決認定事實、適用法律或?qū)徟谐绦蛏洗嬖诘?問題和錯誤陳述理由)。
此致
xxxx人民法院。
申訴人:(簽名或蓋章)。
xxxx年xx月xx日。
附:本申訴狀副本x份(按被申訴人人數(shù)確定份數(shù))。
(注:民事、行政、刑事自訴各類案件申訴狀的格式基本相同)。
范文:
申訴人(原審原告):××電腦硬件公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:a職務:經(jīng)理。
被申訴人(原審被告):××網(wǎng)絡公司。
地址:××市××路××號。
法定代表人:b職務:經(jīng)理。
案由:硬件購銷合同糾紛。
申訴人對××市××區(qū)人民法院××年××月××日(19××)×字×號判決不服,特向人民法院提起申訴。
請求事項:
1.撤銷××市××區(qū)人民法院(19××)×字×號判決;。
2.退還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣。
事實和理由:
(應祥述,此略。)。
基于上述事實,特向人民法院提起申訴,請求人民法院重新審理本案,撤銷原判決,判令××網(wǎng)絡公司返還貨款××萬元人民幣并支付違約金××萬元人民幣,以維護申訴人合法權(quán)益。
此致
××省高級人民法院。
申訴人:××硬件公司。
蓋章。
××年××月××日。
附:1.原審判決書一份;。
2.申訴人與被申訴人硬件購銷合同一份。
1.民事申訴狀格式及與民事再審申請書的區(qū)別。
2.行政申訴狀格式模板。
4.民事申訴狀格式及與民事再審申請書的不同之處。
7.民事申訴狀格式、內(nèi)容及寫作方法。
法律文書之民事申訴狀篇四
申訴人:______市_______養(yǎng)雞場(一審被告、二審上訴人),場址:_______市_______區(qū)______鄉(xiāng)。辦公電話:________________。
法定代表人:孟________,男,______年出生,系該場場長。
委托代理人:李________,男,______年出生,系該場飼料采購員。
對方當事人:_______市______魚粉廠(一審原告、二審被上訴人),廠址:_______市________區(qū)_____街_____號。
法定代表人:劉________,男,系該廠廠長。辦公電話:_____________。
因_______市_______魚粉廠訴_______市養(yǎng)雞場合同糾紛一案,申訴人不服_____市_____區(qū)人民法院_____年_____月____日(______)_____字第______號民事判決和_______市中級人民法院的_______年______月______日(_____)______字第_____號民事判決,現(xiàn)提出申訴。申訴的理由和請求如下:
________年________月_______日,被申訴人_______市_______魚粉廠的廠長劉_________,來到申訴人_______市養(yǎng)雞場,與該場場長孟________簽訂了一份購銷魚粉的合同。合同規(guī)定了4項內(nèi)容,如魚粉的數(shù)量、質(zhì)量、價款和交接貨時間、訴訟法等,沒有“貨到付款”的規(guī)定,更沒有逾期付款必須為銷方支付滯納金的規(guī)定。所以,一、二審的'判決責令申訴人為被申訴人支付滯納金是錯誤的。交接貨之后,被申訴人確實多次到申訴人單位索要魚粉款,但申訴人沒有及時付款,一是當時確實無錢,沒有能力支付,二是在合同中沒有規(guī)定付款的具體時間,盡管沒有及時付款,但不能稱為違反合同規(guī)定,因為合同沒有這方面的規(guī)定。現(xiàn)在,申訴人已經(jīng)將全部貨款付清,在此基礎上,又讓申訴人支付貨款滯納金,既無事實依據(jù),也無合同根據(jù)。故此提出申訴。申訴的具體請求事項如下:
一、請求______市中級人民法院撤消本案的一、二審判決,發(fā)回一審法院重新審判。
二、請求法院查清事實,判決被申訴人索要魚粉滯納金無理,不予支持。
此致
_______市中級人民法院。
申訴人______市_______養(yǎng)雞場。
委托代理人:李_____________。
________年_______月______日。
(蓋章)。
附:1.購銷魚粉合同復印件1份。
2.一、二審判決書復印件各1份。
3.________市_______區(qū)人民法院駁回申訴通知書1份。
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法律文書之民事申訴狀篇五
甲方名稱(姓名):。
住所:。
法定代表人姓名:。
職務:。
國籍:。
乙方名稱(姓名):。
住所:。
法定代表人姓名:。
職務:。
國籍:。
為了保護甲方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜中涉及的專有信息不被泄漏,經(jīng)友好協(xié)商,甲乙雙方達成如下協(xié)議:。
1.定義。
1.1專有信息的定義。
1.1.1本協(xié)議所稱的“專有信息”是指甲方所有的商業(yè)信息,包括商業(yè)秘密、技術(shù)秘密、企業(yè)基本情況或與甲方相關的其他信息,無論是書面的、口頭的、圖形的、電磁的或其他任何形式的信息,包括(但不限于)數(shù)據(jù)、模型、樣品、草案、技術(shù)、方法、儀器設備和其他信息。
1.2“接收方”:本協(xié)議所稱的“接收方”是指接收專有信息的一方。
1.3“透露方”:本協(xié)議所稱的“透露方”是指透露專有信息的一方。
2.權(quán)利保證。
“透露方”保證其向“接受方”透露的專有信息不侵犯任何第三方的知識產(chǎn)權(quán)及其他權(quán)益。
3.保密義務。
3.1“接收方”同意嚴格控制“透露方”所透露的專有信息,保護的程度不能低于“接收方”保護自己的專有信息。
但無論如何,“接收方”對該專有信息的保護程度不能低于一個管理良好的企業(yè)保護自己的專有信息的保護程度。
3.2“接收方”保證采取所有必要的方法對“透露方”提供的專有信息進行保密,包括(但不限于)執(zhí)行和堅持令人滿意的作業(yè)程序來避免非授權(quán)透露、使用或復制專有信息。
3.3“接收方”保證不向任何第三方透露本協(xié)議及乙方為甲方制作的報告的存在及任何內(nèi)容。
4.例外情況。
4.1“接收方”保密和不使用的義務不適用于下列專有信息:。
4.1.1有書面材料證明,“透露方”在未附加保密義務的情況下公開透露的信息;。
4.1.3有書面材料證明,該專有信息已經(jīng)被“接收方”之外的他方公開;。
4.1.4有書面材料證明,“接收方”通過合法手段從第三方在未受到任何限制的情況下獲得該專有信息。
4.2如果“接收方”的律師通過書面意見證明:“接收方”對專有信息的透露是由于法律、法規(guī)、判決、裁定(包括按照傳票、法院或政府處理程序)的要求而發(fā)生的,“接收方”應當事先盡快通知“透露方”,同時,“接收方”應當盡最大的努力幫助“透露方”有效地防止或限制該專有信息的透露。
5.否認許可。
除非“透露方”明確地授權(quán),“接收方”不能認為“透露方”授予其包含該專有信息的任何專利權(quán)、專利申請權(quán)、商標權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密或其他知識產(chǎn)權(quán)。
6.補救方法。
6.1雙方承認并同意如下內(nèi)容:。
6.1.1“透露方”透露的專有信息是有價值的商業(yè)秘密;。
6.1.2遵守本協(xié)議的條款和條件對于保護專有信息的秘密是有必要的;。
6.1.3所有違約對該專有信息進行未被授權(quán)的透露或使用將對“透露方”造成不可挽回的和持續(xù)的損害。
6.2如果發(fā)生“接收方”違約,雙方同意如下內(nèi)容:。
6.2.2“接收方”向“透露方”支付違約金人民幣10萬元,同時還應當賠償甲方的全部經(jīng)濟損失,包括(但不限于):法院訴訟的費用、合理的律師酬金和費用、所有損失或損害等等。
7.保密期限。
7.1自本協(xié)議生效之日起,雙方的合作交流都要符合本協(xié)議的條款。
7.2除非“透露方”通過書面通知明確說明本協(xié)議所涉及的某項專有信息可以不用保密,接收方必須按照本協(xié)議所承擔的保密義務對在結(jié)束協(xié)議前收到的專有信息進行保密,保密期限不受本協(xié)議有效期限的限制。
8.適用法律。
本協(xié)議受中華人民共和國法律管轄,并在所有方面依其進行解釋。
9.爭議的解決。
由本協(xié)議產(chǎn)生的一切爭議由雙方友好協(xié)商解決。
協(xié)商不成,任何一方均有權(quán)向北京仲裁委員會申請仲裁。
10.生效及其他事項:。
10.1本協(xié)議一式四份,甲乙雙方各執(zhí)兩份。
10.2本協(xié)議自簽訂之日起生效,任何于協(xié)議簽訂前經(jīng)雙方協(xié)商但未記載于本協(xié)議之事項,對雙方皆無約束力。
10.3本協(xié)議及其附件對雙方具有同等法律約束力,但若附件與本協(xié)議相抵觸時以本協(xié)議為準。
10.4未盡事宜由雙方友好協(xié)商解決。
甲方(蓋章):乙方(蓋章):。
簽字:簽字:。
日期:年月日日期:年月日
法律文書之民事申訴狀篇六
申請人:(基本情況)。
申請人對人民法院年月日()字第號,申請再審。
請求事項:
(寫明申請人要求人民法院解決的具體問題)。
事實和理由:
(主要闡述申請人對原裁判認定的`事實、適用的法律、法規(guī)不當之處,以及所作出的判決結(jié)果不公之處。)。
此致
人民法院。
附:原審書抄件(或復印件)一份。
法律文書之民事申訴狀篇七
申訴人:許某某(一審被告、二審上訴人),男,漢族,于1x年11月24日出生,住容縣容州鎮(zhèn)城北路83號,電話:13x90。
被申訴人:劉某某(一審原告、二審被上訴人),女,漢族,1x年9月26日生,住容縣容州鎮(zhèn)城北路83號.
申訴人不服玉林市中級人民法院的(20xx)玉中民一終字第124號《民事判決書》民事判決,特提起申訴。
請求事項:
2、請求高院提審,依法分割申訴人和被申訴人的夫妻共同財產(chǎn),即位于容縣容州鎮(zhèn)城北路83號的686.11平方米的房屋。
事實和理由。
一、基本事實。
申訴人與被申訴人于1xx年認識,1xx年嫁入申訴人家,同年生下兒子許某維,x年補辦結(jié)婚登記手續(xù),20xx年抱養(yǎng)一女兒許某丹,1xx年開始共同經(jīng)營“文明商店”,同年在城北路建一建筑面積達686.11平方的6層半樓房,同時向工商銀行借款25萬元。
為了便于經(jīng)營管理,從20xx年開始,文明商店裝了電腦,家里也安裝了電腦,從此被申訴人經(jīng)常整夜整夜泡在電腦里,甚至經(jīng)常離家外出,夜不歸宿……更為甚者,20xx年被申訴人化名“明天(id:4x66)”在《珍愛網(wǎng)》征婚,稱:
婚姻狀況:離異。
學歷:高中及以下。
職業(yè):自由職業(yè)。
月收入:20xx-3000元。
住房條件:已購房。
是否有孩子:有,我們住在一起。
身高:158厘米。
籍貫:廣西玉林容縣。
對此,被申訴人這樣辯解并得到法院認可:。
"原告在忙碌之余,上網(wǎng)與他人交換經(jīng)營心得,而被告對原告極不信任,時常要求檢查原告與他人的聊天記錄,傷害了原告的自尊心.”
____(20xx)容民初字第1041號《民事判決書》。
20xx年10月,被申訴人以性格不合為由起訴離婚,11月容縣法院判決不準離婚,判決后,被申訴人干脆從家中搬出在外租屋居住,但夫妻仍共同經(jīng)營文明商店,所有營業(yè)款和經(jīng)營利潤仍舊由被申訴人一手操持和保管,后來申訴人認為長此下去,被申訴人可能會卷走全部營業(yè)款和雙方積蓄下來的近100萬存款(注:發(fā)生糾紛前,被申訴人曾經(jīng)跟申訴人說過有上百萬存款了),鑒于申訴人提起離婚訴訟的事實,在申訴人的要求下,被申訴人被迫同意,雙方每天須共同核對營業(yè)收入,因此,從20xx年11月18日至20xx年12月27日,夫妻雙方按約定每天到店核對當天經(jīng)營收支情況并簽字確認,雙方相安無事。但20xx年12月31日,被申訴人和母親朱依容到文明商店,在申訴人不在場的情況下,直接從柜臺搶走一大疊營業(yè)款,申訴人聞訊趕到店時,被申訴人等正欲騎車離開,申訴人上前拉住被申訴人的摩托車,要先點清錢款再走......被申訴人把此錢塞給母親,申訴人電話報警,警察到后認為是家庭糾紛,沒有進行處理,但沒有判決書所說的“被被告推倒跌地受傷.....”
判決書這樣描述:“……其中,20xx年11月18日至20xx年12月3收入款項系原告收取(36615.7元),20xx年12月4日至20xx年12月27日的收入款項系被告收取(41645.4元)……20xx年12月31日,原告與母親及妹妹(注:只有劉某某和朱依容二人,此次其妹妹根本沒有在場)到文明商店索取生活費時,雙方發(fā)生爭吵并互相推扯,在推扯過程中,原告母親上前勸阻時,被被告推倒跌地受傷。由于被告懷疑原告將家里所有現(xiàn)金拿走,.....?!盻___(20xx)容民初字第920號《民事判決書》第11頁。
此后,被申訴人不斷唆使街上的爛仔到店內(nèi)搔擾滋事,強搶強拿店內(nèi)的商品,20xx年2月10日,是申訴人大哥許文杰幫忙看店,被申訴人伙同父親劉廣森、母親朱依容、歐陽、黃媚、明胡紅等6人再次到店搬運物品,已經(jīng)把二樓倉庫的商品特出商店門口,申訴人聞訊趕到阻攔,但被申請人父母上前糾纏住申訴人大哥許文杰,許文杰為避免物品受到哄搶,奮力掙脫,在撕扯過程中,被申訴人母親跌坐地上.....申訴人為避免更大的損失,在不得已的情況下被迫把店內(nèi)部分商品轉(zhuǎn)到別處存放.....被申訴人又到工商所申請變更營業(yè)執(zhí)照成劉燕芬名字,企圖強占文明商店的經(jīng)營權(quán),雙方再次發(fā)生爭執(zhí)。
然而,到了一二審法官的手上,判決書被偷龍轉(zhuǎn)鳳成:
“20xx年2月10日,被告(申訴人)將“文明紙品店”價值564041.68元的庫存商品全部轉(zhuǎn)移搬走。由于店鋪貨架上已無商品,原告便叫其妹妹進貨由其妹妹在文明商店租用的輔面進行經(jīng)營(注:劉燕芬在此種情況下有可能自己進貨進行經(jīng)營?一二審法官把當事人當成什么了?),雙方由此多次發(fā)生爭執(zhí)。”____(20xx)容民初字第920號《民事判決書》第11頁。
“一審法院根據(jù)上訴人許某某存在私自轉(zhuǎn)移占有夫妻共有財產(chǎn)的行為和實施家庭暴力的情況,再從保護婦女兒童合法權(quán)益的角度綜合考慮,對夫妻共有財產(chǎn)和共同債權(quán)債務的分割均是合理合法的,本院予以支持”____(20xx)玉終民一字第124號《民事判決書》第14頁。
20xx年2月10日至3月10日一直由被申訴人經(jīng)營文明商店。
期間,20xx年3月2日,在容城派出所的主持下,男女雙方達成了處理文明商店的協(xié)議:內(nèi)容如下:
《協(xié)議書》:
“今文明商店所有物品及廚房所有物品、電腦、電腦收款機屬于劉某某。
電車許某某與劉某某各一半,許某某應付劉某某3000元,發(fā)電機,許某某與劉某某各一半,許某某應付劉某某750元。
工商銀行存款一萬元,許某某與劉某某各一半,許某某應付劉某某5000元。
20xx年到20xx年(美潔、老七、雕牌、納愛斯貨商,許某某、劉某某簽章欠款,許某某與劉某某各承擔一半費用)除外,劉某某簽名欠款與許某某無關。
以后文明商店兩間鋪面由許某某經(jīng)營,工商、稅所等一切費用由許某某承擔,兩間鋪面租金、房產(chǎn)稅由許某某承擔。
備注:從20xx年3月3日至20xx年3月9日劉某某使用文明商店。
備注:2),每月房屋按揭款,許某某、劉某某各一半(城北路83號)。
3)、現(xiàn)有的四個貨架未付款(劉某某預支的20xx元)四個貨架做好后,許某某應付劉某某20xx元,以后四個貨架款由許某某支付、許某某使用”
簽訂協(xié)議后,被申訴人在20xx年3月10日才正式退出文明商店的經(jīng)營,此時商店內(nèi)除貨架、無法搬運的物品外,商店已經(jīng)被被申訴人清掃一空,《協(xié)議書》基本履行完畢。
20xx年3月10日開始,申訴人舉債自籌資金進貨,勉強恢復了文明商店的經(jīng)營,被申訴人答應此店從此與自己無關,屬于申訴人自己的個人財產(chǎn)。
但被申訴人沒有按協(xié)議交付按揭款,作為對應申訴人也沒有按協(xié)議支付給被申訴人協(xié)議約定10750元。
20xx年8月11日,被申訴人再次起訴離婚。
同時,被申訴人申請對申訴人個人經(jīng)營的文明商店進行財產(chǎn)保存,20xx年8月24日上午,容縣人民法院附城人民法庭的法官盧粵惠在調(diào)查時發(fā)現(xiàn),其實文明商店的財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營權(quán)已經(jīng)按3月2日《協(xié)議書》處置完畢!
(法官)問:因為雙方于20xx年3月2日達成過協(xié)議,現(xiàn)原告劉某某同。
意撤銷申請法院查封文明商店商品,但是自20xx年3月2日簽訂協(xié)議后的商品經(jīng)營支出和欠款應由計某某負擔。
許:我同意按協(xié)議內(nèi)容履行。
但到了二審法官的手里,此保全財產(chǎn)行為變成了:
被上訴人在一審訴訟中曾申請查封該商店財產(chǎn),但因上訴人許某某不同意查封,致使一審法院未能采取財產(chǎn)保全措施。____(20xx)玉中民一終字第124號《民事判決書》12頁。
二、一二審認定的案件事實漏洞百出,嚴重背離客觀現(xiàn)實,不會是法官“眼花”了吧?
明明是20xx年2月10日劉某某伙同父母等6人到文明商店搶奪財產(chǎn),朱依容與許文杰(申訴人大哥)糾纏時倒地,在一二審判決中,法官硬生生地時間提前到20xx年12月31日“被被告(許某某)推倒跌地受傷”,把朱依容在糾纏許文杰時跌倒變成了被許某某推倒!
明明是劉某某伙同父母等6人到文明商店搶奪財產(chǎn),許某某為了財產(chǎn)安全所采取的必要保護措施,在《判決書》里,法官硬生生地變成了“私自轉(zhuǎn)移占有夫妻共有財產(chǎn)”
明明“劉某某同意撤銷申請法院查封文明商店商品”在二審法官的手上又變成了“因上訴人許某某不同意查封,致使一審法院未能采取財產(chǎn)保全措施?!?/p>
明明20xx年2月10日至3月9日由劉某某經(jīng)營文明商店,但二審法院卻認定“并且該商店從20xx年12月4日至今一直由上訴人許某某經(jīng)營收益?!?/p>
……。
根據(jù)(20xx)容民初字第920號《民事判決書》,“......1990年2月15日雙方自愿到容縣容州鎮(zhèn)人民政府補辦結(jié)婚登記手續(xù)......。從1996年9月18日起雙方又共同經(jīng)營“文明紙品店”......20xx年12月28,原被告取得位于容縣容州鎮(zhèn)城北路面積為92.290的土地使用權(quán)......20xx年月8日14日,原、被告以土地使用權(quán)及建筑面積為591平方米的全部權(quán)益與中國工商銀行股份有限公司容縣支行簽訂個人自建住房抵押借款合同,......借款250000元用于建房,......建成6層半的房屋(門牌號容縣容州鎮(zhèn)城北路83號)。20xx年10月8日原告起訴離婚,......20xx年3月2日,在容城派出所的主持下,原被告在兒子草擬的《協(xié)議書》上簽名,約定文明商店現(xiàn)所有的物品……歸原告所有……原告從此不再過問,但被告未按協(xié)議將應付款項給付原告。20xx年8月11日,原告再次向本院提起離婚訴訟”____(20xx)容民初字第920號《民事判決書》第10、11、12頁。
被申訴人和一審法院均認可《協(xié)議書》,只是認為沒有完全履行而已——未按協(xié)議將應付款項給付原告!
由此可見,在20xx年3月2日后,許某某和劉某某的夫妻共同財產(chǎn)確實包括文明商店,但經(jīng)此協(xié)議處置后,夫妻共同財產(chǎn)為以下幾項:
1、門牌號容縣容州鎮(zhèn)城北路83號6層半686.11平方米房屋一幢,(評估價為137.6萬元)。
2、劉燕芬欠的10000元;。
3、鋪屋押金19000元;。
4、欠中國工商銀行股份有限公司容縣支行借款-214947.74元。
5、城北路83號房屋內(nèi)部分家俱、電腦、電視、水箱等。
文明商店已經(jīng)不是夫妻共同財產(chǎn),而是屬于申訴人的約定財產(chǎn)(個人財產(chǎn))。
因此原一二審把文明商店作為夫妻共同財產(chǎn)重復處分,是對申訴人個人合法財產(chǎn)的公然侵犯!
四、文明商店屬于申訴人的約定財產(chǎn)(個人財產(chǎn)),一、二審法院重新分割文明商店財產(chǎn)是對法律保護的私權(quán)的公然侵犯!
如前所述,20xx年3月2日,許某某與劉某某達成了《協(xié)議書》:
“今文明商店所有物品及廚房所有物品、電腦、電腦收款機屬于劉某某?!?/p>
由于申訴人和被申訴人夫妻雙方對婚姻關系存續(xù)期間的部分財產(chǎn)(文明商店)達成了以上協(xié)議,進行了處分,且已經(jīng)實際履行,且財產(chǎn)已經(jīng)處分完畢,沒有可恢復性。而且,《協(xié)議書》內(nèi)容形式完全符合《婚姻法》第十九條:夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。
夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定,對雙方具有約束力。”的規(guī)定!是合法有效的,對夫妻雙方均具約束力!同時,申訴人在3月2日重新經(jīng)營文明商店后,借款20多萬元,也自認為是申訴人自己的個人債務,沒有主張由被申訴人分擔!
(盧法官)問:因為雙方于20xx年3月2日達成過協(xié)議,現(xiàn)原告劉某某同意撤銷申請法院查封文明商店商品,但是自20xx年3月2日簽訂協(xié)議后的商品經(jīng)營支出和欠款應由計某某負擔。
許:我同意按協(xié)議內(nèi)容履行。
劉:我也同意。
20xx年1月4日上午,容縣人民法院附城人民法庭的《庭審筆錄》第3頁:
原告(劉某某):沒有異議,是事實。
被告(許某某):沒有異議。
夫妻財產(chǎn)分割的一個原則就是書面約定高于法律界定。在婚姻存續(xù)期間,夫妻雙方如對財產(chǎn)分割進行的書面約定與法律規(guī)定相沖突,應以書面約定為準,“夫妻財產(chǎn)約定”是屬于私法的范疇,而私法的基本原則就是“意思自治”,在法律允許的范圍內(nèi)上訴人和被上訴人都有自由處分自己財產(chǎn)的權(quán)利。因此,夫妻財產(chǎn)約定只要不違背法律規(guī)定,對夫妻雙方就具有約束力,一二審法院粗暴干涉,強制性判決重新分割屬于申訴人一方的私人財產(chǎn),是對法律保護的私權(quán)力的公然侵犯!
五、一二審法院公然剝奪申訴人的城北路83號房屋夫妻共同財產(chǎn)的所有權(quán),把申訴人應有的財產(chǎn)份額判給被申訴人,我們有理由懷疑審理過程存在司法腐敗行為!
一審法院判決、二審法院維持的:“三、......位于容縣容州鎮(zhèn)城北路83號房地產(chǎn)及房屋內(nèi)的物品,......歸原告劉某某所有”
夫妻共同財產(chǎn)的處理,法官雖有自由裁量權(quán)利,但此權(quán)利不是不受限制的。我國《婚姻法》第39條明確規(guī)定:“離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和被申訴人權(quán)益的原則判決。”同時,根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》“第二十條雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:
(一)雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競價取得的,應當準許;。
(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當事人的申請拍賣房屋,就所得價款進行分割?!?/p>
因此任何一方要取得房屋的所有權(quán)必須進行協(xié)商或竟價,以決定房屋的歸屬!按該條規(guī)定,申訴人在一審時,法院根本就沒有就容縣容州鎮(zhèn)城北路83號房的歸屬組織雙方進行過協(xié)商,沒有給申訴人許某某主張房屋所有權(quán)的機會,二審時雙方均主張要房屋,申訴人主張采用競價,價高者得,卻被審判長大聲喝斥,在調(diào)解過程中,申訴人一再提出愿以160萬甚至更高的價格取得房屋的所有權(quán),申訴人上訴后于20xx年3月19日書面申請玉林中級人民法院組織對訟爭的房屋進行評估,法院沒有組織評估!20xx年4月9日申訴人再次書面申請玉林中級人民法院組織對訟爭的房屋進行評估,但都沒有得到中院的準許,申訴人被迫在開庭前單方委托有資質(zhì)的評估機構(gòu)進行評估,評估房屋價值為1376000元,二審法院:“對證據(jù)11,因被上訴人對其真實性提出異議,并且該報告是上訴人單方委托有關單位進行評估的,無法確認其真實性和合法性,故本院不予確認”被申訴人既提不出相反證據(jù),又不申請鑒定,且申訴人庭上和調(diào)解時多次提出,只要得到房屋,愿按評估價、甚至按150、160、甚至200萬元分割此房屋,而被申訴人卻提出要申訴人要另外補償200萬元給被申訴人,才肯“退出”房屋,如此無理的要求,卻得到了二審法官的支持。
二審法院的審判行為,嚴重違背了最高人民法院《證據(jù)規(guī)則》“第七十一條人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認定其證明力。”玉林中級人民法院非法剝奪申訴人的權(quán)利,偏袒一方,不但違反法律的明確規(guī)定,是十分不正常的,也是十分不公平的!我們有理由懷疑審理過程存在司法腐敗行為!
綜上所述,本申訴人認為,原審法院判決認定事實不清、適用法律錯誤,請貴院依法查明事實、公平公正地分割夫妻共同財產(chǎn)。
同時,申訴人認為一二審判決明顯屬于枉法裁判、且非法剝奪申訴人的訴訟權(quán)利,程序違法、判決結(jié)果十分不公平,現(xiàn)根據(jù)《民事訴訟法》第一百七十八條、第一百七十八條規(guī)定,特申請貴院依法提審。
此致
廣西壯族自治區(qū)高級人民法院。
申訴人:
20xx年8月16日。
法律文書之民事申訴狀篇八
被申訴人:xx省x市xx公司xx縣分公司(原xx縣電信局)。
住址地:xx縣城關鎮(zhèn)行政中段。
負責人:阮xx。
申訴人劉xx因勞動爭議一案,不服x市中級人民法院平民終二字第513號民事裁定書,特提出申訴。
請求法院依法撤消x市中級人民法院平民終二字第513號民事裁定書,判決維持xx縣人民法院民初字第631號民事判決書。
x市中級人民法院平民終二字第513號民事裁定書認定事實錯誤,適用法律錯誤。
申訴人被xx縣人民政府安置到被申訴人(xx公司)處工作,被申訴人已經(jīng)接收,且雙方之間已經(jīng)建立起了相當長一段時間的事實勞動關系,雙方之間的糾紛屬平等之間的勞動關系,屬《勞動法》調(diào)整的范疇,法院應予審理并做出實體判決。xx縣人民法院的原審判決是正確的,而x市中級人民法院的二審裁定是錯誤的,且嚴重的損害了退伍軍人的合法權(quán)益。
詳情理由如下:
一、(1)x市中級人民院認為:依照《中華人民共和國兵役法》,國務院《退伍義務兵安置條例》的規(guī)定,安置單位與退伍士兵就安置問題建立起來的關系是安置與被安置關系。這更認定了這兩部法律是在維護國家穩(wěn)定的前提下制訂的,且更能說明其嚴肅性。任何部門和個人都應該嚴格執(zhí)行。而x市中級人民法院作出xx省xx公司xx縣分公司沒有與劉簽訂無固定期限勞動合同的義務,是與這兩部法相違背的。(2)、就x市中級人民法院認定該爭議不屬人民法院受理范圍一事,我相繼走訪了xx省人民政府、國家信訪總局和xx省高級人民法院駐京巡回合議庭。三個部門都認定該爭議屬于人民法院受理范圍(有證據(jù))。
二、原告說沒有接到xx縣等有關部門安置劉任何文書,也是不能自圓其說。且不說xx縣有關部門已經(jīng)把安置劉全部文書交給他,單說xx縣xx公司自己在x年8月2日所下發(fā)的《xx縣電信局關于印發(fā)復退軍人接收安置暫行辦法的通知》文件中,已足以說明該單位已收到xx縣有關部門安置劉全部文書。并已實施了接收行為。在內(nèi)部文件已講明全局98年退伍電信職工子女四人,加上97年退伍一人,共計五人。(現(xiàn)五名退伍兵四名均在該單位上班)且在該文件第3頁考試名單上已列明:其中就有劉。在文件中充分說明了xx公司已經(jīng)接收并建立了事實的勞動關系。
三、被申訴人提出勞動爭議已超出時效這更是無理強辯三分理,劉xx于20xx年3月8日提起勞動仲裁,在這之前劉xx從沒間斷找該單位領導,劉xx最后一次找該單位領導的時間20xx年2月21日,因此劉xx沒有超出法定的60日之期。
四、中院認為xx縣人民政府20xx年9月2日下發(fā)的“政64號文件,是單方行政干預行為,是錯誤的。我認為xx縣人民政府20xx年9月2日下發(fā)的政64號文件是正確的,xx縣人民政府所下達的文件是依據(jù)《xx省人民政府》《xx省軍區(qū)》下達的文件精神辦理的,而xx省政府、省軍區(qū)是依據(jù)中央人民政府、所做出的指示辦理的,也就是說xx縣人民政府是按中央人民政府、和相關法律法規(guī)辦理的,因此我認為政64號文件是正確的,既有充分的法律依據(jù),也有國家的文件精神做指導。再者,xx縣人民政府并沒有隨意增加安置名額,這都是該單位自愿的。在當年xx縣人民政府召開退伍軍人安置大會時,該單位主管人事領導郭慶娃參加。他也沒表示異議、而且會后還到退伍安置辦公室抄走了當年退伍的四名退伍軍人名單。并按排了申訴人上班,雙方已形成事實上的勞動關系。政64號文件第二條第3款對于限制下屬單位接收退伍軍人的主管部門,由安置辦予以協(xié)調(diào),如協(xié)調(diào)無效,安置辦可直接對接收單位按指令性計劃強行安置。第5款,按照豫政67號文件,對確有特殊原因不能完成當年安置任務的用人單位,經(jīng)報請縣政府或主管部門同意后可試行安置任務有償轉(zhuǎn)移,“用人單位按計劃少接一人向縣政府繳納3—6萬元的轉(zhuǎn)移資金”。但xx縣xx公司沒有提出任何異議也沒有交納有償轉(zhuǎn)移費3—6萬元。
綜上所述:xx縣人民政府沒有隨意增加名額,也沒有單方行政干預,只是正常履行政府職能行為。二審裁定應予撤消重審,請求在一個月內(nèi)給予滿意的答復。
申訴人:劉xx。
20xx年6月5日。
法律文書之民事申訴狀篇九
申訴人:
申訴人因一案,對××人民法院×年×月×日(××)××字第××號民事判決(或裁定),提出申訴。
請求事項。
事實與理由。
此致
湖北省云夢縣人民法院。
附:1.原審民事判決書(或裁定書)份;。
2.證據(jù)材料份。
申訴人:
首部。
(2)申訴人和被申訴人基本情況,在其身份或有關基本事項之后,應注明其在原審或終審中的訴訟地位。
(3)案由:寫明申訴的案件名稱,作出生效判決、裁定的人民法院的名稱、判決、裁定編號及制作日期,并表明對該裁判不服,提出申訴的態(tài)度。
闡明申訴的請求事項和事實理由。
(1)請求事項:概括寫出請求人民法院解決什么問題,從原則上說明要求達到的目的。
(一)標題:以“民事申訴狀”或“申訴狀”作標題。
(二)民事申訴人和對方當事的人基本情況。
1、民事申訴人基本情況:寫明申訴人的姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址等。法人或其他組織應寫明單位名稱、地址、法人代表姓名及職務。
2、對方當事人基本情況:同原告項同。
(三)案件來源:寫明申訴人不服的判決或裁定的案件來源。如:“申訴人因×××一案,不服人民法院于20××年×月×日〔20××〕××字第××字民事判決(裁定),現(xiàn)提出申訴。”
(四)申訴請求:主要寫明請求重新審理。
(五)申訴理由:這是申狀中的核心部分。通常從原判決或裁定認定的事實、引用法律和訴訟程序是否合法等方面進行辯駁,并寫明請求再審的法律依據(jù)。
(六)結(jié)尾:寫明提交機關,如“此致×××人民法院”;申訴人署名或蓋章;具狀的年、月、日。
(七)附項:寫明“本狀副本×份、物證×件、書證×件”
起訴狀是原告為維護自己的合法權(quán)益,對分割自己的侵權(quán)或者爭議的其他當事人,依法向人民法院提出訴訟請求的法律文書。
書寫起訴狀告要求訴訟請求明確、證據(jù)充分,需要注意以下問題:
第一,起訴要符合規(guī)定的條件。
第二,主體要合法。
第三,應當寫明訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由。
第四,必須寫明證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
第五,當事人在書寫起訴狀時,應客觀、全面,不能感情用事,在書寫起訴狀時不能用謾罵和人身攻擊及其他污穢語言,以免矛盾激化。
第六,書寫起訴狀時,當事人是公民個人的,要寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位、住所;當事人是法人的,應寫明法人全稱,住所及其法定代表人姓名、職務,其他組織,應寫明全稱、住所,主要負責人姓名、職務。在起訴狀的最后,要簽署起訴人的姓名或者名稱及起訴日期。
法律文書之民事申訴狀篇十
申訴人(原終審上訴人):×××,女,xxx年11月28日出生,廣東省湛江市人,住×××大街2號402房。
電話:
被申訴人(原終審上訴人):×××,男,xxx年7月27日出生,河南省臨潁縣人,住×××街18號第三幢504房。
電話:
申訴人訴被申訴人離婚糾紛一案,由廣東省中山市中級人民法院審理并作出終審判決,現(xiàn)申訴人不服該院作出的(xxx2)中中民終字第××號判決,特提出申訴,申訴請求和事實及理由如下:
申訴請求:
1、撤銷原終審判決,發(fā)回原審法院重新審理。
2、本案訴訟費用由被申訴人承擔。
事實與理由:
原終審法院判決認為原審法院認定事實基本清楚,適用法律正確,除對婚生兒子的撫養(yǎng)權(quán)處理和共同財產(chǎn)部分計算有誤,本院依據(jù)查證的事實予以變更外,其余可予維持。原終審法院判決:
二、變更原審判決第二項為:婚生兒子宋沛衡由宋廣生負責撫養(yǎng),嚴錦珊一次性支付66500元給宋廣生作為宋沛衡的撫養(yǎng)費(按每月500元從xxxx年12月起計至宋沛衡18周歲時止)。
三、變更原審判決第六項為:銀行存款共1941750.57元,由宋廣生、嚴錦珊各占一半。四、將原審判決嚴錦珊應當支付給宋廣生的存款由211874.94元變更為447491.73元。針對上述判決,申訴人認為原終審法院判決在認定事實及適用法律上均有錯誤。
一、原終審法院在認定事實上有錯誤。
(一)、夫妻感情破裂,并導致離婚是由于被申訴人的過錯造成。有足夠的證據(jù)證明被申訴人與江蘇鹽城一姓朱的女子關系甚密,并已經(jīng)生有一子。xxx0年1月17日,申訴人在東悅軒酒樓看到被申訴人與該酒樓服務員朱某摟抱在一起,據(jù)朱某的同事和朋友反映,被申訴人與朱某已生有一子,朱某也正是因為有了身孕而不得不辭職,離開酒樓。此外,朱某懷孕后,其男友很生氣,舉報到東區(qū)計生辦。東區(qū)計生辦也證實,確曾要求過朱某交出計生證和結(jié)婚證,否則要強行墮胎,后朱某謊稱回家取就一去不返。事后,被申訴人宋廣生替朱某交納了一筆高額擔保金。被申訴人的上述重婚行為應當受到法律的制裁,但是原終審法院卻不顧事實的真相,反而認為是申訴人嚴錦珊在夫妻關系存續(xù)期間與其他男性發(fā)生不正當?shù)母星殛P系,導致了夫妻感情徹底破裂,判定嚴錦珊承擔導致本案糾紛的全部過錯責任,此事實認定缺乏足夠的證據(jù)。其一,被申訴人提供的巡警證明只是巡警個人事后的主觀臆斷,并非巡警在執(zhí)行公務時給當事人錄的口供,也不是公安部門認可的巡警日記、報告。光憑申訴人在大街上與兩個男的爭吵就能斷定申訴人與其他男性發(fā)生不正當?shù)母星殛P系嗎?如果要認定不正當?shù)母星殛P系,為什么不找當事人來問了清楚,難道第三人的主觀猜測可以作為認定事實的依據(jù)嗎?其二,被申訴人出示申訴人的電話記錄,以此稱申訴人與陳國鋒之間有不正當?shù)哪信P系。原終審法院在沒有找陳國鋒來查證的情況下就片面地采納了被申訴人的主觀猜測。綜上,原終審法院并沒有認定清楚離婚的過錯方,片面地采納被申訴人的單方證據(jù)得出了錯誤的結(jié)論。
(二)、原終審法院將申訴人已經(jīng)用于買房和消費的款項重復計入夫妻共同財產(chǎn),如此重復計算是錯誤的。申訴人名下的部分存款已用于購買房產(chǎn)和生活消費。其中,45萬元用于入股中山市新圖房地產(chǎn)經(jīng)營服務公司,該公司于xxx0年5月11日成立,申訴人占有90%的股份。此外,購買陽光花地703房、雍景園e2—802房所支付的首期人民幣245800元,703房裝修款18.5萬元,均是申訴人從上述款項中支付。原終審法院在計算夫妻共同財產(chǎn)時,并沒有扣除消耗掉的款項,更錯誤的是把款項跟所購買的房產(chǎn)加到一起,無形中加大了夫妻共同財產(chǎn),不符合申訴人目前的財產(chǎn)狀況,其做法更是加大了申訴人的負擔。
(三)、申訴人并沒有轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財產(chǎn),申訴人所保管的1910000元不應作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。申訴人于xxx9年12月6日轉(zhuǎn)出的20萬元,xxx0年1月26日至同年10月20日從股票帳戶轉(zhuǎn)出80多萬元,其后申訴人又轉(zhuǎn)出數(shù)筆款項到其母親梁鳳姬的帳戶上,上述款項均是申訴人歸還父母和親戚的借款。原終審法院對申訴人提交的事實和證據(jù)都不予采納,而一味片面的采納被申訴人的意見,實在讓人費解。此外,被申訴人是于xxx0年10月24日提起離婚訴訟,也就是說上述存款轉(zhuǎn)出期間申訴人、被申訴人還未進行離婚訴訟。申訴人并沒有預計到被申訴人會起訴離婚,從申訴人一審期間不同意離婚可以看出,申訴人是在毫無防備的情況與被申訴人打離婚官司的,因此,申訴人根本沒有理由會轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。根據(jù)《婚姻法》第47條之規(guī)定:離婚時,一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。根據(jù)上述法律規(guī)定,構(gòu)成一方轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財產(chǎn)的時間條件是離婚時,而申訴人的上述行為均發(fā)生在離婚訴訟之前,上述款項也已用于償還債務,并不屬于夫妻共同財產(chǎn)。
(五)、原終審法院將申訴人錯誤地認定為本案的過錯方,將婚生兒子宋沛衡的撫養(yǎng)權(quán)錯誤地判給了被申訴人。原終審法院認為申訴人“在夫妻關系存續(xù)期間與其他男性發(fā)生不正當?shù)母星殛P系,導致夫妻感情徹底破裂,應當承擔導致本案糾紛的全部過錯責任”,這是缺乏證據(jù),不顧事實真相所作出的錯誤結(jié)論。被申訴人宋廣生在外與朱某發(fā)生不正當關系,連兒子都已經(jīng)生出來了,朱某的同事、朋友以及東區(qū)計生辦都可以做證,為什么法院在沒有進行調(diào)查、核實的情況下,對申訴人提交的證據(jù)不予采納?而對被申訴人提交的純屬個人意見的證明為何卻如此執(zhí)著?被申訴人在夫妻關系存續(xù)期間與其他女性發(fā)生不正當?shù)母星殛P系,是其導致了夫妻感情徹底破裂,本案的過錯方是被申訴人宋廣生,申訴人嚴錦珊是丈夫的離婚鬧劇中的受害者。因此,按照對子女的撫養(yǎng)權(quán)有利于無過錯方,有利于子女健康成長的原則,婚生兒子宋沛衡應該由嚴錦珊負責撫養(yǎng)。
此外,婚生兒子宋沛衡已經(jīng)9歲,能按自己的意志發(fā)表意見,由于長時間與母親生活在一起,對母親的感情非常深厚,其多次向被申訴人要求回外祖父母家均被阻撓。根據(jù)《最高人民法院印發(fā)關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見的通知》第3條第2項之規(guī)定:子女隨其生活時間較長,改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的,對兩周歲以上未成年的子女,父方和母方均要求隨其生活,可予優(yōu)先考慮。
(六)、本案是離婚訴訟,申訴人并不是本案的過錯方,因此原終審法院判決申訴人承擔比被申訴人更多的訴訟費沒有法律依據(jù)。被申訴人在夫妻關系存續(xù)期間與其他女性發(fā)生不正當感情關系,導致夫妻感情徹底破裂,應當承擔導致本案過錯的全部過錯責任,應當承擔比申訴人多的訴訟費。由于原終審法院嚴重偏袒被申訴人,導致訴訟費的'判決上也出現(xiàn)不公正。
二、原終審法院在適用法律上亦有錯誤。
由于原審及終審法院在認定事實上存在錯誤,所以原審判決適用《中華人民共和國婚姻法》第三十二條第三款第五項、第三十六條第三款、第三十七條、第三十九條的規(guī)定是錯誤的。而終審判決適用《民事訴訟法》第一百五十三條第三款第(一)、(三)項之規(guī)定,維持、變更原審判決亦為錯誤。
綜上所述,由于原終審法院在認定事實及適用法律上均有錯誤,所以申訴人提出申訴,懇請貴院依法受理,并撤銷原終審判決,發(fā)回原審法院,責令原審法院重新審理。
此致
中山市人民法院。
申訴人:
二oxx年十月二十三日。
附:原終審(xxx2)中中民終字第87號民事判決書一份。
法律文書之民事申訴狀篇十一
申訴人:許某某(一審被告、二審上訴人),男,漢族,于x年11月24日出生,住xx縣州鎮(zhèn)城北路x號,電話:。
被申訴人:劉某某(一審原告、二審被上訴人),女,漢族,x年9月26日生,住xx縣州鎮(zhèn)城北路x號.
申訴人不服玉林市中級人民法院的()玉中民一終字第124號《民事判決書》民事判決,特提起申訴。
請求事項:
2、請求高院提審,依法分割申訴人和被申訴人的夫妻共同財產(chǎn),即位于xx縣州鎮(zhèn)城北路83號的686.11平方米的房屋。
事實和理由。
一、基本事實。
申訴人與被申訴人于x6年認識,x9年嫁入申訴人家,同年生下兒子許某維,x0年補辦結(jié)婚登記手續(xù),x5年抱養(yǎng)一女兒許某丹,x6年開始共同經(jīng)營“文明商店”,同年在城北路建一建筑面積達686.11平方的6層半樓房,同時向工商銀行借款25萬元。
為了便于經(jīng)營管理,從x8年開始,文明商店裝了電腦,家里也安裝了電腦,從此被申訴人經(jīng)常整夜整夜泡在電腦里,甚至經(jīng)常離家外出,夜不歸宿……更為甚者,x0年被申訴人化名“明天()”在征婚,稱:
婚姻狀況:離異。
學歷:高中及以下。
職業(yè):自由職業(yè)。
月收入:x1-3000元。
住房條件:已購房。
是否有孩子:有,我們住在一起。
身高:158厘米。
籍貫:廣西玉林xx縣。
對此,被申訴人這樣辯解并得到法院認可:。
"原告在忙碌之余,上網(wǎng)與他人交換經(jīng)營心得,而被告對原告極不信任,時常要求檢查原告與他人的聊天記錄,傷害了原告的自尊心.”
____(x0)民初字第1041號《民事判決書》。
x0年10月,被申訴人以性格不合為由起訴離婚,11月xx縣法院判決不準離婚,判決后,被申訴人干脆從家中搬出在外租屋居住,但夫妻仍共同經(jīng)營文明商店,所有營業(yè)款和經(jīng)營利潤仍舊由被申訴人一手操持和保管,后來申訴人認為長此下去,被申訴人可能會卷走全部營業(yè)款和雙方積蓄下來的近100萬存款(注:發(fā)生糾紛前,被申訴人曾經(jīng)跟申訴人說過有上百萬存款了),鑒于申訴人提起離婚訴訟的事實,在申訴人的要求下,被申訴人被迫同意,雙方每天須共同核對營業(yè)收入,因此,從x0年11月18日至x0年12月27日,夫妻雙方按約定每天到店核對當天經(jīng)營收支情況并簽字確認,雙方相安無事。但x0年12月31日,被申訴人和母親朱依到文明商店,在申訴人不在場的情況下,直接從柜臺搶走一大疊營業(yè)款,申訴人聞訊趕到店時,被申訴人等正欲騎車離開,申訴人上前拉住被申訴人的摩托車,要先點清錢款再走......被申訴人把此錢塞給母親,申訴人電話報警,警察到后認為是家庭糾紛,沒有進行處理,但沒有判決書所說的“被被告推倒跌地受傷.....”
判決書這樣描述:“……其中,x0年11月18日至x0年12月3收入款項系原告收取(36615.7元),x0年12月4日至x0年12月27日的收入款項系被告收取(41645.4元)……x0年12月31日,原告與母親及妹妹(注:只有劉某某和朱依二人,此次其妹妹根本沒有在場)到文明商店索取生活費時,雙方發(fā)生爭吵并互相推扯,在推扯過程中,原告母親上前勸阻時,被被告推倒跌地受傷。由于被告懷疑原告將家里所有現(xiàn)金拿走,.....?!盻___(x1)民初字第920號《民事判決書》第11頁。
此后,被申訴人不斷唆使街上的爛仔到店內(nèi)搔擾滋事,強搶強拿店內(nèi)的商品,x1年2月10日,是申訴人大哥許文杰幫忙看店,被申訴人伙同父親劉廣森、母親朱依、歐陽、黃媚、明胡紅等6人再次到店搬運物品,已經(jīng)把二樓倉庫的商品特出商店門口,申訴人聞訊趕到阻攔,但被申請人父母上前糾纏住申訴人大哥許文杰,許文杰為避免物品受到哄搶,奮力掙脫,在撕扯過程中,被申訴人母親跌坐地上.....申訴人為避免更大的損失,在不得已的情況下被迫把店內(nèi)部分商品轉(zhuǎn)到別處存放.....被申訴人又到工商所申請變更營業(yè)執(zhí)照成劉燕芬名字,企圖強占文明商店的經(jīng)營權(quán),雙方再次發(fā)生爭執(zhí)。
然而,到了一二審法官的手上,判決書被偷龍轉(zhuǎn)鳳成:
“x1年2月10日,被告(申訴人)將“文明紙品店”價值564041.68元的庫存商品全部轉(zhuǎn)移搬走。由于店鋪貨架上已無商品,原告便叫其妹妹進貨由其妹妹在文明商店租用的輔面進行經(jīng)營(注:劉燕芬在此種情況下有可能自己進貨進行經(jīng)營?一二審法官把當事人當成什么了?),雙方由此多次發(fā)生爭執(zhí)。”____(x1)民初字第920號《民事判決書》第11頁。
“一審法院根據(jù)上訴人許某某存在私自轉(zhuǎn)移占有夫妻共有財產(chǎn)的行為和實施家庭暴力的情況,再從保護婦女兒童合法權(quán)益的角度綜合考慮,對夫妻共有財產(chǎn)和共同債權(quán)債務的分割均是合理合法的,本院予以支持”____()玉終民一字第124號《民事判決書》第14頁。
x1年2月10日至3月10日一直由被申訴人經(jīng)營文明商店。
期間,x1年3月2日,在城派出所的主持下,男女雙方達成了處理文明商店的協(xié)議:內(nèi)如下:
《協(xié)議書》:
“今文明商店所有物品及廚房所有物品、電腦、電腦收款機屬于劉某某。
電車許某某與劉某某各一半,許某某應付劉某某3000元,發(fā)電機,許某某與劉某某各一半,許某某應付劉某某750元。
工商銀行存款一萬元,許某某與劉某某各一半,許某某應付劉某某5000元。
x0年到x1年(美潔、老七、雕牌、納愛斯貨商,許某某、劉某某簽章欠款,許某某與劉某某各承擔一半費用)除外,劉某某簽名欠款與許某某無關。
以后文明商店兩間鋪面由許某某經(jīng)營,工商、稅所等一切費用由許某某承擔,兩間鋪面租金、房產(chǎn)稅由許某某承擔。
備注:從x1年3月3日至x1年3月9日劉某某使用文明商店。
備注:2),每月房屋按揭款,許某某、劉某某各一半(城北路83號)。
3)、現(xiàn)有的四個貨架未付款(劉某某預支的x0元)四個貨架做好后,許某某應付劉某某x0元,以后四個貨架款由許某某支付、許某某使用”
簽訂協(xié)議后,被申訴人在x1年3月10日才正式退出文明商店的經(jīng)營,此時商店內(nèi)除貨架、無法搬運的物品外,商店已經(jīng)被被申訴人清掃一空,《協(xié)議書》基本履行完畢。
x1年3月10日開始,申訴人舉債自籌資金進貨,勉強恢復了文明商店的經(jīng)營,被申訴人答應此店從此與自己無關,屬于申訴人自己的個人財產(chǎn)。
但被申訴人沒有按協(xié)議交付按揭款,作為對應申訴人也沒有按協(xié)議支付給被申訴人協(xié)議約定10750元。
x1年8月11日,被申訴人再次起訴離婚。
同時,被申訴人申請對申訴人個人經(jīng)營的文明商店進行財產(chǎn)保存,x1年8月24日上午,xx縣人民法院附城人民法庭的法官盧粵惠在調(diào)查時發(fā)現(xiàn),其實文明商店的財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營權(quán)已經(jīng)按3月2日《協(xié)議書》處置完畢!
(法官)問:因為雙方于x1年3月2日達成過協(xié)議,現(xiàn)原告劉某某同。
意撤銷申請法院查封文明商店商品,但是自x1年3月2日簽訂協(xié)議后的商品經(jīng)營支出和欠款應由計某某負擔。
許:我同意按協(xié)議內(nèi)履行。
但到了二審法官的手里,此保全財產(chǎn)行為變成了:
被上訴人在一審訴訟中曾申請查封該商店財產(chǎn),但因上訴人許某某不同意查封,致使一審法院未能采取財產(chǎn)保全措施。____()玉中民一終字第124號《民事判決書》12頁。
二、一二審認定的案件事實漏洞百出,嚴重背離客觀現(xiàn)實,不會是法官“眼花”了吧?
明明是x1年2月10日劉某某伙同父母等6人到文明商店搶奪財產(chǎn),朱依與許文杰(申訴人大哥)糾纏時倒地,在一二審判決中,法官硬生生地時間提前到x0年12月31日“被被告(許某某)推倒跌地受傷”,把朱依在糾纏許文杰時跌倒變成了被許某某推倒!
明明是劉某某伙同父母等6人到文明商店搶奪財產(chǎn),許某某為了財產(chǎn)安全所采取的必要保護措施,在《判決書》里,法官硬生生地變成了“私自轉(zhuǎn)移占有夫妻共有財產(chǎn)”
明明“劉某某同意撤銷申請法院查封文明商店商品”在二審法官的手上又變成了“因上訴人許某某不同意查封,致使一審法院未能采取財產(chǎn)保全措施?!?/p>
明明x1年2月10日至3月9日由劉某某經(jīng)營文明商店,但二審法院卻認定“并且該商店從x0年12月4日至今一直由上訴人許某某經(jīng)營收益?!?/p>
……。
根據(jù)(x1)民初字第920號《民事判決書》,“......x0年2月15日雙方自愿到xx縣州鎮(zhèn)人民政府補辦結(jié)婚登記手續(xù)......。從x6年9月18日起雙方又共同經(jīng)營“文明紙品店”......x5年12月28,原被告取得位于xx縣州鎮(zhèn)城北路面積為92.290的土地使用權(quán)......x6年月8日14日,原、被告以土地使用權(quán)及建筑面積為591平方米的全部權(quán)益與中國工商銀行股份有限公司xx縣支行簽訂個人自建住房抵押借款合同,......借款250000元用于建房,......建成6層半的房屋(門牌號xx縣州鎮(zhèn)城北路83號)。x0年10月8日原告起訴離婚,......x1年3月2日,在城派出所的主持下,原被告在兒子草擬的《協(xié)議書》上簽名,約定文明商店現(xiàn)所有的物品……歸原告所有……原告從此不再過問,但被告未按協(xié)議將應付款項給付原告。x1年8月11日,原告再次向本院提起離婚訴訟”____(x1)民初字第920號《民事判決書》第10、11、12頁。
被申訴人和一審法院均認可《協(xié)議書》,只是認為沒有完全履行而已——未按協(xié)議將應付款項給付原告!
由此可見,在x1年3月2日后,許某某和劉某某的夫妻共同財產(chǎn)確實包括文明商店,但經(jīng)此協(xié)議處置后,夫妻共同財產(chǎn)為以下幾項:
1、門牌號xx縣州鎮(zhèn)城北路83號6層半686.11平方米房屋一幢,(評估價為137.6萬元)。
2、劉燕芬欠的10000元;。
3、鋪屋押金19000元;。
4、欠中國工商銀行股份有限公司xx縣支行借款-214947.74元。
5、城北路83號房屋內(nèi)部分家俱、電腦、電視、水箱等。
文明商店已經(jīng)不是夫妻共同財產(chǎn),而是屬于申訴人的約定財產(chǎn)(個人財產(chǎn))。
因此原一二審把文明商店作為夫妻共同財產(chǎn)重復處分,是對申訴人個人合法財產(chǎn)的公然侵犯!
四、文明商店屬于申訴人的約定財產(chǎn)(個人財產(chǎn)),一、二審法院重新分割文明商店財產(chǎn)是對法律保護的私權(quán)的公然侵犯!
如前所述,x1年3月2日,許某某與劉某某達成了《協(xié)議書》:
“今文明商店所有物品及廚房所有物品、電腦、電腦收款機屬于劉某某?!?/p>
由于申訴人和被申訴人夫妻雙方對婚姻關系存續(xù)期間的部分財產(chǎn)(文明商店)達成了以上協(xié)議,進行了處分,且已經(jīng)實際履行,且財產(chǎn)已經(jīng)處分完畢,沒有可恢復性。而且,《協(xié)議書》內(nèi)形式完全符合《婚姻法》第十九條:夫妻可以約定婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應當采用書面形式。沒有約定或約定不明確的,適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。
夫妻對婚姻關系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定,對雙方具有約束力。”的規(guī)定!是合法有效的,對夫妻雙方均具約束力!同時,申訴人在3月2日重新經(jīng)營文明商店后,借款20多萬元,也自認為是申訴人自己的個人債務,沒有主張由被申訴人分擔!
(盧法官)問:因為雙方于x1年3月2日達成過協(xié)議,現(xiàn)原告劉某某同意撤銷申請法院查封文明商店商品,但是自x1年3月2日簽訂協(xié)議后的商品經(jīng)營支出和欠款應由計某某負擔。
許:我同意按協(xié)議內(nèi)履行。
劉:我也同意。
x年1月4日上午,xx縣人民法院附城人民法庭的《庭審筆錄》第3頁:
原告(劉某某):沒有異議,是事實。
被告(許某某):沒有異議。
夫妻財產(chǎn)分割的一個原則就是書面約定高于法律界定。在婚姻存續(xù)期間,夫妻雙方如對財產(chǎn)分割進行的書面約定與法律規(guī)定相沖突,應以書面約定為準,“夫妻財產(chǎn)約定”是屬于私法的范疇,而私法的基本原則就是“意思自治”,在法律允許的范圍內(nèi)上訴人和被上訴人都有自由處分自己財產(chǎn)的權(quán)利。因此,夫妻財產(chǎn)約定只要不違背法律規(guī)定,對夫妻雙方就具有約束力,一二審法院粗暴干涉,強制性判決重新分割屬于申訴人一方的私人財產(chǎn),是對法律保護的私權(quán)力的公然侵犯!
五、一二審法院公然剝奪申訴人的城北路83號房屋夫妻共同財產(chǎn)的所有權(quán),把申訴人應有的財產(chǎn)份額判給被申訴人,我們有理由懷疑審理過程存在司法腐敗行為!
一審法院判決、二審法院維持的:“三、......位于xx縣州鎮(zhèn)城北路83號房地產(chǎn)及房屋內(nèi)的物品,......歸原告劉某某所有”
夫妻共同財產(chǎn)的處理,法官雖有自由裁量權(quán)利,但此權(quán)利不是不受限制的。我國《婚姻法》第39條明確規(guī)定:“離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和被申訴人權(quán)益的原則判決。”同時,根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》“第二十條雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:
(一)雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競價取得的,應當準許;。
(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當事人的申請拍賣房屋,就所得價款進行分割?!?/p>
因此任何一方要取得房屋的所有權(quán)必須進行協(xié)商或竟價,以決定房屋的歸屬!按該條規(guī)定,申訴人在一審時,法院根本就沒有就xx縣州鎮(zhèn)城北路83號房的歸屬組織雙方進行過協(xié)商,沒有給申訴人許某某主張房屋所有權(quán)的機會,二審時雙方均主張要房屋,申訴人主張采用競價,價高者得,卻被審判長大聲喝斥,在調(diào)解過程中,申訴人一再提出愿以160萬甚至更高的價格取得房屋的所有權(quán),申訴人上訴后于x年3月19日書面申請玉林中級人民法院組織對訟爭的房屋進行評估,法院沒有組織評估!x年4月9日申訴人再次書面申請玉林中級人民法院組織對訟爭的房屋進行評估,但都沒有得到中院的準許,申訴人被迫在開庭前單方委托有資質(zhì)的評估機構(gòu)進行評估,評估房屋價值為1376000元,二審法院:“對證據(jù)11,因被上訴人對其真實性提出異議,并且該報告是上訴人單方委托有關單位進行評估的,無法確認其真實性和合法性,故本院不予確認”被申訴人既提不出相反證據(jù),又不申請鑒定,且申訴人庭上和調(diào)解時多次提出,只要得到房屋,愿按評估價、甚至按150、160、甚至x萬元分割此房屋,而被申訴人卻提出要申訴人要另外補償x萬元給被申訴人,才肯“退出”房屋,如此無理的要求,卻得到了二審法官的支持。
二審法院的審判行為,嚴重違背了最高人民法院《證據(jù)規(guī)則》“第七十一條人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論,當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的,可以認定其證明力?!庇窳种屑壢嗣穹ㄔ悍欠▌儕Z申訴人的權(quán)利,偏袒一方,不但違反法律的明確規(guī)定,是十分不正常的,也是十分不公平的!我們有理由懷疑審理過程存在司法腐敗行為!
綜上所述,本申訴人認為,原審法院判決認定事實不清、適用法律錯誤,請貴院依法查明事實、公平公正地分割夫妻共同財產(chǎn)。
同時,申訴人認為一二審判決明顯屬于枉法裁判、且非法剝奪申訴人的訴訟權(quán)利,程序違法、判決結(jié)果十分不公平,現(xiàn)根據(jù)《民事訴訟法》第一百七十八條、第一百七十八條規(guī)定,特申請貴院依法提審。
此致
廣西壯族自治區(qū)高級人民法院。
申訴人:
x年8月16日。
法律文書之民事申訴狀篇十二
訴人:李______,男,_______歲,漢族,_______省______縣______鄉(xiāng)______村人。
被申訴人:郭______,男,______歲,漢族,______省______縣______鄉(xiāng)______村人。
案由:……。
要求______省高級人民法院合理地解決我們房崖宅基地糾紛一案,其事實和理由如下:
上述房屋宅基地是土改時農(nóng)會分給我的。解放前郭______是我村18家后臺之一,村中所有苛捐雜稅均由其指派。我村解放時,郭隨國民黨跑到______縣城藏匿起來,農(nóng)會將其財產(chǎn)沒收分配給貧窮農(nóng)民。其中將郭的一座坐北向南院西屋瓦房3間和南屋地基三間分給賀______;北屋瓦房3間和東屋地基3間分給我。我一直執(zhí)管居住至今。時隔40余年,即______年,郭以持有其祖父郭______土地證為由索要房子。當時經(jīng)大隊、公社、______縣法院及______地區(qū)中級人民法院審理,均認為此房確系農(nóng)會分給我的,分后并執(zhí)管多年,郭一直未提出過爭執(zhí),其土地證是錯填和誤填,依照法律和事實將此房判歸我所有。______年郭又申訴到______市中級人民法院。______市中級人民法院再審期間,忽略了房子被分出去的事實,避開原一、二審的調(diào)查依據(jù),沒有分析郭______土地證的來歷和事實,簡單機械地視土地證為唯一依據(jù),而將上述財產(chǎn)判歸郭所有,我認為是錯誤的,應當糾正。其理由如下:
一、______年______縣解放時郭投敵逃跑,當時農(nóng)會除給郭留夠住的房以后(郭當時3口人,留有瓦房3間,地基3間),將其余財產(chǎn)沒收。因我當時4口人,無房子住,住公房內(nèi)。農(nóng)會干部將郭坐北向南院北屋瓦房3間和東屋地基3間分給我。______年土改時又確認給我?,F(xiàn)有土改農(nóng)會干部政治主任賀______、民兵營長賀______、農(nóng)會主席賀______都證明北屋是給我的(一、二審卷可查),并出有書面證明,愿到庭作證。
三、此房在我執(zhí)管30余年期間,______年我將房子借給同村賀______居住至______、年。賀______于______年歸還我后,我一直居住使用至今(賀______的證明二審卷可查,現(xiàn)仍可到村調(diào)查)______年我在東屋地基上蓋房兩間。______年又將北屋西山墻處一棵3尺多圍的大楊樹砍用。郭全家人一直在家,從未提出任何爭執(zhí)和異議。
四、郭的土地證來歷有疑。土改時因我村小人少,郭又是個有文化的人,當時的土地證是他幫助填寫的(有證件附后)。由于農(nóng)民沒有文化,不認識字,對土地證的作用認識不足,我就是其中的一個。郭乘機大?;ㄕ?、將分給我的房屋填寫在他祖父郭______的名下。他祖父土改初期就去世了,我村老年人陳______、賀______都可證明。我______年就開始住著此房,______年發(fā)證時郭______為什么不拿出土地證向我要房子呢?現(xiàn)在提出難道沒有問題嗎?郭就是利用填寫土地證的機會從中搗鬼,現(xiàn)在出來進行反攻倒算,有些法院就看不出,還判他有理。
申訴請求:
鑒于上述事實和理由,我請求省高級人民法院依照審判監(jiān)督程序,依法撤銷______市中級人民法院(______)民監(jiān)判字第___號判決,維持原______地區(qū)中級人民法院(______)___民上字第___號判決,保護我的合法權(quán)益。
此致
_________省高級人民法院。
附:1.申訴書2份;。
2.有關證明材料五份。
法律文書之民事申訴狀篇十三
申訴人(原終審上訴人):___,女,20____年11月28日出生,廣東省湛江市人,住___大街2號402房。
電話:
被申訴人(原終審上訴人):___,男,20____年7月27日出生,河南省臨潁縣人,住___街18號第三幢504房。
電話:
申訴人訴被申訴人離婚糾紛一案,由廣東省中山市中級人民法院審理并作出終審判決,現(xiàn)申訴人不服該院作出的中中民終字第__號判決,特提出申訴,申訴請求和事實及理由如下:
申訴請求:
1、撤銷原終審判決,發(fā)回原審法院重新審理。
2、本案訴訟費用由被申訴人承擔。
事實與理由:
原終審法院判決認為原審法院認定事實基本清楚,適用法律正確,除對婚生兒子的撫養(yǎng)權(quán)處理和共同財產(chǎn)部分計算有誤,本院依據(jù)查證的事實予以變更外,其余可予維持。原終審法院判決:
二、變更原審判決第二項為:婚生兒子宋沛衡由宋廣生負責撫養(yǎng),嚴錦珊一次性支付66500元給宋廣生作為宋沛衡的撫養(yǎng)費(按每月500元從20____年12月起計至宋沛衡18周歲時止)。
三、變更原審判決第六項為:銀行存款共1941750.57元,由宋廣生、嚴錦珊各占一半。四、將原審判決嚴錦珊應當支付給宋廣生的存款由211874.94元變更為447491.73元。針對上述判決,申訴人認為原終審法院判決在認定事實及適用法律上均有錯誤。
一、原終審法院在認定事實上有錯誤。
(一)、夫妻感情破裂,并導致離婚是由于被申訴人的過錯造成。有足夠的證據(jù)證明被申訴人與江蘇鹽城一姓朱的女子關系甚密,并已經(jīng)生有一子。20____年1月17日,申訴人在東悅軒酒樓看到被申訴人與該酒樓服務員朱某摟抱在一起,據(jù)朱某的同事和朋友反映,被申訴人與朱某已生有一子,朱某也正是因為有了身孕而不得不辭職,離開酒樓。此外,朱某懷孕后,其男友很生氣,舉報到東區(qū)計生辦。東區(qū)計生辦也證實,確曾要求過朱某交出計生證和結(jié)婚證,否則要強行墮胎,后朱某謊稱回家取就一去不返。事后,被申訴人宋廣生替朱某交納了一筆高額擔保金。被申訴人的上述重婚行為應當受到法律的制裁,但是原終審法院卻不顧事實的真相,反而認為是申訴人嚴錦珊在夫妻關系存續(xù)期間與其他男性發(fā)生不正當?shù)母星殛P系,導致了夫妻感情徹底破裂,判定嚴錦珊承擔導致本案糾紛的全部過錯責任,此事實認定缺乏足夠的證據(jù)。其一,被申訴人ze:initial;background-repeat:initial;background-attachment:initial;background-origin:initial;background-clip:initial;"提供的巡警證明只是巡警個人事后的主觀臆斷,并非巡警在執(zhí)行公務時給當事人錄的口供,也不是公安部門認可的巡警ze:initial;background-repeat:initial;background-attachment:initial;background-origin:initial;background-clip:initial;"日記、報告。光憑申訴人在大街上與兩個男的爭吵就能斷定申訴人與其他男性發(fā)生不正當?shù)母星殛P系嗎?如果要認定不正當?shù)母星殛P系,為什么不找當事人來問了清楚,難道第三人的主觀猜測可以作為認定事實的依據(jù)嗎?其二,被申訴人出示申訴人的電話記錄,以此稱申訴人與陳國鋒之間有不正當?shù)哪信P系。原終審法院在沒有找陳國鋒來查證的情況下就片面地采納了被申訴人的主觀猜測。綜上,原終審法院并沒有認定清楚離婚的過錯方,片面地采納被申訴人的單方證據(jù)得出了錯誤的結(jié)論。
(二)、原終審法院將申訴人已經(jīng)用于買房和消費的款項重復計入夫妻共同財產(chǎn),如此重復計算是錯誤的。申訴人名下的部分存款已用于購買房產(chǎn)和生活消費。其中,45萬元用于入股中山市新圖房地產(chǎn)經(jīng)營服務公司,該公司于20____年5月11日成立,申訴人占有90%的股份。此外,購買陽光花地703房、雍景園e2—802房所支付的首期人民幣245800元,703房裝修款18.5萬元,均是申訴人從上述款項中支付。原終審法院在計算夫妻共同財產(chǎn)時,并沒有扣除消耗掉的款項,更錯誤的是把款項跟所購買的房產(chǎn)加到一起,無形中加大了夫妻共同財產(chǎn),不符合申訴人目前的財產(chǎn)狀況,其做法更是加大了申訴人的負擔。
(三)、申訴人并沒有轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財產(chǎn),申訴人所保管的1910000元不應作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割。申訴人于___9年12月6日轉(zhuǎn)出的20萬元,20____年1月26日至同年10月20日從股票帳戶轉(zhuǎn)出80多萬元,其后申訴人又轉(zhuǎn)出數(shù)筆款項到其母親梁鳳姬的帳戶上,上述款項均是申訴人歸還父母和親戚的借款。原終審法院對申訴人提交的事實和證據(jù)都不予采納,而一味片面的采納被申訴人的意見,實在讓人費解。此外,被申訴人是于20____年10月24日提起離婚訴訟,也就是說上述存款轉(zhuǎn)出期間申訴人、被申訴人還未進行離婚訴訟。申訴人并沒有預計到被申訴人會起訴離婚,從申訴人一審期間不同意離婚可以看出,申訴人是在毫無防備的情況與被申訴人打離婚官司的,因此,申訴人根本沒有理由會轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。根據(jù)《婚姻法》第47條之規(guī)定:離婚時,一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。根據(jù)上述法律規(guī)定,構(gòu)成一方轉(zhuǎn)移、隱匿夫妻共同財產(chǎn)的時間條件是離婚時,而申訴人的上述行為均發(fā)生在離婚訴訟之前,上述款項也已用于償還債務,并不屬于夫妻共同財產(chǎn)。
(五)、原終審法院將申訴人錯誤地認定為本案的過錯方,將婚生兒子宋沛衡的撫養(yǎng)權(quán)錯誤地判給了被申訴人。原終審法院認為申訴人“在夫妻關系存續(xù)期間與其他男性發(fā)生不正當?shù)母星殛P系,導致夫妻感情徹底破裂,應當承擔導致本案糾紛的'全部過錯責任”,這是缺乏證據(jù),不顧事實真相所作出的錯誤結(jié)論。被申訴人宋廣生在外與朱某發(fā)生不正當關系,連兒子都已經(jīng)生出來了,朱某的同事、朋友以及東區(qū)計生辦都可以做證,為什么法院在沒有進行調(diào)查、核實的情況下,對申訴人提交的證據(jù)不予采納?而對被申訴人提交的純屬個人意見的證明為何卻如此執(zhí)著?被申訴人在夫妻關系存續(xù)期間與其他女性發(fā)生不正當?shù)母星殛P系,是其導致了夫妻感情徹底破裂,本案的過錯方是被申訴人宋廣生,申訴人嚴錦珊是丈夫的離婚鬧劇中的受害者。因此,按照對子女的撫養(yǎng)權(quán)有利于無過錯方,有利于子女健康成長的原則,婚生兒子宋沛衡應該由嚴錦珊負責撫養(yǎng)。
此外,婚生兒子宋沛衡已經(jīng)9歲,能按自己的意志發(fā)表意見,由于長時間與母親生活在一起,對母親的感情非常深厚,其多次向被申訴人要求回外祖父母家均被阻撓。根據(jù)《最高人民法院印發(fā)關于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見的通知》第3條第2項之規(guī)定:子女隨其生活時間較長,改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的,對兩周歲以上未成年的子女,父方和母方均要求隨其生活,可予優(yōu)先考慮。
(六)、本案是離婚訴訟,申訴人并不是本案的過錯方,因此原終審法院判決申訴人承擔比被申訴人更多的訴訟費沒有法律依據(jù)。被申訴人在夫妻關系存續(xù)期間與其他女性發(fā)生不正當感情關系,導致夫妻感情徹底破裂,應當承擔導致本案過錯的全部過錯責任,應當承擔比申訴人多的訴訟費。由于原終審法院嚴重偏袒被申訴人,導致訴訟費的判決上也出現(xiàn)不公正。
二、原終審法院在適用法律上亦有錯誤。
由于原審及終審法院在認定事實上存在錯誤,所以原審判決適用《中華人民共和國婚姻法》第三十二條第三款第五項、第三十六條第三款、第三十七條、第三十九條的規(guī)定是錯誤的。而終審判決適用《民事訴訟法》第一百五十三條第三款第(一)、(三)項之規(guī)定,維持、變更原審判決亦為錯誤。
綜上所述,由于原終審法院在認定事實及適用法律上均有錯誤,所以申訴人提出申訴,懇請貴院依法受理,并撤銷原終審判決,發(fā)回原審法院,責令原審法院重新審理。
此致
中山市人民法院。
申訴人:
___。
___年。
____月____日。
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