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上訴狀怎么遞交篇一
被上訴人(原審原告):郭某,男,生于1xx2年x月12日,漢族,住xx市海淀區(qū)某樓某號。
上訴人因離婚糾紛一案,不服xx市海淀區(qū)人民法院(x2)海民初字第5x52號民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求一、撤銷xx市海淀區(qū)人民法院(x2)海民初字第5x52號民事判決,查清事實重新審核和認(rèn)定夫妻共同財產(chǎn),并依法合理分割或者將本案發(fā)回重審。
二、涉訴一二審費用全部由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由被上訴人訴上訴人離婚糾紛一案,業(yè)經(jīng)xx市海淀區(qū)人民法院做出一審判決,該判決認(rèn)定事實錯誤,程序違法,適用法律不當(dāng),依法應(yīng)予撤銷改判或者發(fā)回重審。
一、一審判決認(rèn)定事實錯誤,程序違法,明顯故意偏袒被上訴人。理由有三:
1、一審判決“經(jīng)審理查明”部分認(rèn)定:“x3年x月回國后二人(指上訴人和被上訴人)在306號房屋內(nèi)居住生活,郭某于x6年再次去美國攻讀mba,馬某于x年再次去美國學(xué)習(xí)”。由此可見,郭某和馬某長期固定地共同居住在xx市海淀區(qū)某樓某號房屋,這個某號房屋,不是二人的臨時居所,最起碼的生活必須的家具家用電器不是夫妻共同財產(chǎn)嗎?馬某主張306號房屋內(nèi)家具家用電器為夫妻共同財產(chǎn),一審法官僅僅憑郭某一句“不予認(rèn)可”,馬上就對馬某的主張“本院不予采信”了,馬某的所有財產(chǎn)全部頃刻間化為烏有,強行剝奪了馬某合法的財產(chǎn)權(quán)利,就這樣讓這個為婚姻無私付出十二年美好年華且無過錯的弱女子凈身出戶了。一審法院哪怕只認(rèn)可共同生活十幾年只有一張床,一個沙發(fā)是夫妻共同財產(chǎn)也能安慰馬某受傷的心啊!二次庭審中,上訴人多次強調(diào)夫妻共同財產(chǎn)包括房產(chǎn)、家具家用電器、日常生活用品,并請求依法分割。一審法官在郭某淡淡的一句“沒有共同財產(chǎn)”后,就對上訴人所要求分割306房屋里的夫妻共同財產(chǎn)到底有沒有連問都懶得追問郭某。郭某絕不可能自己搶著去承認(rèn)有床、沙發(fā)、電腦等等共同財產(chǎn)去拿過來分割。馬某與郭某在306號房屋共同生活十幾年,沒有共同財產(chǎn)連鬼都不相信!上訴人認(rèn)為:一審法官沒有以事實為依據(jù),妄下論斷,人為的剝奪馬某合法的財產(chǎn)權(quán)利,這是不公平的!一審法院判決離婚的同時不對夫妻共同財產(chǎn)作出認(rèn)定和判決,是非常明顯的錯誤,人為的錯誤!
2、在認(rèn)定法律事實方面,一審判決犯有有證據(jù)不認(rèn)、對重要證據(jù)的質(zhì)證存在疏漏的重大錯誤。x3年3月2x日第一次庭審,被上訴人郭某對上訴人馬某質(zhì)問所涉及問題已經(jīng)認(rèn)可,證據(jù)如下:
(1)、法官問郭某:有沒有婚外情同居之事? 郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。
(2)、法官問郭某:是否隱滿生育能力問題?郭某停頓后小聲回答:不生育不等于沒能力。(有能力早就生育了)
(3)、法官問郭某:有沒有家暴問題? 郭某承認(rèn)確有此事。(多次下狠手打馬某,從打到美國)
(4)、法官問郭某:你資助過馬某學(xué)費和生活費嗎?
郭某回答:沒有,一次也沒有。
(5)、法官問郭某:婚后還買過什么? 郭某回答:一輛汽車,回國后留給馬某。(汽車屬于婚后共同財產(chǎn),郭某用過近五年的破車。)
(6)、法官問郭某:有沒有某教育咨詢有限公司。郭某回答:承認(rèn)該公司。
(x)、法官問郭某工作單位,月收入等。郭某回答:工作單位是某有限公司,月收入兩萬元。法官繼續(xù)問:干什么用了?郭某支支吾吾答不出。法官說:都花了是吧?郭某回答:是,都花了(亂搞婚外情同居花了。有意偏袒郭某,幫助其逃避認(rèn)定高達16萬元的夫妻共同財產(chǎn)——參見判決書第三頁中間自然段:“郭某對上述均不認(rèn)可。郭某對此提交上海某有限公司出具的退工證明(該證明載明郭某自x1年x月15日進入該單位工作,自x2年4月1日合同解除”)“。x1年x月起至x2年4月止共計x個月工資,月收入2萬,合計16萬元夫妻共同財產(chǎn))。
上述對話完畢后,馬某的父親對法官連說三遍:“他承認(rèn)了,他承認(rèn)了,他承認(rèn)了。”法官不做聲。第二次開庭時(即x3年5月31日),上訴人將上述對話寫成書面文字遞交法庭,法官看后沒有說話。上訴人認(rèn)為:上述證據(jù)是郭某在第一次庭審中親口承認(rèn),這在《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》上稱為“自認(rèn)”,系“證據(jù)之王”,該證據(jù)法律規(guī)定可以直接作為定案的依據(jù)。可笑的是一審判決置之不理,在庭審筆錄上不予體現(xiàn),導(dǎo)致對證據(jù)的認(rèn)定沒有體現(xiàn)出法律的公平,公正。這絕對是對上訴人權(quán)利的一種掠奪和藐視,嚴(yán)重的不公平、不正義!法官的言行有悖于其職業(yè)道德!
3、一審法官在整個庭審中明顯偏袒被上訴人。兩次開庭,法官沒有按照法律規(guī)定的程序?qū)徖戆讣?,沒有法庭調(diào)解和法庭辯論環(huán)節(jié)。上訴人每次都是剛要張口說話,法官就說:“給你5分鐘,快說!”要么就厲聲呵斥:“叫你說了嗎?”,讓上訴人膽戰(zhàn)心驚,嚇的想說什么都忘了。還有,在法庭上,郭某的謊話被上訴人當(dāng)庭駁斥后,法官依然采信郭某的謊話,并寫在判決書中。對馬某的句句真話都要證據(jù),否則就不予采信,沒有用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)對待雙方,讓上訴人非常氣憤和不滿,導(dǎo)致判決的公正性和權(quán)威性在上訴人的心目當(dāng)中蕩然無存,上訴人不服。
二、一審判決適用法律不當(dāng),嚴(yán)重損害了上訴人的合法權(quán)益。《中華人民共和國婚姻法》第46條規(guī)定:無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)那樾伟ǎ骸坝信渑颊吲c他人同居的”以及 “實施家庭暴力的”情形。被上訴人婚姻存續(xù)期間與多位女性婚外情,且與他人長期非法同居,是婚姻破裂過錯方,上訴人則是受害方,無過錯方。x3年3月2x日第一次庭審,法官問郭某:有沒有婚外情同居之事? 郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。這難道不是對婚外情的自認(rèn)嗎?郭某多次對馬某實施家暴,x3年3月2x日第一次庭審法官問郭某:有沒有家暴問題? 郭某承認(rèn)確有此事,(多次下狠手打馬某,從打到美國)這難道不是對家暴的自認(rèn)嗎?(家暴證明人還有:雙方父母,美國某公司的黃某夫婦,周某夫婦,陶某夫婦,肖某等人)。每次家暴之后,郭某都跪地請求原諒,還請朋友調(diào)解夫妻和好。馬某愚蠢的一次又一次原諒他,以為愛情和親情能夠感化郭某。然而郭某的出軌和家暴行為給馬某心理上和身體上造成了嚴(yán)重的難以撫平的創(chuàng)傷。一審法院對郭某有配偶與他人同居的事實以及長期的實施家暴的行為視而不見,置若罔聞的冷漠,更是給這個弱女子的心靈造成了嚴(yán)重的傷害,馬某只能仰天質(zhì)問蒼天不長眼了。經(jīng)歷過郭某這個陰險的丈夫之后,馬某對再婚有本能的排斥和心理恐懼,需要很長的時間去重新樹立三觀,再重新?lián)衽忌硬恢篮文旰卧?。郭某隱瞞不能生育的事實,直接造成馬某現(xiàn)在3x歲還未生育,錯過了女人最佳生育年齡,這種遺憾終生不能彌補。郭某蓄謀離婚,資產(chǎn)轉(zhuǎn)移,不承認(rèn)有一點點的共同財產(chǎn),對馬某的這些境遇,馬某只能自己拿起法律的武器保護自己了。馬某將依法保留對郭某二次起訴的權(quán)利?!痘橐龇ā返?x條規(guī)定“離婚時,一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規(guī)定的妨礙民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規(guī)定予以制裁”?!痘橐龇ń忉尪返?1條規(guī)定:“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第四十七條的規(guī)定向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效為兩年,從當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)之次日起計算”?,F(xiàn)在上訴人馬某正在積極尋找郭某的財產(chǎn)證據(jù),時刻準(zhǔn)備再次提起訴訟分割財產(chǎn)。婚姻十二年,女方美好青春年華無私付出,被無情的人陰謀離婚,深受其害,就因暫時無法提供法庭認(rèn)可的財產(chǎn)證據(jù),就被判絕凈身出戶。深受其害的無過錯方權(quán)益沒有得到一絲絲的維護,品質(zhì)惡劣的過錯方消遙法外,沒有受到法律一點點懲罰,太不公平!不能拿一審法院的錯誤來懲罰上訴人!
綜上所述,一審判決認(rèn)定事實錯誤,程序違法,適用法律不當(dāng),請求二審法院依法查明事實,為上訴人主持公道,依法糾正一審錯誤且極其不公正的判決,以維護法律的尊嚴(yán),維護上訴人的合法權(quán)益,還法律以公正、公平,還上訴人以公道!
此致
xx市第一中級人民法院
上訴人:馬某
x年x月22日
附:本上訴狀副本二份
上訴狀怎么遞交篇二
上訴人:趙,男,1x年x月2日生,漢族,居民,住xx市xx街道xx村號。
被上訴人:楊,男,1x年x月2x日生,漢族,xx市xx街道居民委員會居民,住該村。
原審被告:劉,男,1x年1月15日生,漢族,個體工商戶,住xx市健康路161號。
上訴人因不服山東省xx市人民法院(x1)安民初字第xx6號民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷xx市人民法院(x1)安民初字第xx6號民事判決書,駁回被上訴人對上訴人的訴訟請求。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。民事上訴狀范本精選由第一范文網(wǎng)提供!
事實與理由:
一、原審判決認(rèn)定事實錯誤。
原審判決認(rèn)定:劉將涉案房屋退還給楊波,楊作為x居委會的成員即取得了該房屋的所有權(quán),這是真正的顛倒黑白,是明顯大錯特錯的。
首先,劉與楊轉(zhuǎn)讓協(xié)議是一份無效協(xié)議!()安民一初字第315號民事判決書認(rèn)定(第4頁倒數(shù)第1—2行)明確記載:原告(劉)對該房屋無所有權(quán),其向被告(趙)主張騰房無事實和法律依據(jù)。既然劉無房屋所有權(quán),那么他所簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否合法?他有沒有權(quán)利來簽訂該房屋的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議呢?有點法律常識的百姓都會做出正確的判斷,他顯然無權(quán)簽訂該房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議。另外,被上訴人楊在()安民一初字第315號案件中,是作為劉證人參加訴訟,是劉一家人為了在購房時省點錢的頂名者。他既不是買賣關(guān)系的當(dāng)事人,也不是建造人,與涉案房屋沒有任何關(guān)系,該房原始購買者名義上是劉。x0年1月16日,楊與劉簽訂協(xié)議,約定涉案房屋的所有權(quán)自始至終屬于楊所有,與事實完全不符,該約定沒有效力。但原審法院卻置生效判決這樣的法定證據(jù)于不顧,錯誤的認(rèn)定該協(xié)議有效,并認(rèn)為退還給楊是有效的。顯然是大錯特錯。楊自始對該房就沒有任何權(quán)利,怎么會出現(xiàn)一個退回房屋給楊結(jié)論呢?
其次,原審法院沒有查明被上訴人是基于何種法律關(guān)系要求上訴人騰房。上訴人自x6年11月將此房屋裝修后入住該房至今已近6年,在庭審中,原審法院沒有查明上訴人是如何實際占有該房屋,是基于購買還是租賃還是強占,是用合法的手段還是非法的手段。如果上訴人是購得此房,被上訴人的訴訟請求自然應(yīng)予駁回。如果是租賃,是在租賃期限以內(nèi)還是已過租賃期限。如此重要的、基本的基礎(chǔ)法律關(guān)系原審法院卻不予審查,卻徑直作出判決,顯然是不考慮客觀事實。
二、原審判決適應(yīng)法律錯誤。
房屋所有權(quán)的取得主要有兩種方式:一是原始取得,此時房屋所有權(quán)的取得無需登記。二是繼受取得,主要是通過房屋交易等法律行為取得房屋所有權(quán),此時房屋所有權(quán)的取得必須經(jīng)過登記,否則,即使房屋實際交付占有,房屋所有權(quán)也不發(fā)生轉(zhuǎn)移。()安民一初字第315號民事判決書認(rèn)定(第四頁22—23行):爭議房產(chǎn)系x居委會開發(fā)的小產(chǎn)權(quán)商品房。也就是說,該房屋沒有進行產(chǎn)權(quán)登記,還沒有確權(quán)。轉(zhuǎn)讓房屋之人沒有所有權(quán),受讓人卻取得了該房屋的所有權(quán)!原審法院如此確認(rèn)顯然錯誤適應(yīng)法律。
三、原審法院審判程序違法。
1、原審判決雖然名義上采用普通程序?qū)徖恚聦嵣显趯徖磉^程中自始至終只有一名審判員審理。
2、判決送達時間嚴(yán)重超過法定期限,判決書雖然載明判決時間為x1年4月20日,但送達給上訴人的時間為x2年5月16日,這距離判決作出之日已經(jīng)過去了一年之久,不知原審法院是出于什么原因。
四、本案顯然為劉與楊惡意串通,為了非法利益采用的所謂合法手段制造的蹩腳的伎倆。
上訴人于x6年自劉洪波之母張手中以16萬的價格購得此房,裝修后居住至今。當(dāng)時劉xx年僅16歲,為在校學(xué)生,還不具備完全無民事行為能力,購房者是其母親,這是不言而喻的事實。上訴人在購房時雖然沒有與張簽訂書面協(xié)議,但張、張收下了上訴人的10萬元現(xiàn)金,上訴人實際占有該房,并進行徹底裝修。從常理推斷,上訴人與張玉環(huán)的關(guān)系顯然是房屋買賣關(guān)系。張、張雖稱該款是借款,但上訴人與張經(jīng)營的是一樣的業(yè)務(wù),是競爭對手,流動資金都不夠,憑什么借給張x萬元后又借給其姐姐張x2萬元?何況條也注明是收到現(xiàn)金而非借條。劉一家就是因為x年下半年房價暴漲,在上訴人沒有與其簽訂書面購房協(xié)議的情況下,為了私利反悔,想要回房子,向x村委補交款4xx50元,并將購房人改為劉,以劉xx名義起訴上訴人。在x年安民一初字第315號案件敗訴后,為了達到其目的,又與楊建波炮制了本案。民事上訴狀范本精選由第一范文網(wǎng)提供!
綜上,原審判決顛倒黑白,違反法定程序,枉法裁判,嚴(yán)重侵犯了上訴人的合法權(quán)益。上訴人不能妄猜其中的關(guān)系,但是上訴人極其憤怒。請二審法院認(rèn)真查明事實,依法主持正義,支持上訴人的上訴請求。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:趙
x2年5月2x日
上訴狀怎么遞交篇三
上訴人(原審被告):李,漢族,男, xx年11月1日出生,住xx市xx區(qū)路18號21號樓3單元402室。
被上訴人(原審原告):王,女,x年1月21日出生,漢族,戶籍地xx市x區(qū)路100號?,F(xiàn)住xx市x區(qū)和平路18號21號樓3單元402室。
上訴請求:
1、 請求人民法院裁定撤銷xx市歷下區(qū)人民法院()歷民初字第365-1號裁定,將本案移交xx市歷城區(qū)人民法院審理;
2、 上訴費用由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由:
上訴人就xx市歷下區(qū)人民法院受理的,被上訴人訴上訴人離婚糾紛一案提出管轄異議。上訴人認(rèn)為x年1月5日孩子出生后,上訴人和被上訴人一直在位于xx市歷城區(qū)花紅小區(qū)3號樓2單元501室的房屋居住,請求將該案移交有管轄權(quán)的xx市歷城區(qū)人民法院審理。x年8月5日做出()歷民初字第365-1號裁定,裁定駁回上訴人對本案管轄權(quán)提出的異議。上訴認(rèn)為xx市歷下區(qū)人民法院裁定認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,是個錯誤的裁定。理由如下:
第一、 本案認(rèn)定事實錯誤。
上訴人和被上訴人x年經(jīng)人介紹認(rèn)識,婚后一直在位于xx市歷下區(qū)和平路18號1號樓1單元402室的房屋居住。x年1月5日孩子出生后,上訴人和被上訴人一直在位于xx市歷城區(qū)花紅小區(qū)3號樓2單元501室的房屋居住。xx市歷城區(qū)花園路居委會開具的證明,證明xx市歷城區(qū)花紅小區(qū)3號樓2單元501室的房屋居住是事實。
第二、本案適用法律錯誤。
根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹《民法通則》若干問題的意見第九條:“公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方,為經(jīng)常居住地”。而本案的依法管轄法院應(yīng)該是xx市歷城區(qū)人民法院。
綜上,上訴人認(rèn)為:原審法院認(rèn)定定事實和適用法律錯誤,必然導(dǎo)致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:
年 月 日
上訴狀怎么遞交篇四
上訴人:劉為民,男,住濟南市天橋區(qū)濟洛路234號18號樓2-304室。
被上訴人:金寶來實業(yè)有限公司,住所地濟南市槐蔭區(qū)張莊路132號大眾花園小區(qū)9號樓3-108室。
法定代表人王中平,董事長。
上訴請求
請求貴院裁定撤銷濟南市市中區(qū)人民法院(x4)市民初字第-1號《民事裁定書》并將本案移送至濟南市槐蔭區(qū)人民法院審理。
事實和理由
x3年12月23日,上訴人劉為民就濟南市市中區(qū)人民法院受理被上訴人金寶來實業(yè)有限公司訴上訴人民間借貸糾紛一案向濟南市市中區(qū)人民法院提出管轄權(quán)異議,認(rèn)為濟南市市中區(qū)人民法院對本案沒有管轄權(quán),應(yīng)將本案移送濟南市槐蔭區(qū)人民法院管轄。
x4年2月19日,濟南市市中區(qū)人民法院作出了(x4)市民初字第-1號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。
上訴人不服濟南市市中區(qū)人民法院(x4)市民初字第-1號《民事裁定書》,現(xiàn)依法提起上訴,認(rèn)為其作出的裁定屬于錯誤的裁定,本案應(yīng)由上訴人劉為民住所地人民法院即濟南市天橋區(qū)人民法院管轄。具體理由如下:1、原審裁定認(rèn)定對本案有管轄權(quán)錯誤;原審裁定認(rèn)為:“《中華人民共和國民事訴訟法》第二十一條規(guī)定:對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。根據(jù)原告金寶來實業(yè)有限公司提交的被告的戶籍證明顯示,被告住所地在濟南市市中區(qū)六里山路63號名人府小區(qū)8號樓3單元1804室,屬于本院管轄的范圍?!闭J(rèn)定對本案有管轄權(quán);上訴人劉為民認(rèn)為,其戶籍所在地為濟南市天橋區(qū)濟洛路234號,另一被告的經(jīng)常居住地也在濟南市天橋區(qū)濟洛路234號,均不在濟南市市中區(qū)人民法院管轄的區(qū)域內(nèi),因此濟南市市中區(qū)人民法院認(rèn)定對本案有管轄權(quán)存在錯誤。2、濟南市市中區(qū)人民法院對本案并無管轄權(quán);根據(jù)被上訴人提供的證據(jù)復(fù)印件,只是提供了另一被告王世虎的戶籍證明,而沒有提供上訴人劉為民的戶籍信息,實際上上訴人劉為民的住所地是濟南市天橋區(qū)濟洛路234號,并不是被上訴人提交的《起訴狀》中所述的濟南市市中區(qū)六里山路63號名人府小區(qū)8號樓3單元1804室,且被上訴人并未提交上訴人劉為民的任何信息資料,甚至連上訴人真實名稱都不確定,因此濟南市市中區(qū)人民法院對本案無管轄權(quán)。3、本案應(yīng)由上訴人劉為民住所地人民法院即濟南市天橋區(qū)人民法院管轄審理才符合法律規(guī)定,更為合理。
綜上所述,上訴人劉為民請求貴院依法撤銷濟南市市中區(qū)人民法院(x3)市民初字第126-2號《民事裁定書》并將本案移送至濟南市天橋區(qū)人民法院審理,望裁如所請。
此致
濟南市中級人民法院
上訴人 :
代理人:法杰律師事務(wù)所王成
二oxx年五月 日
上訴狀怎么遞交篇五
上訴人:(一審被告)宋,男,19xx年*月*4日出生,漢族,初中文化,無業(yè) 住黑龍江省**市**村。
被上訴人:(一審原告)王,男,19xx年2月**日出生,漢族,初中文化,司機 住天津市。
被上訴人:(一審被告)保險股份有限公司分公司 法定代表人:劉,總經(jīng)理。
上訴人因人身損害賠償糾紛一案,不服河北省**市人民法院(20xx)*民初字第3號民事判決書,現(xiàn)依法提出上訴。
上 訴 請 求
一、撤消原判決第二項,依法改判上訴人不承擔(dān)賠償責(zé)任。
二、被上訴人承擔(dān)一審、二審訴訟費用。
上 訴 事 實 與 理 由:
一、上訴人對本案依法不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
上訴人宋在被上訴人保險股份有限公司分公司處為主車、(黑*350)掛車(黑*01)分別購買了交強險及全額共計35萬元的商業(yè)保險,對其在從事交通運輸營運活動中存在的風(fēng)險已經(jīng)依法盡到足夠的注意義務(wù)。其購買保險的目的在于規(guī)避經(jīng)營活動中所產(chǎn)生的商業(yè)風(fēng)險,被上訴人保險股份有限公司分公司作為保險人,在事故發(fā)生后應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任,而不應(yīng)當(dāng)判令由上訴人賠償。
二、一審判決中對王賠償數(shù)額計算錯誤。
1、判決中對王傷殘賠償金與假肢安裝費用錯誤地進行了重復(fù)計算。在王沒有安裝離斷假肢前經(jīng)**市司法學(xué)鑒定中心(20xx)臨床鑒定字第20*號司法鑒定鑒定書確定為六級傷殘。判決中同時又判令上訴人宋依法賠償王安裝假肢的費用。這明顯存在重復(fù)賠償?shù)那闆r,正確的計算方法應(yīng)當(dāng)是對王安裝假肢后重新進行傷殘鑒定,確定其實際傷殘等級后再行確定賠償數(shù)額。傷者的權(quán)利固然應(yīng)當(dāng)保護,但上訴人的權(quán)利依法同樣不容踐踏!
2、對于王二次手術(shù)費依法不應(yīng)支持。司法實踐中對需要二次手術(shù)的,需要提供相應(yīng)的司法鑒定結(jié)論證明。根據(jù)傷者傷情恢復(fù)的情況確定是否需要二次手術(shù),并在實際發(fā)生時通過行訴訟的方式給予救濟,一審法院在被訴人王沒有提供相關(guān)醫(yī)學(xué)證明及司法鑒定的等相關(guān)證據(jù)的情況下依法對二次手術(shù)費用給予支持,顯屬錯誤。
三、一審法院對假肢的更換期及維修費用確定錯誤,無故增加上訴人的訴累。
上訴人對研究中心的鑒定結(jié)論中的假肢更換周期為兩年及假肢的日常維修費用為總價格的百分之十的鑒定結(jié)論有異議,上訴時一并申請要求對更換周期及假肢的日常維修費用重新進行鑒定。根據(jù)相關(guān)司法實踐,假肢更換以不超過12次為限。如果按照2年的更換期限計算,被上訴人需要更換21次假肢,明顯過于頻繁。且假肢的賠償年限應(yīng)當(dāng)按照實際的情況給予支持,而不應(yīng)當(dāng)判令一次性支付為期43年的假肢使用費用。如此龐大的巨額賠償費用僅起到美觀作用,與人身損害訴訟所要解決的問題背道而馳,為上訴人造成不必要的訴累。
四、一審判決存在程序違法。本案作為普通程序?qū)徖淼陌讣?,卻只有一名審判員審理,違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定。正是由于一審中程序違法,在獨任審判的主觀臆斷之下,出現(xiàn)了如上所列的明顯錯誤。
綜上,懇請合議庭在查清事實的基礎(chǔ)上依法改判,維護上訴人的合法權(quán)利。
此致
**市中級人民法院
上訴人:宋某某
**年*月*日
上訴狀怎么遞交篇六
上訴人:匡,男,漢族,1x年12月3日出生于湖南省耒陽市,初中文化,身份證住址:湖南省耒陽市太平圩鄉(xiāng)山碧村14組,身份證號碼:4x6
上訴人因涉嫌尋釁滋事罪一案,不服廣東省廣州市花都區(qū)人民法院【】穗花法刑初字第246號刑事附帶民事判決,提出上訴。
請求事項:
請求二審法院依法撤銷廣東省廣州市花都區(qū)人民法院【】穗花法刑初字第246號刑事附帶民事判決,依法判決被告人無罪。
上訴理由:
一、一審判決書的裁判邏輯明顯不周延,更加不符合本案已經(jīng)查明的法律事實,明顯屬于適用法律不當(dāng)。
《起訴書》在審查查明部分明確記載:“x年6月4日0時許,被告人匡、龍中信、賀廣文等人在被告人劉志軍經(jīng)營的位于廣州市花都區(qū)獅嶺鎮(zhèn)聯(lián)合村新聯(lián)隊附近的臺球室打臺球,期間,因瑣事與石傳移等人【均另案處理】發(fā)生爭執(zhí),后同案人石傳移糾集多人追打被告人匡、龍中信、賀廣文等人。同日一時許,被告人羅馬力糾集同案人黃含青【另案處理】及被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等十余人到上述桌球室密謀報復(fù)毆打同案人石傳移等人。隨后,在被告人劉志軍的帶領(lǐng)和指引下,被告人羅馬力、匡、龍中信、賀廣文及同案人黃含青持多把刀具去到同案人石傳移及其同鄉(xiāng)石某樂、石某礦、石某舵等人共同租住的‘溫馨出租樓’四樓410號房門前,拍打房門,欲入內(nèi)毆打同案人石傳移及其同鄉(xiāng),因房內(nèi)的被害人石某舵、石某樂拒絕開門,被告人羅馬力、匡、龍中信、賀廣文及同案人黃含青遂持上述刀具劈砍房門,致被害人石某舵、石某樂因害怕被毆打而翻窗逃離,期間,被害人石某舵不慎墜樓受傷,后經(jīng)送醫(yī)搶救無效死亡。經(jīng)鑒定,被害人石某舵符合高墜造成右肺、肝右葉及右腎挫裂致失血性休克死亡?!逼渲校藢⑹扯?、石某樂直接稱之為被害人有違司法邏輯,不符合司法要求之外,關(guān)于案件事實本身的描述是正確的,也是清晰的。
根據(jù)《起訴書》在審查查明部分關(guān)于本案案件基本事實的認(rèn)定,明確記載了當(dāng)此之時“溫馨出租樓”四樓410號房內(nèi)只有石某樂、石玉舵兩人;被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等人到“溫馨出租樓”四樓410號房所欲報復(fù)的卻是另有其人,是石傳移等,不是“溫馨出租樓”四樓410號房內(nèi)的石某樂、石玉舵。對于“溫馨出租樓”四樓410號房內(nèi)的石某樂、石玉舵來說,正確的處理方式應(yīng)該是在房內(nèi)直接告知被告人:石傳移等不在“溫馨出租樓”四樓410號房內(nèi),如實告知當(dāng)可換得自身的安然無恙。因為按照一般人情世故,既然被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等人到“溫馨出租樓”四樓410號房所欲報復(fù)的是石傳移等,不是“溫馨出租樓”四樓410號房內(nèi)的石某樂、石玉舵,雙方不至于發(fā)生激烈沖突,甚至可能不會有沖突。也就是說,石某樂、石玉舵從“溫馨出租樓”四樓410號房內(nèi)翻窗逃離,或許與被告人“欲入內(nèi)毆打同案人石傳移”有著某種聯(lián)系,卻并非必然聯(lián)系,也就是說翻窗逃離,不是石某樂、石玉舵的必然選擇,更加不是唯一選擇;石某樂、石玉舵完全有著更好、更安全的選擇。此其一。
其二,石某樂、石玉舵一先一后從“溫馨出租樓”四樓410號房內(nèi)翻窗逃離,石某樂安然無恙、毫發(fā)無損,石玉舵卻在從“溫馨出租樓”四樓410號房內(nèi)翻窗逃離過程之中,不慎墜樓受傷,后經(jīng)送醫(yī)搶救無效死亡。這更加說明,石玉舵“從‘溫馨出租樓’四樓410號房內(nèi)翻窗逃離過程之中,不慎墜樓受傷,后經(jīng)送醫(yī)搶救無效死亡”的死亡結(jié)果與被告人的行為之間不是一種內(nèi)在的、必然的因果關(guān)系,換言之,石玉舵的死亡與被告人的行為之間不存在法律上的因果關(guān)系。一審判決籠而統(tǒng)之地認(rèn)為,石玉舵的死亡是為了避免“重大人身危險”,并且據(jù)此為唯一事由認(rèn)定石玉舵的死亡與被告人的行為之間存在法律上的因果關(guān)系,這樣的司法思維顯然不妥,顯屬主觀武斷,是一種非理性司法行為。
二、更重要的是,按照已經(jīng)查明的案件事實,石傳移的死,對于所有被告人來說純屬意外,不在諸被告人的主觀故意之內(nèi)——諸被告人的主觀故意,只是報復(fù)毆打同案人石傳移等人。按照犯罪學(xué)基本原理,犯罪評價的起碼要求是主客觀相統(tǒng)一,只有客觀結(jié)果沒有相應(yīng)的犯罪故意,是不能夠追究刑事責(zé)任的。由此我們認(rèn)為《起訴書》在“本院認(rèn)為”部分認(rèn)為:“被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等無視國家法律,結(jié)伙持戒毆打他人,情節(jié)惡劣,并致一人死亡,···”這些關(guān)于本案事實的認(rèn)定是沒有事實根據(jù)的,是一種違法的主觀武斷;而一審判決沒能察覺《起訴書》在“本院認(rèn)為”部分之中所犯下的主觀武斷之錯誤,順勢認(rèn)定被告人匡、龍中信、賀廣文、劉志軍等既有“結(jié)伙持戒毆打他人”的惡劣情節(jié),更有“致一人死亡”之犯罪結(jié)果;顯屬認(rèn)定事實錯誤并且直接導(dǎo)致適用法律不當(dāng)。如前所述,石傳移的死亡,對于所有被告人來說純屬意外,不是被告人的行為之結(jié)果。
綜上,一審判決錯誤地將石傳移的意外之死視為被告人的犯罪結(jié)果,從而錯誤地進行客觀歸罪,這錯誤是違反生活經(jīng)驗法則的的,更是根本違法的。概言之,一審判決認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,判決顯然不公平、更加不正義,應(yīng)該依法予以撤銷。
此致
廣州市中級人民法院
上訴人:
-6-12
上訴狀怎么遞交篇七
上訴人(原審被告):中國保險股份有限公司xx市分公司
法定代表人: ,總經(jīng)理
委托代理人:王,該公司法律顧問(特別授權(quán))。
被上訴人(原審原告):魏 ,男,x年4月19日出生,漢族,農(nóng)民,住xx省東阿縣 號。
上訴人因財產(chǎn)保險合同糾紛提出的管轄異議,不服xx縣人民法院()南民初字第13號民事裁定書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
一、裁定原審法院對本案沒有管轄權(quán);
二、撤銷原審裁定;
三、裁定駁回被申請人的起訴。
事實和理由:
x年1月15日,上訴人中國保險股份有限公司xx市分公司就魏 訴中國保險股份有限公司xx市分公司財產(chǎn)保險合同一案向xx縣人民法院提出管轄權(quán)異議,認(rèn)為該案應(yīng)移送xx市仲裁委員會仲裁。x年1月15日,xx縣人民法院就此作出了()南民初字第13號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議,并于x年1月16日送達上訴人。上訴人認(rèn)為xx縣人民法院的裁定沒有法律依據(jù),是錯誤的裁定。本案依法應(yīng)移送xx市仲裁委員會進行仲裁。
理由如下:
一、原審裁定沒有法律依據(jù),應(yīng)當(dāng)予以撤銷
原審裁定認(rèn)為原、被告雙方?jīng)]有就仲裁事項達成協(xié)議是錯誤的,違反了仲裁法第十六條。第十六條規(guī)定:仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議。仲裁協(xié)議具有下列三項內(nèi)容即可(一)請求仲裁的意思表示;(二)仲裁事項;(三)選定的仲裁委員會。上訴人提交的承保單明確載明保險合同爭議解決方式為提交xx市仲裁委員會處理,已明確告知被保險人魏 ,且承保單和告知單上有被上訴人魏 的親筆簽字。雙方就保險合同爭議已達成仲裁的意思表示,且約定了xx市仲裁委員會處理,不損害第三人的合法權(quán)益,應(yīng)為合法有效。上訴人認(rèn)為xx縣法院的理由沒有法律規(guī)定予以支持。并且原審法院也沒有給出一個明確的法律規(guī)定,只是一個模糊的說法。所以該裁定是沒有法律依據(jù)的裁定,應(yīng)當(dāng)予以撤銷。
二、被上訴人在該院起訴,違反了仲裁法第二十六條之規(guī)定,該案依法應(yīng)由xx市仲裁委員會處理。
根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》第二十六條規(guī)定:當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。被上訴人魏 在起訴時未明確向xx縣法院說明有仲裁協(xié)議,該院也未盡到該有的審查義務(wù),屬于錯誤受理。該院在上訴人提交管轄權(quán)異議后,就應(yīng)當(dāng)駁回被申請人的起訴。所以xx縣法院應(yīng)當(dāng)依法將本案移送有管轄權(quán)的xx市仲裁委員會處理。而非駁回上訴人的管轄權(quán)異議申請。
三、被上訴人在xx縣法院起訴無事實和法律依據(jù),對此xx縣人民法院對本案無管轄權(quán)
被上訴人魏 起訴的財產(chǎn)保險合同糾紛沒有交警部門出具的交通事故證明,只有簡單的一份證人證言,無法核實其真實性,對此保險公司不予認(rèn)可。該案是保險合同糾紛案件,退一步假如仲裁協(xié)議無效的話也應(yīng)當(dāng)由上訴人住所地或保險標(biāo)的物所在地法院管轄,即東昌府區(qū)人民法院管轄,且東昌府區(qū)人民法院同時是合同簽訂地。而xx縣法院與本案毫無關(guān)聯(lián),根據(jù)法律規(guī)定不應(yīng)享有管轄權(quán)。
綜上,上訴人認(rèn)為:原審法院作出的裁定書是沒有法律依據(jù)的,也是錯誤的裁定書。故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此 致
濮陽市中級人民法院
上訴人 :中國保險股份有限公司xx市分公司
年月日
上訴狀怎么遞交篇八
上訴人xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)第二村民小組。
負責(zé)人:錢,職務(wù):組長。
被上訴人xx縣人民政府, 住所x市xx縣金山大街2號。
法定代表人:石兆旭,職務(wù):縣長。
被上訴人xx縣xx鎮(zhèn)人民政府,地址:xx縣城東大街47號。
法定代表人:杜志宏,職務(wù):鎮(zhèn)長。
被上訴人xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)居民為員會。
負責(zé)人:馮,職務(wù):主任。
上訴人因不服中級人民法院作出的“(20xx)秦行初字第3號”《行政判決書》,依法提出上訴。
上訴請求
判決撤銷x市中級人民法院作出的“(20xx)秦行初字第3號”《行政判決書》;依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定判決確認(rèn)xx縣人民政府對x市百慧制藥廠占地所有權(quán)作出的《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭議案件決定書》違法,并將該《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭議案件決定書》予以撤銷。
事實與理由
上訴人因不服被上訴人對x市百慧制藥廠所占土地的所有權(quán)歸屬問題作出的《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭議案件決定書》(以下簡稱決定書),經(jīng)x市人民政府申請行政復(fù)議、x市中級人民法院判決、河北省高級人民法院以“認(rèn)定事實不清”發(fā)回重審之后,在x市中級人民法院審理期間,被上訴人為逃避法院審判結(jié)果自行撤銷《決定書》,上訴人根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政案件撤訴問題的若干規(guī)定》第三條、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定申請x市中級人民法院依法判決,20xx年8月2日收到x市中級人民法院“(20xx)秦行初字第3號”《行政判決書》(以下簡稱“一審判決”),一審判決駁回上訴人的訴訟請求,上訴人認(rèn)為一審判決適用法律錯誤,對本案爭議事實故意回避,依法應(yīng)予改判,具體理由如下:
一、 關(guān)于一審判決適用法律錯誤的問題。
1、一審法院適用法律明顯錯誤,本案應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法
院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定判決。
上訴人與x市xx縣人民政府關(guān)于不服土地權(quán)屬爭議處理決定一案審理期間x市xx縣人民政府自知確權(quán)決定違法,故自行糾錯予以撤銷。
《中華人民共和國行政訴訟法》第五十一條規(guī)定:人民法院對行政案件宣告判決或者裁定前,原告申請撤訴的,或者被告改變其所作的具體行政行為,原告同意并申請撤訴的,是否準(zhǔn)許,由人民法院裁定。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政案件撤訴問題的若干規(guī)定》第三條有下列情形之一的,屬于行政訴訟法第五十一條規(guī)定的“被上訴人改變其所作的具體行政行為”:......(三)撤銷、部分撤銷或者變更被訴具體行政行為處理結(jié)果。”
故根據(jù)以上法律的規(guī)定,被上訴人xx縣人民政府自行對其作出的《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭議案件決定書》予以撤銷,屬于“改變”了具體行政行為。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定:被告改變原具體行政行為,原告不撤訴,人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的,應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決;認(rèn)為原具體行政行為合法的,應(yīng)當(dāng)判決駁回上訴人的訴訟請求。
上述司法解釋規(guī)定的非常明確,被上訴人改變原具體行政行為的,上訴人不撤訴,應(yīng)當(dāng)針對原具體行政行為的合法性、違法性進行判決,而一審判決卻依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第五十條第二款的規(guī)定“上訴人或者第三人對改變后的行為不服提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)就改變后的具體行政行為進行審理。”很明顯針對改變后的具體行政行為作出判決,這很明顯不符合本案的基本情況,顯然屬于適用法律錯誤,依法應(yīng)予改判。
2、一審判決是對法律認(rèn)知存在嚴(yán)重錯誤,一審法院是在故意限制上訴人的勝訴權(quán)利。
綜本訴狀本條第一項陳述,被訴行為撤銷后,一審判卷應(yīng)當(dāng)對被上訴人x市xx縣人民政府做出的原行政行為做出確認(rèn)之判決;但是一審判決卻以“因原行政行為已被撤銷,其理由本院不予支持”。
按照一審法官的心理狀態(tài),似乎是認(rèn)為被訴行為已被撤銷,故不支持上訴人在本案一審的要求撤銷《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭議案件決定書》的訴訟請求;而且事實上按照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》關(guān)于參照民事訴訟法規(guī)的原則和《民事訴訟法》及其相應(yīng)證據(jù)規(guī)定、因本案開庭審理的程序已經(jīng)結(jié)束,上訴人的訴訟請求是無法變更的,這樣的話按照一審法官的認(rèn)知方法,上訴人根本在本案中沒有勝訴權(quán)利!
(注:關(guān)于《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第五十條第三款之規(guī)定,上訴人在向其遞交的《依法作出判決申請書》已經(jīng)明確陳述),顯然一審判決故意在違反最高院司法解釋限制上訴人的勝訴權(quán)利。
《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第五十條第三款規(guī)定的很明確,“被告改變原具體行政行為,原告不撤訴,人民法院經(jīng)審查認(rèn)為原具體行政行為違法的,應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)其違法的判決;”即針對原告提起的撤銷之訴,一審法官不應(yīng)當(dāng)按照對行政行為改變后審判,而是應(yīng)該依然對原行為進行審查,依法作出確認(rèn)違法之判決。
第二、xx縣政府作出的《決定書》認(rèn)定事實、適用法律錯誤。
xx縣政府作出《決定書》依據(jù)法律為《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》(以下簡稱“若干規(guī)定”),該規(guī)定第二十一條、第二十三條,第二十四條。而本案的事實情況,不符合上述法規(guī)的適用情形,xx縣政府對案件事實作出錯誤認(rèn)定,并錯誤的適用了法規(guī):
1、上訴人曾多次要求返還土地,被上訴人xx縣政府作出的《決定書》適用法律錯誤。
《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》第二十一條規(guī)定“農(nóng)民集體連續(xù)使用其他農(nóng)民集體所有的土地已滿二十年的,應(yīng)視為現(xiàn)使用者所有;”但是該條法規(guī)也規(guī)定了“連續(xù)使用不滿二十年,或者雖滿二十年但在二十年期滿之前所有者曾向現(xiàn)使用者或有關(guān)部門提出歸還的,由縣級以上人民政府根據(jù)具體情況確定土地所有權(quán)?!?/p>
本案中,百慧制藥廠占用上訴人的土地過程中,上訴人曾多次要求返還,按照上述規(guī)定,不得直接適用“連續(xù)占用二十年的理由”確定土地所有權(quán),應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)章中由縣級人民政府根據(jù)具體情況來確定”,上訴人認(rèn)為法律既然規(guī)定了不按照第一款的規(guī)定確定權(quán)屬,那就應(yīng)該是將土地所有權(quán)確定給實際上擁有合法所有權(quán)的主體,因為百慧制藥廠使用上訴人土地的情形屬于非法用地,而且上訴人多次要求返還,按照1988年《土地管理法》第四十四條規(guī)定百慧制藥廠屬于非法占用土地,必須返還。
2、非法行為,甚至是犯罪的行為不能當(dāng)作為為xx鎮(zhèn)政府享有土地權(quán)屬的理由。
在此需要說明的是,當(dāng)時適用的1988年《土地管理法》第四十四條規(guī)定為“鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)未經(jīng)批準(zhǔn)或者采取欺騙手段騙取批準(zhǔn),非法占用土地的,責(zé)令退還非法占用的土地 , 限期拆除或者沒收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施,可以并處罰款。”百慧制藥廠存在使用上訴人的行為屬于非法占地。
這種非法占地,依據(jù)1979年刑法“第四百一十條國家機關(guān)工作人員徇私舞弊,違反土地管理法規(guī),濫用職權(quán),非法批準(zhǔn)征用、占用土地,或者非法低價出讓國有土地使用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役;致使國家或者集體利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑?!?第二百二十八條 “以牟利為目的,違反土地管理法規(guī),非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處非法轉(zhuǎn)讓、倒賣土地使用權(quán)價額百分之五以上百分之二十以下罰金?!奔丛谖唇?jīng)批準(zhǔn)之前若百慧制藥廠使用上訴人土地的,那是屬于嚴(yán)重的違法行為,是觸犯刑法的犯罪行為,這種犯罪行為不能作為xx鎮(zhèn)政府對涉案土地權(quán)屬的依據(jù)。
3、被上訴人xx縣政府作出《決定書》適用《若干規(guī)定》第二十三條第一款1、2項,明顯錯誤
爭議土地中有25畝土地上訴人作為所有權(quán)人從未與百慧制藥廠簽訂過用地協(xié)議,也未領(lǐng)取過任何補償,有關(guān)部門也沒有為上訴人調(diào)整土地。適用《若干規(guī)定》第二十三條第一款1、2項,明顯錯誤。
被上訴人xx縣政府作出《決定書》的另一依據(jù)為《若干規(guī)定》第二十三條第一款第1、2項 “鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或村辦企事業(yè)單位使用的集體土地,《六十條》公布以前使用的,分別屬于該鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或村農(nóng)民集體所有;《六十條》公布時起至一九八二年國務(wù)院《村鎮(zhèn)建房用地管理條例》發(fā)布時止使用的,有下列情況之一的,分別屬于該鄉(xiāng)(鎮(zhèn))或村農(nóng)民集體所有:1、簽訂過用地協(xié)議的(不含租借);2、經(jīng)縣、鄉(xiāng)(公社)、村(大隊)批準(zhǔn)或同意,并進行了適當(dāng)?shù)耐恋卣{(diào)整或者經(jīng)過一定補償?shù)?”
涉案土地歷來一直屬于上訴人所有,自人民公社成立至以后上訴人變更為南街第二村民小組權(quán)屬沒有發(fā)生過變化,人民公社六十條是于1962年實施,一九八二年國務(wù)院《村鎮(zhèn)建房用地管理條例》是在1986年,在1962年—1986年期間作為所有權(quán)人上訴人從未與xx鎮(zhèn)政府或者百慧等企業(yè)簽訂過用地協(xié)議 ,也沒有領(lǐng)取過任何補償。
上訴人自百慧制藥廠開始侵權(quán)只有在1992年8月29日與百慧保健食品廠簽訂過一次協(xié)議,用地面積1.62畝。(注:這份協(xié)議屬于未經(jīng)國家審批征收,私自買賣土地的行為,依法屬于無效的協(xié)議),這并不符合六十條實施至《村鎮(zhèn)建房用地管理條例》發(fā)布時止使用的情形,而其他25畝上訴人既未簽訂過協(xié)議、也未領(lǐng)取過補償,更沒有調(diào)整過土地,這與上述法律規(guī)定的情形完全屬于風(fēng)馬牛不相及,故由于認(rèn)定事實的錯誤,被上訴人作出確權(quán)決定的依據(jù)的《若干規(guī)定》第二十三條第一款第1、2項也明顯是錯誤的。
(xx縣政府所提出的占用土地協(xié)議似乎是指其提供的所謂和南街村簽訂的協(xié)議,但是涉案土地不屬于南街村集體所有,這種協(xié)議是無效的;而且這份協(xié)議是偽造的協(xié)議,協(xié)議上公章為南街村業(yè)務(wù)專用章,而在當(dāng)時1977年南街大隊根本沒有這樣的公章,明顯說明被上訴人偽造證據(jù);而xx縣政府和xx鎮(zhèn)政府都稱是和南街大隊協(xié)商占地,但協(xié)議上南街大隊沒有加蓋,說明大隊當(dāng)時也是沒有簽協(xié)議;)
4、被上訴人xx縣政府作出《決定書》適用若干規(guī)定第二十四條的規(guī)定確定涉案土地所有權(quán)違法。
百慧制藥廠獲得的土地使用證審批程序嚴(yán)重違法屬于無效的具體行政行為,按照當(dāng)時適用的1990年《河北省土地管理條例》第三十一條“鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)建設(shè)應(yīng)符合村鎮(zhèn)規(guī)劃,占用土地須持縣以上計劃部門批準(zhǔn)的計劃任務(wù)書和有關(guān)批準(zhǔn)文件,向縣、市人民政府土地管理部門申請,按征地的審批權(quán)限辦理手續(xù)?!?/p>
百慧制藥廠用地為26、2畝,依法應(yīng)當(dāng)按照1990年《河北省土地管理條例》第十九條規(guī)定“征用、劃撥耕地三畝以下,其他土地十畝以下的,由縣、縣級市人民政府批準(zhǔn),并逐級上報省土地管理局備案;征用、劃撥耕地十畝以下,其他土地二十畝以下的,由省轄市人民政府(地區(qū)行署)批準(zhǔn),報省土地管理局備案;……超過上述限額的,報省人民政府審批”辦理審批。
上訴人與被上訴人爭議土地屬于耕地(證2、證15),按照上述土地管理條例的規(guī)定,使用爭議土地應(yīng)當(dāng)由河北省人民政府按照征地審批權(quán)限審批。
而百慧制藥廠的土地使用審批,是采取謊報土地用途、拆分報批方式騙取,其中將耕地按照非耕地報批,將26.2畝土地拆分為19.14畝和7.48畝報批,其中由秦政征[1994]35號文件批準(zhǔn)19.14畝,xx縣政府1995年批準(zhǔn)7.48畝,這分別超越了市縣政府的審批權(quán)限。
同時違反1990年《河北省土地管理條例》 第二十六條“一個建設(shè)項目需要使用的土地,應(yīng)當(dāng)根據(jù)總體設(shè)計一次申請批準(zhǔn),不得化整為零?!钡囊?guī)定。
按照1990年《河北省土地管理條例》第五十六條規(guī)定“對未經(jīng)批準(zhǔn)或騙取批準(zhǔn),非法占用土地的,責(zé)令退還土地,限期拆除或沒收建筑物和其他設(shè)施,并處以罰款”。
1990年《河北省土地管理條例》第六十五條:越權(quán)或化整為零批準(zhǔn)征用、占用土地的批準(zhǔn)文件無效,并給予主要責(zé)任人員以行政處分。構(gòu)成瀆職罪的,由司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。
據(jù)上述《河北省土地管理條例》百慧制藥廠的用地審批文件,由于批準(zhǔn)機關(guān)超越權(quán)限,用地單位化整為零騙取批文,故屬于無效的文件。在用地審批文件無效的前提下,百慧制藥廠在也沒有按照“秦土管(1994)46號文件要求對上訴人辦理補償手續(xù),這明顯不符合若干規(guī)定24條規(guī)定的“鄉(xiāng)(鎮(zhèn))企業(yè)使用本鄉(xiāng)(鎮(zhèn))、村集體所有的土地,依照有關(guān)規(guī)定進行補償和安置的”的情形。故被上訴人xx縣政府由于沒有認(rèn)真的調(diào)查案件的事實情況,錯誤的適用了該條法規(guī)。
第三、xx縣政府作出《決定書》程序違法。
1、“土地權(quán)屬爭議處理”被申請人主體錯誤,依法應(yīng)予撤銷。
涉案土地歷來屬于上訴人所有,并非南街社區(qū)居委會所有。《農(nóng)村人民公社工作條例修正草案》二十一規(guī)定“生產(chǎn)隊范圍內(nèi)的土地,都歸生產(chǎn)隊所有。生產(chǎn)隊所有的土地,包括社員的自留地、自留山、宅基地等等,一 律不準(zhǔn)出租和買賣?!?/p>
上訴人屬于南街二隊延續(xù)下來的集體經(jīng)濟組織,按照《土地管理法》涉案土地屬于上訴人所有,《最高人民法院關(guān)于土地被征用所得的補償費和安置補助費應(yīng)歸被征地單位所有的復(fù)函》規(guī)定“農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地,原以生產(chǎn)隊為核算單位的,歸村民小組農(nóng)民集體所有,由村民小組農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織或村民小組經(jīng)營、管理”明確說明了原生產(chǎn)隊的土地歸屬問題。
本案中,涉案土地一直屬于上訴人范圍內(nèi)且由上訴人經(jīng)營的土地,屬于上訴人所有。 酈城街道辦事處南街社區(qū)居民委員會也明確的說明涉案土地屬于上訴人所有,但是在本案中,第三人向被上訴人申請“土地權(quán)屬爭議處理”時的被申請人卻是“xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)居委會”,但是事實上與百慧制藥廠存在土地權(quán)屬糾紛的為上訴人,涉案土地也是屬于上訴人。但是第三人竟然將百慧制藥廠與上訴人的糾紛偽造成“百慧制藥廠與xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)居委會”的糾紛,將“xx縣驪城街道辦事處南街社區(qū)居委會”為被申請人申請權(quán)屬糾紛進行違法的確權(quán)決定,被上訴人在處理問題中對此問題竟然不做任何調(diào)查和了解,使真正對涉案土地具有利害關(guān)系的上訴人毫不知情、沒有任何發(fā)言權(quán)的情況下,作出了確權(quán)決定,這屬于完全錯誤的行為,屬于對職權(quán)的濫用、嚴(yán)重的侵犯了上訴人的合法權(quán)益,依法應(yīng)予撤銷。
如果說上述法律和事實列舉的還不夠詳盡,那么國土地資源部的復(fù)函和最高人民法院復(fù)函對這一問題的規(guī)定應(yīng)當(dāng)是非常的具體和準(zhǔn)確的。《最高人民法院關(guān)于土地被征用所得的補償費和安置補助費應(yīng)歸被征地單位所有的復(fù)函》“……根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》和1986年12月27日江西省第六屆人民代表大會常務(wù)委員會第二十一次會議通過的《江西省實施的辦法》的規(guī)定,農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地,原以生產(chǎn)隊為核算單位的,歸村民小組農(nóng)民集體所有,由村民小組農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織或村民小組經(jīng)營、管理;土地被征用所得的補償費、安置補助費歸被征地單位所有,……土地補償費和安置補助費應(yīng)歸村民小組農(nóng)民集體所有,……?!眹临Y源部《關(guān)于對農(nóng)民集體土地確權(quán)有關(guān)問題的復(fù)函》“ ……一、第二十一條中的“農(nóng)民集體”是指鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體、村農(nóng)民集體和村內(nèi)兩個以上農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織的農(nóng)民集體,包括由原基本核算單位的生產(chǎn)隊延續(xù)下來的農(nóng)民集體經(jīng)濟組織。 ……”本案中上訴人南街第二村民小組屬于由南街村二隊延續(xù)下來的集體經(jīng)濟組織,它屬于《若干規(guī)定》中規(guī)定的主體。南街二隊的土地依法是屬于上訴人所有的,被上訴人與第三人不顧事實真相,在上訴人不知情的情況下進行確權(quán),顯然屬于程序違法、確權(quán)主體錯誤。
2、被上訴人xx鎮(zhèn)人民政府不具備申請權(quán)屬爭議的主體資格。
《中華人民共和國土地管理法》第十條“農(nóng)民集體所有的土地依法屬于村農(nóng)民集體所有的,由村集體經(jīng)濟組織或者村民委員會經(jīng)營、管理;已經(jīng)分別屬于村內(nèi)兩個以上農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的農(nóng)民集體所有的,由村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟組織或者村民小組經(jīng)營、管理;已經(jīng)屬于鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)民集體所有的,由鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)村集體經(jīng)濟組織經(jīng)營、管理。”
按照土地管理法的規(guī)定管理鄉(xiāng)鎮(zhèn)農(nóng)民集體所有的由鄉(xiāng)(鎮(zhèn))農(nóng)村集體經(jīng)濟組織管理,所以如果xx鎮(zhèn)農(nóng)民集體與上訴人存在土地權(quán)屬爭議的,應(yīng)當(dāng)由xx鎮(zhèn)的農(nóng)村集體經(jīng)濟組織來申請?zhí)幚?,xx鎮(zhèn)人民政府是一級國家機關(guān),不屬于集體經(jīng)濟組織;作為一個行政機關(guān)與農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的土地沒有任何利害關(guān)系,不具有申請確定土地權(quán)屬爭議處理的主體資格,本案中,被上訴人作出處理確權(quán)決定中申請人為xx鎮(zhèn)人民政府,這顯然是錯誤的。
第四、駁被上訴人的一審中的荒謬答辯。
1、被上訴人稱沒有將上訴人作為土地權(quán)屬爭議當(dāng)事人是因為第一次土地調(diào)查只調(diào)查到村,這是完全錯誤的說法。根據(jù)被上訴人提交的證19-《國務(wù)院關(guān)于批轉(zhuǎn)農(nóng)林牧漁業(yè)部、國家計委等部門關(guān)于進一步土地資源調(diào)查工作的通知》,明確要求“查實大隊和農(nóng)、林、牧、漁場生產(chǎn)隊等基層單位的土地面積,建立統(tǒng)計制度”,被上訴人的說法與國家規(guī)定大相徑庭、差之千里。
2、被上訴人稱行政機關(guān)的證人證言無需出庭作證,被上訴人的這一說法是毫無法律依據(jù)的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第六十三條“出庭作證的證人證言優(yōu)于未出庭作證的證人證言”的規(guī)定,上訴人主張的證人證言均有證人出庭作證,而被上訴人證人證言無人出庭作證,依法不應(yīng)采納被上訴人的說法,應(yīng)該采納上訴人的觀點。
3、被上訴人稱百慧制藥廠19.14畝土地的土地證和7.48畝土地的土地證未經(jīng)撤銷之前均有法律效力是極端錯誤的。因為1990年《河北省土地管理條例》第六十五條明確規(guī)定:越權(quán)或化整為零批準(zhǔn)征用、占用土地的批準(zhǔn)文件無效,這兩個土地證由于超越審批權(quán)限且屬于化整為零故自作出時就屬于無效,因為法律已經(jīng)規(guī)定其屬于無效文件,無需再另行提起法律程序。
4、被上訴人一直稱曾經(jīng)支付給南街大隊12500元征地款,首先上訴人表明無論是否支付給南街大隊與上訴人無關(guān),因為土地是上訴人的,假設(shè)xx鎮(zhèn)支付給南街大隊補償款也是不產(chǎn)生任何效力的;其次根據(jù)被上訴人所說的時間1980年,時任南街大隊會計張麗珍、南街大隊書記王福田、南街二隊隊長羅興友均已證實南街大隊從未收到過12500元征地款,而被上訴人也沒有提供證據(jù)予以說明,其提供的收據(jù)屬于復(fù)印件模糊不清,且無原件核對,故不應(yīng)當(dāng)采納。
綜上所述,一審判決明顯適用法律錯誤,上訴人堅持認(rèn)為被上訴人xx縣政府作出的《xx縣人民政府土地權(quán)屬爭議處理決定書》認(rèn)定事實適用法律錯誤,程序違法,有意偏袒,嚴(yán)重侵害了上訴人以及上訴人村組成員的合法權(quán)益,依法應(yīng)予撤銷,請人民法院以事實為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩作出公正判決。
上訴人強烈申請:請求省高級人民法院直接對本案作出判決,不要發(fā)回中級人民法院重審,因為長期的訴訟上訴人已經(jīng)筋疲力盡,長達將近兩年的官司已經(jīng)耗盡人力物力但問題絲毫沒有得到解決,地方政府只會踢皮球,從來不為群眾解決任何考慮,群眾傷心之至,望高級人民法院明察秋毫,為民做主!
此致
河北省高級人民法院
具狀人:xx縣驪城街道辦事處南街社
區(qū)第二村民小組。
負責(zé)人:
年 月 日
上訴狀怎么遞交篇九
上訴人(一審原告):
被上訴人(一審被告):xx市xx區(qū)xx鎮(zhèn)人民政府,住所地xx市xx區(qū)xx鎮(zhèn)頭二營村。
上訴人不服xx市xx區(qū)人民法院()順行初字第52號行政裁定,依法提起上訴。
上訟請求:
1、撤銷xx市xx區(qū)人民法院()順行初字第52號行政裁定,指令一審法院繼續(xù)審理上訴人的起訴。
2、本案訴訟費由被告承擔(dān)。
上訴理由:
一、一審法院認(rèn)定原告在x年就已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道被訴的《限期拆除通知書》(下稱通知)的內(nèi)容,無證據(jù)支持,與事實不符。
本案中,被上訴人聲稱其將《通知》送達上訴人的方式為留置送達。這一事實表明,被上訴人并未將《通知》直接送達給上訴人。據(jù)此,可以肯定的是,不能以這種“非直接送達”的方式來作出“上訴人已經(jīng)知道《通知》“的事實認(rèn)定。
那么,是否可以推定上訴人“應(yīng)當(dāng)知道”《通知》的內(nèi)容呢?這要分析被上訴人是否真正的進行了有效送達。
無論《通知》屬于行政處罰還是行政強制的文書,按照《行政處罰法》(第四十條)、《行政強制法》和《民事訴訟法》的規(guī)定,都應(yīng)當(dāng)以直接送達為原則,以“留置送達”為例外,且《民事訴訟法》對留置送達規(guī)定了嚴(yán)格的適用條件和程序。其適用條件為:“受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的?!逼涑绦蚴牵骸八瓦_人可以邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達回證上記明拒收事由和日期,由送達人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達人的住所;也可以把訴訟文書留在受送達人的住所,并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程,即視為送達。”
在本案中,被上訴人并未提交任何證據(jù)證明上訴人拒絕簽收《通知》的情況(實際上被上訴人也從未找過上訴人進行直接送達),故而被上訴人適用“留置送達”法定條件并不存在。且,就被上訴人提供的《送達回證》來看,送達人為兩人(其中名叫馬然者不具備送達人員的主體資格),而并無任何有關(guān)基層組織(xx鎮(zhèn)洼子村村委會)的代表見證,也無拍照和錄像。在這種既無認(rèn)證又無照片(錄像)等旁證的情況下,顯然不能單憑被上訴人在送達回證上的單方記錄就認(rèn)定其真實進行了留置送達。據(jù)此,也不能推定上訴人“應(yīng)當(dāng)知道”《通知》的內(nèi)容。
綜上,在現(xiàn)有證據(jù)不能充分證明被上訴人真正實施了有效送達的情況下,法院認(rèn)定上訴人在x年就已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道《通知》的內(nèi)容,屬于認(rèn)定事實不清,且與事實是不符的。
二、根據(jù)上述事實方面之理由,本案的情形,應(yīng)適用最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第四十二條的規(guī)定。即:“公民、法人或者其他織不知道行政機關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的,其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的,人民法院不予受理?!睋?jù)此,上訴人的起訴,并未超過法定的起訴期限。
綜上,一審法院的裁定,認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,請求二審法院依法撤銷。
此致
xx市第三中級人民法院
上訴人:
年 月 日
上訴狀怎么遞交篇十
上訴人(原審被告人)丁某
上訴人因詐騙罪一案,不服某某市某某區(qū)人民法院()杭上刑初字第號判決書,提出上訴。
上訴請求:
撤銷某某市某某區(qū)人民法院()杭上刑初字第號刑事判決書,依法改判。
上訴理由
一、一審判決認(rèn)定事實有誤
(一)一審判決認(rèn)定“可見被告人丁某故意讓被害人沈某及其家屬誤認(rèn)為丁某有能力在做假護照,且已經(jīng)處于實施階段,因沈某的家屬才會將4萬元歐元及4萬元人民幣交給丁某”的事實有誤。(見判決書第5頁第三段末尾)
該事實認(rèn)定包含兩重內(nèi)容:一是認(rèn)定被告人欺騙沈某才導(dǎo)致沈某家屬交錢給被告人,二是認(rèn)定被告人欺騙沈某家屬才導(dǎo)致沈某家屬交錢給被告人。二者皆不符事實,具體表現(xiàn)在:
首先,被告人沒有欺騙沈某的事實。判決也認(rèn)定了“沈某通過電話多次聯(lián)系其朋友即被告人丁某,告知其需要丁某幫其辦理兩本假護照”的事實。既然是朋友關(guān)系,沈某應(yīng)該知道被告人的工作是做旅游工作,而不是做假證件工作,辦理假護照肯定不是其本職工作,自然也就沒有這個能力了,況且做假護照本身就是一件違法行為,被告人就是想欺騙也欺騙不了沈某。
至于為什么沈某一再讓被告人為其辦理假護照,肯定是其認(rèn)為被告人是做旅游工作,工作內(nèi)容也會涉及到辦護照,可以辦成假證,雖然這遠超過正常人的能力范圍,因為正常人誰會承認(rèn)有造假護照的能力呢?誰又能造假證呢?
至于每本假護照要40萬元的高價,這也是他們雙方博弈的結(jié)果,一方急需假護照逃避法律追究,一方要做假護照,其行為本身違法,更何況是為網(wǎng)上逃犯做假證件,更是面臨被法律追究的法律風(fēng)險,因此雙方才達成此價格,也不能說明被告人有欺騙沈某。
其次,被告人也沒有可能欺騙沈某家屬從而導(dǎo)致其家屬付款的事實。根據(jù)該事實認(rèn)定的邏輯,沈某的家屬付錢的前提是李某、張某、趙某聽信被告人丁某的陳述,被被告人所欺騙才實施付款行為。但事實是付款人為沈x民而非該三人,并且根據(jù)沈x民的證言,沈x民是應(yīng)沈某的要求將款項交給被告人丁某的,這說明付款當(dāng)時還沒有開始做假護照的行動,沈x民還沒機會被被告人欺騙就付了款項,事實的先后順序應(yīng)該是先有沈某對沈x民的交代,再有沈x民對被告人的付款,才有被告人開始做假護照及其陳述。
(二)一審判決認(rèn)定“可見被告人丁某根本沒有如承諾沈某及其家屬的那樣已經(jīng)為此事落實并且已經(jīng)在實施的過程中” (見判決書第6頁倒數(shù)第四行)與事實不符。
表現(xiàn)在:其一,證人徐某證言顯示被告人丁某確實聯(lián)系過其,讓其做假護照,這足以說明被告人已經(jīng)采取實際行動,至于后來因故未辦成則不能說明根本未辦。
其二,被告人關(guān)于“陳總”的供述也并非只有其個人的供述,還有一張“陳總”收到被告人2萬元的收條,正好印證被告人所稱的定金事實,也說明被告人正在采取措施落實。
其三,客觀上說,從被告人在沈x民處拿到錢到被抓獲,大概只有一周時間,而做假護照又不可能像做真護照那樣容易,況且受害人沈某本身是網(wǎng)上逃犯,身份敏感,就更不可能那么容易做成,否則不可能普通護照辦理只要200元左右,現(xiàn)在沈某愿意出價40萬辦一張,這也說明辦假護照本身存在很大難度,不可能輕易就做成的。
一審判決無視做假護照本身的難度,無視被告人在很短的時間內(nèi)已經(jīng)采取的行動,而徑直認(rèn)定被告人只拿錢不做事的事實明顯與事實不符。
(三)一審判決認(rèn)定“經(jīng)審理認(rèn)為,被告人丁某利用沈某主動找其做假護照的機會,向沈某提出了辦一本假護照需要的數(shù)目,且其沒有為此事付諸任何行動。在沈某及其家屬表示不再做假護照的情況下,其表示錢已經(jīng)全部支付給對方,可見其主觀上具有非法占有沈某財物的故意,且使沈某家屬陷入其已經(jīng)在做假護照的認(rèn)識錯誤而自愿交付錢財”,既自相矛盾,又與事實不符。 (見判決書第7頁第一段)
首先,該認(rèn)定一方面說“在沈某及其家屬表示不再做假護照的情況下,其表示錢已經(jīng)全部支付給對方,可見其主觀上具有非法占有沈某財物的故意”, 說明錢早已被被告人占有;但另一方面又認(rèn)定“且使沈某家屬陷入其已經(jīng)在做假護照的認(rèn)識錯誤而自愿交付錢財”,說明款項是被告人實施一系列欺騙手段后得到的,這個認(rèn)定前半部分說被告人已經(jīng)占有了財物,后半部分又說被告人通過欺騙手段獲得財物,本身前后矛盾。
第二,該認(rèn)定也與事實不符,其一,前已述及,4萬元歐元和4萬元人民幣是沈某家屬應(yīng)沈某的要求給被告人去辦假護照的,也就是說是給錢在先,后面的行動(或者如一審判決說的“欺騙”在后);其二,該認(rèn)定被告人沒有為此事付諸任何行動也與證據(jù)相矛盾,證據(jù)顯示被告人曾經(jīng)找過徐某和“陳總”,如果這不算付諸行動,那什么才算是付諸行動?其三,該判決認(rèn)定“在沈某及其家屬表示不再做假護照的情況下,其表示錢已經(jīng)全部支付給對方,可見其主觀上具有非法占有沈某財物的故意”也顯得太急促,事實是6月6日沈某家屬告知被告人不做假護照,被告人謊稱錢已經(jīng)交給人做了,拿不回來了,6月7日被告人就被抓,即使想還錢都來不及,再說,如果真想非法占有,就不會把大筆現(xiàn)金放在家里。
其四,“被告人丁某利用沈某主動找其做假護照的機會,向沈某提出了辦一本假護照需要的數(shù)目”,不能構(gòu)成詐騙。
二、一審判決適用法律錯誤
刑法上詐騙罪客觀上表現(xiàn)為使用欺詐方法騙取數(shù)額較大的公私財物。首先,行為人實施了欺詐行為,欺詐行為從形式上說包括兩類,一是虛構(gòu)事實,二是隱瞞真相;從實質(zhì)上說是使被害人陷入錯誤認(rèn)識的行為。欺詐行為的內(nèi)容是,在具體狀況下,便被害人產(chǎn)生錯誤認(rèn)識,并作出行為人所希望的財產(chǎn)處分。
其次,欺詐行為使對方產(chǎn)生錯誤認(rèn)識,對方產(chǎn)生錯誤認(rèn)識是行為人的欺詐行為所致;即使對方在判斷上有一定的錯誤,也不妨礙欺詐行為的成立。
再次,在欺詐行為與對方處分財產(chǎn)之間,必須介人對方的錯誤認(rèn)識;如果對方不是因欺詐行為產(chǎn)生錯誤認(rèn)識而處分財產(chǎn),就不成立詐騙罪。
但本案一審判決由于首先認(rèn)定事實錯誤,再根據(jù)一個錯誤的事實推定來適用相關(guān)法律。必然導(dǎo)致一個錯誤的結(jié)論。
本案事實是先是被告人丁某和沈某約定,被告人為其辦理兩本假護照,沈某讓其家屬先支付一半費用用于辦理兩本假護照,然后是沈某跟沈某家屬聯(lián)系辦證事宜。根本沒有被告人欺詐沈某家屬在先,沈某家屬因為受被告人欺騙產(chǎn)生錯誤認(rèn)識,從而做出處分財產(chǎn)——即交付財物的行為。因此,被告人的行為不符合詐騙罪構(gòu)成要件。
綜上所述,一審法院認(rèn)定上訴人犯詐騙罪,事實不清,證據(jù)不足,適用法律錯誤。懇請二審法院依法改判。
此致
某某市中級人民法院
上訴人:
詐騙數(shù)額在10萬元以上,又具有下列情形之一的,也應(yīng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”:
(1)詐騙集團的首要分子或者共同詐騙犯罪中情節(jié)嚴(yán)重的主犯;
(2)慣犯或者流竄作案危害嚴(yán)重的;
(3)詐騙法人、其他組織或者個人急需的生產(chǎn)資料,嚴(yán)重影響生產(chǎn)或者造成其他嚴(yán)重損失的;
(4)詐騙救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、救濟、醫(yī)療款物,造成嚴(yán)重后果的;
(5)揮霍詐騙的財物,致使詐騙的財物無法返還的;
(6)使用詐騙的財物進行違法犯罪活動的;
(7)曾因詐騙受過刑事處罰的;
(8)導(dǎo)致被害人死亡、精神失?;蛘咂渌麌?yán)重后果的;
(9)具有其他嚴(yán)重情節(jié)的。
單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員以單位名義實施詐騙行為,詐騙所得歸單位所有,數(shù)額在5萬至10萬元以上的,應(yīng)處五年以下有期徒刑、拘役或者管制;數(shù)額在20萬至30萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。
對共同詐騙犯罪,應(yīng)當(dāng)以行為人參與共同詐騙的數(shù)額認(rèn)定其犯罪數(shù)額,并結(jié)合行為人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得數(shù)額等情節(jié)依法處罰。
詐騙未遂,以數(shù)額巨大的財物為詐騙目標(biāo)的,或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)定罪處罰。
利用發(fā)送短信、撥打電話、互聯(lián)網(wǎng)等電信技術(shù)手段對不特定多數(shù)人實施詐騙,詐騙數(shù)額難以查證,但具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰:
(一)發(fā)送詐騙信息五千條以上的;
(二)撥打詐騙電話五百人次以上的;
(三)詐騙手段惡劣、危害嚴(yán)重的。
實施前款規(guī)定行為,數(shù)量達到前款第(一)、(二)項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的,或者詐騙手段特別惡劣、危害特別嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”,以詐騙罪(未遂)定罪處罰。
詐騙既有既遂,又有未遂,分別達到不同量刑幅度的,依照處罰較重的規(guī)定處罰;達到同一量刑幅度的,以詐騙罪既遂處罰。
上訴狀怎么遞交篇十一
上訴人:,女,x年3月6日出生,漢族,身份證號:,
住所地: xx市xx區(qū)xx村18號。
聯(lián)系方式:186 ,
被上訴人:,男,x年2月14日出生,漢族,身份證號:,住所地:xx市xx區(qū)xx村村18號。
聯(lián)系方式:136
上訴人因離婚糾紛一案不服堯都區(qū)人民法院()臨堯民初第1847號民事判決,現(xiàn)提起訴訟。
訴訟請求
1.請求二審法院依法改判孩子由上訴人撫養(yǎng),學(xué)費及生活費由被上訴人負擔(dān)。
2.請求二審法院依法改判共同財產(chǎn)折價分割,上訴人應(yīng)得到25000元。
4.請求二審法院依法判決被上訴人賠償精神賠償金50000元,一次性困難補助100000元。
事實與理由
原審法院雖然認(rèn)定是被上訴人的過錯而導(dǎo)致的離婚,但在財產(chǎn)分割及撫養(yǎng)權(quán)等問題上認(rèn)定事實不清,導(dǎo)致財判決不公。
一、關(guān)于共同財產(chǎn)
房子12間,其中北房5間,是被上訴人父親臨終前贈于我們夫婦。南房、大門、西房共7間,是我們結(jié)婚后共同所建(上訴人與被上訴人當(dāng)小工,父親當(dāng)大工),其中買鋼筋水泥的錢是由上訴人向姨哥借的20xx元,此款于第二年臘月還清。以上12間房子折價約合120xx0元,因為還有3個老人在世,所以,上訴人應(yīng)得其中30000元。
2、電器運輸類:摩托、電視、冰柜、電扇、洗衣機、手機、影碟機、煤氣灶等共作價10000元,東西歸被上訴人,上訴人應(yīng)得5000元。
二、孩子應(yīng)由上訴人撫養(yǎng),理由如下:
1.上訴人已領(lǐng)取獨生子女證。
2.上訴人已無生育能力。
3.上訴人無再結(jié)婚的計劃。上訴人雖然沒有經(jīng)濟來源,但是可以保障孩子的基本生活。
4.無論是從孩子還是從母親來說,對方都是彼此的心理依靠。
5. 由于從上訴人與被上訴人分居后,孩子一直由奶奶撫養(yǎng),使孩子的生活和學(xué)習(xí)沒有給予很好的照顧,這使得孩子的學(xué)習(xí)成績一落千丈,甚至到了被勸退學(xué)的地步。
被上訴人不適合撫養(yǎng)孩子,理由如下:
1. 被上訴人經(jīng)常不在家,不能給予孩子在生活和學(xué)習(xí)上的足夠關(guān)懷。
2. 被上訴人的不良行為會直接影響孩子的健康成長,甚至有可能使孩子走向犯罪。
綜上所訴,孩子應(yīng)由上訴人撫養(yǎng),由被上訴人負擔(dān)撫養(yǎng)費和孩子上學(xué)期間的學(xué)雜費。
四、關(guān)于上訴人患病
法院認(rèn)為上訴人是在雙方共同生活期間患病,實際上訴人的精神抑郁癥是在第三者插足后患得。根據(jù)我國婚姻法第四十六條第二款規(guī)定,有配偶者與他人同居,而導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)要求賠償。故上訴人要求被上訴人賠償精神賠償金50000元,一次性困難補助100000元。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:屈
20xx年xx月x日
1、夫妻雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn),歸夫妻共同所有:
(1)工資、資金;
(2)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;
(3)繼承或贈與所得的財產(chǎn),但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)除外;
(4)知識產(chǎn)權(quán)的收益;
(5)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn):
①一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益;
②男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補貼、住房公積金;
③男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費;
④由一方婚前承租、婚后用共同財產(chǎn)購買、房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的房屋;
⑤當(dāng)事人結(jié)婚后,父母為雙方購置房屋出資的,該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對夫妻雙方的贈與,但父母明確表示贈與一方的除外。
2、有下列情形之一的,為夫妻一方的財產(chǎn):
(1)一方的婚前財產(chǎn);
(2)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;
(3)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn);
(4)一方專用的生活用品;
(5)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn):
①軍人的傷亡保險金、傷殘補助金、醫(yī)藥生活補助費;
②當(dāng)事人結(jié)婚前,父母為雙方購置房屋出資的,該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對自己子女的個人贈與,但父母明確表示贈與雙方的除外。
③婚姻關(guān)系存續(xù)期間,一方個人財產(chǎn)因物質(zhì)形態(tài)變化所得財產(chǎn),除當(dāng)事人另有約定外,為個人財產(chǎn);
④復(fù)婚、再婚前的財產(chǎn)符合《婚姻法》第十八條規(guī)定的,為個人財產(chǎn);
⑤房屋系一方婚前以個人財產(chǎn)支付首付款且房屋權(quán)屬證書登記在一方名下,為個人婚前財產(chǎn)。婚姻關(guān)系存續(xù)期間,雙方共同支付按揭貸款的,離婚時,由取得房屋所有權(quán)的一方返還對方相當(dāng)于已付按揭貸款一半的款項,并計同期銀行存款利息。
1、離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。
夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權(quán)益等,應(yīng)當(dāng)依法予以保護。
2、夫妻以書面形式約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有的,離婚時應(yīng)按約定處理。
3、夫妻分居兩地分別管理、使用的婚后財產(chǎn),應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。在分割財產(chǎn)時,各自分別管理、使用的財產(chǎn)歸各自所有。雙方所分財產(chǎn)相差懸殊的,差額部分,由多得財產(chǎn)的一方以與差額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)抵償另一方。
4、已登記結(jié)婚,尚未共同生活,一方或雙方受贈的禮金、禮物應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn),具體處理時應(yīng)考慮財產(chǎn)來源、數(shù)量等情況合理分割。各自出資購置、各自使用的財物,原則上歸各自所有。
5、人民法院審理離婚案件,涉及分割發(fā)放到軍人名下的復(fù)員費、自主擇業(yè)費等一次性費用的,以夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)年限乘以年平均值,所得數(shù)額為夫妻共同財產(chǎn)。
前款所稱年平均值,是指將發(fā)放到軍人名下的上述費用總額按具體年限均分得出的數(shù)額。其具體年限為人均壽命七十歲與軍人入伍時實際年齡的差額。
6、夫妻雙方分割共同財產(chǎn)中的股票、債券、投資基金份額等有價證券以及未上市股份有限公司股份時,協(xié)商不成或者按市價分配有困難的,人民法院可以根據(jù)數(shù)量按比例分配。
1、人民法院審理離婚案件,涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額,另一方不是該公司股東的,按以下情形分別處理:
(1)夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶,過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的,該股東的配偶可以成為該公司股東;
(2)夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后,過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,但愿意以同等價格購買該出資額的,人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,也不愿意以同等價格購買該出資額的,視為其同意轉(zhuǎn)讓,該股東的配偶可以成為該公司股東。
用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù),可以是股東會決議,也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。
2、人民法院審理離婚案件,涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資,另一方不是該企業(yè)合伙人的,當(dāng)夫妻雙方協(xié)商一致,將其合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部或者部分轉(zhuǎn)讓給對方時,按以下情形分別處理:
(1)合伙人一致同意的,該配偶依法取得合伙人地位;
(2)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓,在同等條件下行使優(yōu)先受讓權(quán)的,可以對轉(zhuǎn)讓所得的財產(chǎn)進行分割;
(3)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓,也不行使優(yōu)先受讓權(quán),但同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的,可以對退還的財產(chǎn)進行分割;
(4)其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓,也不行使優(yōu)先受讓權(quán),又不同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的,視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓,該配偶依法取得合伙人地位。
3、夫妻以一方名義投資設(shè)立獨資企業(yè)的,人民法院分割夫妻在該獨資企業(yè)中的共同財產(chǎn)時,應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理:
(1)一方主張經(jīng)營該企業(yè)的,對企業(yè)資產(chǎn)進行評估后,由取得企業(yè)一方給予另一方相應(yīng)的補償;
(2)雙方均主張經(jīng)營該企業(yè)的,在雙方競價基礎(chǔ)上,由取得企業(yè)的一方給予另一方相應(yīng)的補償;
(3)雙方均不愿意經(jīng)營該企業(yè)的,按照《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》等有關(guān)規(guī)定辦理。
1、雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:
(1)雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競價取得的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;
(2)一方主張房屋所有權(quán)的,由評估機構(gòu)按市場價格對房屋作出評估,取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補償;
(3)雙方均不主張房屋所有權(quán)的,根據(jù)當(dāng)事人的申請拍賣房屋,就所得價款進行分割。
2、離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的,人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況判決由當(dāng)事人使用。
當(dāng)事人就前款規(guī)定的房屋取得完全所有權(quán)后,有爭議的,可以另行向人民法院提起訴訟。
1、夫妻共同居住的公房,具有下列情形之一的,離婚后,雙方均可承租:
(1)婚前由一方承租的公房,婚姻關(guān)系存續(xù)5年以上的;
(2)婚前一方承租的本單位的房屋,離婚時,雙方均為本單位職工的;
(3)一方婚前借款投資建房取得的公房承租權(quán),婚后夫妻共同償還借款的;
(4)婚后一方或雙方申請取得公房承租權(quán)的;
(5)婚前一方承租的公房,婚后因該承租房屋拆遷而取得房屋承租權(quán)的;
(6)夫妻雙方單位投資聯(lián)建或聯(lián)合購置的共有房屋的;
(7)一方將其承租的本單位的房屋,交回本單位或交給另一方單位后,另一方單位另給調(diào)換房屋的:
(8)婚前雙方均租有公房,婚后合并調(diào)換房屋的;
(9)其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻雙方均可承租的情形。
離婚時,夫妻雙方均可承租的公房,如其面積較大能夠隔開分室居住使用的,可由雙方分別租住;對可以另調(diào)房屋分別租住或承租方給另一方解決住房的,可予準(zhǔn)許。
2、離婚時,一方對另一方婚前承租的公房無權(quán)承租問題的處理
(1)一方對另一方婚前承租的公房無權(quán)承租的,離婚后原則上應(yīng)自行解決住房問題;
(2)離婚后確實無房居住,自行解決住房確有困難的,可以調(diào)解或判決無承租權(quán)一方暫時居住,暫住期限一般不超過二年。暫住期間,暫住方應(yīng)交納與房屋租金等額的使用費及其他必要費用;
(3)離婚時,一方對另一方婚前承租的公房無權(quán)承租而另行租房經(jīng)濟上確有困難的,如承租公房一方有負擔(dān)能力,應(yīng)給予一次性經(jīng)濟幫助。
3、關(guān)于調(diào)整和變更單位自管房屋租憑關(guān)系問題的處理
人民法院在調(diào)整和變更單位自管房屋(包括單位委托房地產(chǎn)管理部門代管的房屋)的租賃關(guān)系時,應(yīng)征求自管房單位的意見。經(jīng)調(diào)解或判決變更房屋租賃關(guān)系的,承租人應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定辦理房屋變更登記手續(xù)。
1、下列債務(wù)為夫妻共同債務(wù),應(yīng)當(dāng)以夫妻共同財產(chǎn)清償:
(1)夫妻為共同生活或為履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等所欠債務(wù);
(2)個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶夫妻雙方共同經(jīng)營所欠的債務(wù)以及一方從事經(jīng)營,其收入主要用于家庭共同生活的,所欠的債務(wù)為共同債務(wù);
(3)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,一方因家庭析產(chǎn)所分得的債務(wù);
(4)夫妻一方受另一方虐待,無法共同生活而離家出走,出走方為日常生活所需開支及治療疾病、撫養(yǎng)子女等所欠債務(wù)。
2、下列債務(wù)屬于個人債務(wù),應(yīng)由一方以個人財產(chǎn)清償:
(1)夫妻雙方約定由個人負擔(dān)的債務(wù),但以逃避債務(wù)為目的的除外;
(2)一方未經(jīng)對方同意,擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負的債務(wù);
(3)一方未經(jīng)對方同意,獨自籌資從事經(jīng)營活動,其收入確未用于共同生活所負的債務(wù);
(4)其他應(yīng)由個人承擔(dān)的債務(wù)。
3、離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務(wù),應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的,由雙方清償;協(xié)議不成時,由人民法院判決。
4、夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù),或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。
5、當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書已經(jīng)對夫妻財產(chǎn)分割問題作出處理的,債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利。
一方就共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任后,基于離婚協(xié)議或人民法院的法律文書向另一方主張追償?shù)?,人民法院?yīng)當(dāng)支持。
6、夫或妻一方死亡的,生存一方應(yīng)當(dāng)對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
1、有下列情形之一,導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償:
(1)重婚的;
(2)有配偶者與他人同居的;
(3)實施家庭暴力的;
(4)虐待、遺棄家庭成員的。
2、符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的,必須在離婚訴訟的同時提出;
符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件,如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的,可以在離婚后1年內(nèi)就此單獨提起訴訟;
無過錯方作為被告的離婚訴訟案件,一審時被告未基于婚姻法第四十六條規(guī)定提出賠償請求,二審期間提出的,人民法院應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人在離婚后1年內(nèi)另行起訴;
當(dāng)事人在婚姻登記機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后,以婚姻法第四十六條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的,人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項請求,或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的,不予支持。
1、離婚時,如一方生活困難,另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。
2、有下列情形之一的,屬生活困難:
(1)依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏降?
(2)離婚后沒有住處的。
上訴狀怎么遞交篇十二
上訴人(原審被告)付某某,男,x年1月3日出生,漢族,某某集團第三建安公司經(jīng)理,住某市某區(qū)路號院號x室,身份證號:,聯(lián)系方式:
被上訴人(原審原告)周某某,男,x年4月5日出生,漢族,無業(yè),住某某省某某市某某縣某某鎮(zhèn)六圩行政村xx村自然村號,身份證號:
上訴人付某某因與被上訴人周某某民間借貸糾紛一案,不服x年1月17日某市某區(qū)人民法院()海民初字第號民事判決書中所確定內(nèi)容,特提出上訴
上訴請求:
1、原審判決認(rèn)定事實錯誤,請求某市第一中級人民法院依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第三款之規(guī)定,在查清事實的基礎(chǔ)上依法改判;
2、由被上訴人承擔(dān)本案的第一審、第二審訴訟費用和其它受理費用。
事實與理由:
一、第一審判決認(rèn)定本案是民間借貸糾紛一案定性錯誤,本案是被上訴人周某某利用上訴人付某某手書的欠條進行敲詐勒索的刑事涉法行為;
在第一審開庭審理中,被上訴人周某某訴稱:被告付某某于x年6月26日以資金緊張為由從原告周某某處借款450000元,約定x年7月20日前歸還借款。借款當(dāng)日被告付某某給原告周某某出具了一張借條。x年8月份經(jīng)原告周某某多次催要,被告付某某歸還了20xx00元借款,剩余430000元至今未還,故原告周某某訴至法院,請求判令被告付某某:1、償還借款430000元;2、承擔(dān)本案訴訟費用與事實不符。
本案是被上訴人周某某利用上訴人付某某手書的欠條進行敲詐勒索的犯罪行為,借條的內(nèi)容并不是被上訴人周某某所寫,而是周某某的表哥手書,上訴人付某某在周某某表哥邀約的社會閑散人員的威脅和恐嚇中被迫簽署了“借款人付某某”的名字,周某某并沒有向付某某支付450000元人民幣現(xiàn)金。付某某確實對借條中載明的“今借到周某某人民幣45萬元整,還款日期7月20日”內(nèi)容沒有盡到應(yīng)有的謹(jǐn)慎審查義務(wù),但是在原審的庭審中證人黃志德、劉仁財?shù)淖C人證言明確的表明;涉案借條系被告付某某受脅迫情況下簽署的。因此周某某以付某某手書的欠條向某市某區(qū)人民法院以“民間借貸”糾紛案提起訴訟,某區(qū)人民法院竟超越職能管轄范圍,不依照《中華人民共和國民事訴訟法》第108條起訴條件進行立案審查,不研判本案是民事法律關(guān)系還是刑事法律關(guān)系,而故意違背事實和法律,做出枉法的一審判決。某區(qū)人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第140條第1款之規(guī)定,裁定不予受理或者在本案開庭法庭調(diào)查階段正確研判了法律法系以后,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第140條第3款之規(guī)定,裁定駁回起訴,并提出司法建議,將本案移交給海淀警方立案偵查。
二、第一審判決認(rèn)定事實錯誤,沒有查清本案借條形成的過程和因果關(guān)系
周某某起訴沒有事實依據(jù),借條內(nèi)容是原告周某某表哥所寫,簽字是被告付某某所簽。該借條形成過程是案外人殷楠冒用被告付某某的名義與原告周某某簽訂勞動合同產(chǎn)生的糾紛,不是民間借貸糾紛,原告周某某并未向被告付某某實際出借任何款項。原審人民法院對本案的定性、案件基本事實沒有查清的基礎(chǔ)上就做出了錯誤的判決。
綜上:原判決認(rèn)定事實錯誤,請求某市第一中級人民法院依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第三款之規(guī)定,在查清事實的基礎(chǔ)上改判;由被上訴人承擔(dān)本案的第一審、第二審訴訟費用和其他受理費用。
此致
某市第一中級人民法院
附:1、上訴狀正本一份,副本五份;
2、()某民初字第520號民事判決書復(fù)印件一份;
上訴人:
x年2月23日
上訴狀怎么遞交篇十三
上訴人(原審原告):張某。
上訴人(原審原告):張某某。
被上訴人(原審被告):某市某輪胎有限責(zé)任公司。
被上訴人(原審被告):隋某。
上訴人因不當(dāng)?shù)美m紛一案,不服某市某人民法院于x年11月14日作出的()某民初字第2920號民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求
1、撤銷某市某人民法院()某民初字第2920號民事判決;
2、發(fā)回重審或改判二被告返還貨款69355元并賠償利息損失17415元(按同期銀行貸款利率計算至起訴日);
3、一、二審訴訟費用及其它費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由
一、原審判決存在嚴(yán)重錯誤。
原審判決已確認(rèn)上訴人張某某向被上訴人隋某的帳戶內(nèi)存入現(xiàn)金69355元的事實,卻以“不能證明被告未向原告交付貨物的事實”為由,對上訴人要求被上訴人返還貨款并賠償利息損失的主張不予支持,存在嚴(yán)重錯誤。
1、上訴人提供的的證據(jù)《中國農(nóng)業(yè)銀行存款憑證》、《銀行卡業(yè)務(wù)回單》,可以證明上訴人張某某于 x年6月16日向被上訴人隋某的帳戶內(nèi)存存入現(xiàn)金69355元。在已發(fā)生法律效力的某市某人民法院()某民初字第2648號民事判決中,已經(jīng)得到確認(rèn)。原審判決也已確認(rèn)上訴人張某某向被上訴人隋某的帳戶內(nèi)存入現(xiàn)金69355元的事實。
2、原審判決以“不能證明被告未向原告交付貨物的事實”為由,對上訴人要求被上訴人返還貨款并賠償利息損失的主張不予支持,存在嚴(yán)重錯誤。被告向原告交付貨物的事實是否存在,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第二項“對合同是否履行發(fā)生爭議的,由負有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。”的規(guī)定,應(yīng)由負有履行義務(wù)的被告承擔(dān)舉證責(zé)任,而不是由不負有履行義務(wù)的原告承擔(dān)舉證責(zé)任。被告經(jīng)合法傳喚、拒不到庭,視為自動放棄訴訟權(quán)利、承認(rèn)沒有向原告交付貨物,應(yīng)承擔(dān)不利的后果。而不應(yīng)由原告承擔(dān)不利的后果。
二、關(guān)于不當(dāng)?shù)美恼J(rèn)定。
我國《民法通則》第92條規(guī)定,沒有合法根據(jù),取得不當(dāng)利益,造成他人損失的,應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。我國《民通意見》第131條規(guī)定,返還的不當(dāng)利益,應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孶息。
本案中,被上訴人收受了上訴人的貨款,卻拒不履行與上訴人口頭約定的輪胎買賣合同,不予以返還所收受的上訴人的貨款,已形成惡意不當(dāng)?shù)美氖聦?。被上訴人在沒有合法根據(jù)的情況下,取得了不當(dāng)利益,造成了上訴人的損失,應(yīng)當(dāng)返還所取得的不當(dāng)利益,包括原物和原物所生的孶息17415元(按同期銀行貸款利率9.3‰,自x年6月17日至x年9月17日,已27個月計算)。
綜上,原審判決存在嚴(yán)重錯誤,現(xiàn)依法提起上訴,懇請貴院依法查明案件事實,支持上訴人的主張。
此致
某市中級人民法院
附:1、民事上訴狀副本 份
2、某市某人民法院()某民初字第2920號民事判決書1份
上訴人:張某 張某某
x年十二月十日
不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)屬于債權(quán),沒有理由不適用于訴訟時效。時效期間的起算點仍為合同解除生效時。這也是它不同于合同無效場合不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)的時效期間起算點之處。[2]
不當(dāng)?shù)美闪⒑螅谑芤嫒撕褪軗p人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系,即不當(dāng)?shù)美畟2划?dāng)?shù)美遣划?dāng)?shù)美畟陌l(fā)生根據(jù),而不當(dāng)?shù)美畟遣划?dāng)?shù)美男ЯΑ?/p>
不當(dāng)?shù)美畟膬?nèi)容就是受益人返還不當(dāng)利益的義務(wù)與受損人請求返還不當(dāng)利益的權(quán)利。所以,不當(dāng)?shù)美幕拘Я槭軗p人的不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)。
受益人的返還范圍因其是否為善意而有所不同,具體分為以下三種:
第一,受益人為善意時,即在受益人取得利益時不知道沒有合法根據(jù)時,其返還利益的范圍以利益存在的部分為限;如果利益利益已不存在,則不負返還義務(wù)。所謂現(xiàn)存利益,不限于原物的固有形態(tài),如果形態(tài)改變,其財產(chǎn)財產(chǎn)價值仍然存在或者可以代償?shù)?,仍然屬于現(xiàn)存利益。
第二,受益人為惡意時,即在取得利益時,明知沒有合法根據(jù)時,其返還,利益的范圍應(yīng)是受益人取得利益時的數(shù)額,即使該利益在返還之時已經(jīng)減少甚至不復(fù)存在,返還義務(wù)也不免除。之所以如此,是因為受益人明知其取得利益沒有合法根據(jù),卻仍然置受害人的合法利益于不顧,法律對此沒有加以特別保護的必要。
第三,受益人在取得利益時為善意,嗣后為惡意的,其返還范圍應(yīng)以i惡意開始之時存在的利益為準(zhǔn)。
不當(dāng)?shù)美c民事行為、無因管理以及侵權(quán)行為等同為債的發(fā)生根據(jù),但它們之間是不同的。
未生效的民事行為取得的利益是合法的、正當(dāng)?shù)?,?dāng)然不成立不當(dāng)?shù)美?如果民事行為無效、被獲得的利益移交本人,而是由自己占有,構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>
侵權(quán)行為人侵害他人的合法權(quán)益,也可能從中得到利益,這種得利構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>
侵權(quán)行為人侵害他人的合法權(quán)益的,也可能從中得利,這種得利構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。在這種情況下,產(chǎn)生侵權(quán)行為請求權(quán)與不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的競合。
不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù),使他人收到損失而自己獲得了利益?!睹穹ㄍ▌t》第九十二條規(guī)定:“沒有合法根據(jù),取得不當(dāng)利益,造成他人損失的,應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還還受損失的人?!闭且驗椴划?dāng)?shù)美麤]有合法根據(jù),因此雖屬既成事實也不能受到法律的保護,不當(dāng)利益應(yīng)返還給受損失的人。這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系就是不當(dāng)?shù)美畟F渲?,取得不?dāng)利益的人稱為受益人,是不當(dāng)?shù)美畟膫鶆?wù)人,負有返還不當(dāng)?shù)美膫鶆?wù):財產(chǎn)受損失的人稱為受害人或受損人,是不當(dāng)?shù)美畟膫鶛?quán)人,享有請求受益人返還不當(dāng)?shù)美膫?/p>
依照法律規(guī)定,不當(dāng)?shù)美芤鸩划?dāng)?shù)美畟?。所以,不?dāng)?shù)美且环N法律事實,是債的發(fā)生根據(jù)。但不當(dāng)?shù)美男再|(zhì)如何,理論上有不同的看法。我們認(rèn)為,不當(dāng)?shù)美鸬膫耆腔诜傻囊?guī)定,而不是基于當(dāng)事人的意思,因此它不屬于民事行為。其中,就受益人所負擔(dān)的返還不當(dāng)?shù)美膫鶆?wù)而言,系基于當(dāng)事人本人的 財產(chǎn)取得行為所致,屬于民事法律事實中的事實行為;就受害人所享有的不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)而言,是由于自身以外的其他當(dāng)事人——即受益人的行為所致,與其本人的行為無關(guān),屬于民事法律事實中的事件。
上訴狀怎么遞交篇十四
上訴人(原審原告):中國某銀行股份有限公司xx市分行
負責(zé)人:某某;職務(wù):行長。
住所地:xx市管城區(qū)紫荊山路61號。
被上訴人(原審被告):xx市某有限公司
法定代表人:李某某
住所地:xx市xx鎮(zhèn)路中段東側(cè)。
被上訴人(原審被告):李某某,男,身份證號某某,住xx市xx辦x1號。
被上訴人(原審被告):李某,女,身份證號某某 ,住xx市xx辦x1號。
上訴請求
1、請求判令撤銷()登民一初字第2113號民事判決書第二項、第四項、第五項;
2、請求將第二項改判為被上訴人xx市某有限公司給付上訴人借款本息3022083.78元及x年7月27日起至實際還款日之間的利息和罰息;
3、請求改判被上訴人xx市某有限公司給付上訴人違約金30000元;
4、請求將第四項改判為被上訴人李某某、李某某對上述2、3項請求承擔(dān)連帶清償責(zé)任;
5、本案上訴費由三被上訴人共同承擔(dān)。
事實與理由
上訴人訴被上訴人xx市某有限公司、李某某、李某借款合同糾紛一案,河南省xx市人民法院于x年10月21日作出()登民一初字第2113號民事判決書,原判決存在如下三處判決錯誤:1、原判決第二項未支持x年7月27日起至實際還款日之間的罰息;2、原判決未支持原審原告違約金請求;3、原判決第四項認(rèn)定原審被告李某某、李某承擔(dān)連帶清償責(zé)任的范圍錯誤。具體理由如下:
一、合同解除不導(dǎo)致合同所有條款無效
根據(jù)【中華人民共和國合同法】第九十一條“有下列情形之一的,合同的權(quán)利義務(wù)終止:(一)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;(二)合同解除;……”之規(guī)定,合同解除導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)終止。根據(jù)【中華人民共和國合同法】第九十八條“合同的權(quán)利義務(wù)終止,不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力?!?之規(guī)定,合同中的結(jié)算和清理條款與爭議解決條款一樣,屬于合同中相對獨立的部分,不因合同的解除而終止。結(jié)算是經(jīng)濟活動中的貨幣核算給付行為,清理指對債權(quán)債務(wù)進行清點、估價和處理。如果合同雙方在合同中約定了結(jié)算方式,合同終止后,應(yīng)當(dāng)按照約定的方式結(jié)算。合同中關(guān)于利息、罰息、違約金的條款當(dāng)屬結(jié)算和清理條款,如廣東省高級人民法院民二庭【民商事審判實踐中有關(guān)疑難法律問題的解答意見】“一、適用合同法疑難問題(二)合同被解除后,能否適用合同中的違約金條款判處違約金:違約金條款屬于“合同中結(jié)算和清理條款”,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十八條規(guī)定,合同的權(quán)利義務(wù)終止,不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力,其效力在合同解除后仍存續(xù)。合同被解除后,仍然可以根據(jù)違約金條款判處違約金?!泵鞔_支持違約金條款屬于合同中結(jié)算和清理條款。另根據(jù)【中華人民共和國合同法】第一百七十四條“法律對其他有償合同有規(guī)定的,依照其規(guī)定;沒有規(guī)定的,參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定?!敝?guī)定,參照【最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋】第二十六條“買賣合同因違約而解除后,守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的,人民法院應(yīng)予支持;但約定的違約金過分高于造成的損失的,人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理?!敝?guī)定精神,違約金條款亦不因合同解除而無效。
鑒于以上分析,原審法院在本院認(rèn)為部分“對于原告要求被告支付合同約定的違約金的訴訟請求,因原
告已經(jīng)要求解除合同,違約金條款作為合同的一部分也隨之解除,故對于原告的該項訴訟請求,本院不予支持”的理由不成立,適用法律錯誤。
二、合同解除權(quán)可與其他權(quán)利一并行使
根據(jù)【中華人民共和國合同法】第九十七條“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施,并有權(quán)要求賠償損失?!奔啊局腥A人民共和國民法通則】第一百一十五條“合同的變更或者解除,不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。”之規(guī)定,我國法律承認(rèn)合同解除與損害賠償并存,合同解除后,守約方仍然有權(quán)要求賠償損失。合同的終止,僅僅終止合同的履行效力。法律賦予了當(dāng)事人諸多選擇權(quán),可以要求恢復(fù)原狀,也可以要求采取其他補救措施,還可以要求賠償損失,如果合同雙方約定有其他權(quán)利,只要該種約定沒有損害國家利益和社會公共利益,就應(yīng)尊重當(dāng)事人的該種約定,當(dāng)事人當(dāng)然可以行使該等權(quán)利。
本案中,上訴人與被上訴人xx市某有限公司在【小企業(yè)額度借款合同】(編號:)第四十二條和第四十三條中明確約定:被上訴人一旦發(fā)生本合同約定的違約情形,上訴人有權(quán)同時采取宣布債務(wù)提前到期,要求立即清償,解除合同,計收罰息,要求支付違約金等措施。
因此,上訴人要求解除合同的權(quán)利與要求支付罰息、違約金的權(quán)利并不沖突,上訴人主張被上訴人按合同約定支付罰息、違約金,于法有據(jù),原審法院理應(yīng)支持。
三、原判決第四項適用法律錯誤
原判決第四項判決內(nèi)容為“在上述第二項判定的債務(wù)中,被告李某某、李某對被告xx市某有限公司抵押的房產(chǎn)拍賣、變賣或者折價后的價款不足以清償?shù)膫鶆?wù),承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”,理由為【中華人民共和國擔(dān)保法】第二十八條之規(guī)定,該判決適用法律明顯錯誤。
根據(jù)【中華人民共和國物權(quán)法】第一百七十六條“被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確,債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔(dān)保的,債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán),也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后,有權(quán)向債務(wù)人追償?!敝?guī)定,在同一債權(quán)上既存在物保,又存在人保,債權(quán)人的債權(quán)的實現(xiàn)應(yīng)按如下順序進行:(1)當(dāng)事人有約定的,按照約定實現(xiàn)債權(quán)。這符合民法的意思自治原則,充分尊重了當(dāng)事人的意志自由。此處的當(dāng)事人約定,可以是債權(quán)人和物保人之間進行的約定,也可以是債權(quán)人和保證人之間的約定。(2)當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確,債務(wù)人自己提供物保的,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物保實現(xiàn)債權(quán)。(3)當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確,第三人提供物保的,債權(quán)人可以就物保實現(xiàn)債權(quán),也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
本案中,上訴人與被上訴人李某某、李某在【最高額保證合同】(編號:)第七條“保證與擔(dān)保物權(quán)關(guān)系”中明確約定“不論主合同項下債權(quán)是否存在其他擔(dān)保人(包括主合同債務(wù)人)提供的保證或物的擔(dān)保,乙方有權(quán)要求甲方優(yōu)先承擔(dān)保證責(zé)任。”,因此,原判決第四項認(rèn)定原審被告李某某、李某承擔(dān)連帶清償責(zé)任的范圍錯誤,理應(yīng)改判。
綜上所述,河南省xx市人民法院()登民一初字第2113號民事判決書存在三處判決錯誤,請求貴院依法予以改判。
此致
xx市中級人民法院
上訴人:中國某銀行股份有限公司xx市分行
x年11月5日
一般訴訟時效。指在一般情況下普遍適用的時效,這類時效不是針對某一特殊情況規(guī)定的,而是普遍適用的,如我國《民法通則》第135條規(guī)定的:“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年,法律另有規(guī)定的除外?!边@表明,我國一般民事訴訟的一般訴訟時效為二年。
特別訴訟時效。指針對某些特定的民事法律關(guān)而制定的訴訟時效。特殊時效優(yōu)于普通時效,也就是說,凡有特殊時效規(guī)定的,適用特殊時效,我國《民法通則》141條規(guī)定:“法律對時效另有規(guī)定的,依照法律規(guī)定?!?/p>
一、短期時效。短期時效指訴訟時效不滿兩年的時效。我國《民法通則》第136條規(guī)定:“下列時效為一年:1、身體受到傷害要求賠償?shù)?2、出售質(zhì)量不合規(guī)格的商品未聲明的;3、延付或拒付租金的;4、寄存財物被丟失或被損壞的?!?/p>
但是第2項因特殊法產(chǎn)品質(zhì)量法已經(jīng)變更,《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條“因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年,自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時起計算。 ”因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán),在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失;但是,尚未超過明示的安全使用期的除外。
二、長期訴訟時效。長期訴訟時效是指訴訟時效在兩年以上二十年以下的訴訟時效。
《環(huán)境保護法》第42條“因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時效期間為3年,從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到污染損害起時計算?!奔啊逗I谭ā返?65條“有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請求權(quán),時效期間為三年,自損害發(fā)生之日起計算;但是,在任何情況下時效期間不得超過從造成損害的事故發(fā)生之日起六年?!币?guī)定訴訟時效為3年;
《合同法》第129條“第一百二十九條因國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年,自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起計算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限,依照有關(guān)法律的規(guī)定?!保V訟時效為4年。
三、最長訴訟時效。最長訴訟時效為二十年。
我國《民法通則》第137條規(guī)定“從權(quán)利被侵害之日起超過二十年,人民法院不予保護”。根據(jù)這一規(guī)定,最長的訴訟時效的期間是從權(quán)利被侵害之日起計算,權(quán)利享有人不知道自己的權(quán)利被侵害,時效最長也是二十年,超過二十年,人民法院不予保護。
時效具有強制性,任何時效都由法律、法規(guī)強制規(guī)定,任何單位或個人對時效的延長、縮短、放棄等約定都是無效的。
上訴狀怎么遞交篇十五
上訴人任,女,37歲,漢族,xx市人,xx市xx公司副經(jīng)理,住xx市xx區(qū)某路號。
被上訴人史某,男,40歲,漢族,xx省某縣人,xx市xx工廠推銷員,住xx市某區(qū)路號。
上訴人因離婚一案,不服xx市xx區(qū)人民法院x年5月10日()某民初字第某號民事判決中的第二項判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求
依法撤銷xx市xx區(qū)人民法院()x民初字第號民事判決中的第二項判決;改判婚生女孩史x(13歲)由上訴人撫養(yǎng)。
上訴理由
原判決說:“鑒于原告收入豐厚,有足夠的經(jīng)濟力量培養(yǎng)孩子成人,因此本院認(rèn)為孩子歸原告撫養(yǎng)有利于下一代健康成長?!睋?jù)此將婚生女孩史x判歸被上訴人撫養(yǎng)。上訴人認(rèn)為此項判決不當(dāng),判決理由不能成立。其理由是:第一,上訴人一直照顧孩子的生活和學(xué)習(xí),孩子與上訴人結(jié)下了濃厚的母女情誼;而被上訴人近十年來在xx工廠擔(dān)任推銷員,經(jīng)常出差在外,有時幾個月不回家,對孩子生活、學(xué)習(xí)從來不問,與孩子也沒有什么感情。因此上訴人認(rèn)為孩子由被上訴人撫養(yǎng),不利于孩子成長,而由上訴人撫養(yǎng)則有益于孩子身心健康,有利于培養(yǎng)孩子成和。第二,上訴人經(jīng)濟收入也不低,完全有力量培養(yǎng)孩子成人。關(guān)鍵不在誰有錢,而在于由誰撫養(yǎng)有利于孩子健康成長。被上訴人說,他有錢可以請保姆照顧孩子,法院也認(rèn)為此種說法有道理,試問保姆照顧有母親照顧好嗎?此種說法不合情理。
孩子判歸誰撫養(yǎng),應(yīng)考慮孩子的意見。最高人民法院1993年印發(fā)的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第五條規(guī)定:“父母雙方對10周歲以上的未成年子女隨你或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的,應(yīng)考慮子女的意見?!痹瓕彿ㄔ焊緵]有征求孩子的意見,就主觀決定了。孩子聽說隨你生活哭了幾天,說不愿意與父親一起生活,愿意同母親一起生活。請上訴審人民法院按照最高人民法院的《意見》辦事,考慮孩子的意見,將孩子改判歸上訴人撫養(yǎng)。
此致
xx市中級人民法院
附:本上訴狀副本一份。
上訴人:任
上訴狀怎么遞交篇十六
上訴人:xx市能源科技有限公司。住所:xx市xx區(qū)xx街道桔塘社區(qū)桔嶺老村第一工業(yè)區(qū)a棟二左三樓
法定代表人:董x;
被上訴人:電池有限公司。住所;x市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)豐產(chǎn)路。法定代表人;張;上訴人xx市能源科技有限公司因被上訴人電池有限公司訴我買賣合同糾紛一案,不服()藁民初字第00853號民事裁定書,依法提起上訴。
上訴請求:撤銷()藁民初字第00853號民事裁定書,裁定藁城市人民法院無權(quán)管轄本案,依法移送上訴人住所所在地即加工承攬地xx市xx區(qū)人民法院管轄。
事實和理由:
第一, 原審裁定事實不清,定性錯誤,本案實質(zhì)上是加工承攬合同,而非買賣合同糾紛。被上訴人在起訴狀中提及的“名為加工合同,實為購銷合同”,也就是雙方簽訂的《產(chǎn)品代加工合同》,屬于典型的加工承攬合同,而不是買賣合同。
第二, 在同一個標(biāo)的上,與既有生效法律文書相沖突,一審法院管轄審理將會導(dǎo)致國內(nèi)法院判決裁定互相打架,產(chǎn)生惡劣的社會影響。
上訴人基于《產(chǎn)品代加工合同》,于x年5月向xx市xx區(qū)人民法院以加工承攬合同為案由起訴被上訴人,要求支付加工款。被上訴人分別向xx市xx區(qū)人民法院以及xx市中級人民法院提出管轄權(quán)異議,理由為《產(chǎn)品代加工合同》是購銷合同,均被駁回。見證據(jù)()深寶法民二初字第1417號民事裁定書,和()深中法立上裁字第1790號號民事裁定書,并且已經(jīng)發(fā)生法律效力。確認(rèn)《產(chǎn)品代加工合同》是加工承攬合同。而一審法院認(rèn)定《產(chǎn)品代加工合同》是買賣合同,把加工承攬合同關(guān)系中的糾紛視為買賣合同糾紛加以管轄,顯然是錯誤的。
綜合以上論述,懇請貴院公正嚴(yán)格執(zhí)行法律,支持上訴人的合法請求。
此致
x市中級人民法院
上訴人:xx市能源科技有限公司
1、《民訴法中》的規(guī)定
第二十三條 因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十四條 因保險合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險標(biāo)的物所在地人民法院管轄。
第二十五條 因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
2、《民訴法解釋》中的規(guī)定
第十八條 合同約定履行地點的,以約定的履行地點為合同履行地。
合同對履行地點沒有約定或者約定不明確,爭議標(biāo)的為給付貨幣的,接收貨幣一方所在地為合同履行地;交付不動產(chǎn)的,不動產(chǎn)所在地為合同履行地;其他標(biāo)的,履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同,交易行為地為合同履行地。
合同沒有實際履行,當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的,由被告住所地人民法院管轄。
第十九條 財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十條 以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同,通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的,以買受人住所地為合同履行地;通過其他方式交付標(biāo)的的,收貨地為合同履行地。合同對履行地有約定的,從其約定。
第二十一條 因財產(chǎn)保險合同糾紛提起的訴訟,如果保險標(biāo)的物是運輸工具或者運輸中的貨物,可以由運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地人民法院管轄。
因人身保險合同糾紛提起的訴訟,可以由被保險人住所地人民法院管轄。
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