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民事抗訴申請書篇一
申請人:______,__,漢族,____年__月__日出生,__省____________________村民,現(xiàn)住______________區(qū)。
被申請人:______
地址:______
請求:請求撤銷
申請人與被申請人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)__縣人民法院(__)號《民事裁定書》裁定,申請人不服一審裁定上訴到濱州市中級人民法院,該院以申請人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請人認(rèn)為認(rèn)定事實證據(jù)不足,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實,但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。
所以,終審裁定認(rèn)定申請人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。
終審裁定認(rèn)定申請人妻子在對賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對賬單上的簽名不具有法律效力。
所以,適用法律錯誤,故提請檢察機(jī)關(guān)抗訴。
此呈
________法院
申請人:______
________年____日
民事抗訴申請書篇二
請求事項:申請人不服yt中級人民法院《民事判決書》[(xx)鷹民一終第x號],認(rèn)為該判決完全錯誤,特請求yt市人民檢察院提請江西省人民檢察院對本案提出抗訴。
事實和理由:
申請人js(一審被告、二審上訴人)與甘某(一審原告、二審被上訴人)及施某(xx年4月14日患病死亡)三人以前均系某公司,1992年起,三人合伙向公司進(jìn)行內(nèi)部承包,對外以某公司的名義承包工程,對內(nèi)向某公司交納管理費(fèi)。三合伙人之間的大致分工是:施某對外聯(lián)系業(yè)務(wù),甘某對工程進(jìn)行預(yù)算、結(jié)算,js管理財務(wù)。由于文化水平比較低,三人之間沒有簽訂書面合伙協(xié)議,合伙人之間對合伙事項的管理并不規(guī)范。合伙期間,三人合伙承包了一些工程項目。xx年,由于施某病重去了外地住院治療,xx年4月14日施某死亡,內(nèi)部結(jié)算無法進(jìn)行。xx年9月,甘某以合伙人內(nèi)部未進(jìn)行結(jié)算為由,向貴溪市人民法院提起訴訟,要求對合伙承包的工程項目進(jìn)行內(nèi)部結(jié)算,分配利潤100000元人民幣(以結(jié)算后結(jié)果增減)。
xx年元月15日,貴溪市人民法院作出《民事判決書》[(xx)貴民一初第y號],貴溪市人民法院在沒有任何證據(jù)的情況下,錯誤認(rèn)為申請人采取以重復(fù)做帳,收入不入帳,自寫領(lǐng)條領(lǐng)款等方式侵占合伙人財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還侵占財產(chǎn)的民事責(zé)任,錯誤判決由js將侵占的合伙財產(chǎn)計人民幣366135.26元的一半計人民幣183067.63元返還給甘某。
申請人js不服一審判決,向yt市中級人民法院提起上訴。xx年6月28日,yt市中級人民法院作出《民事判決書》[(xx)鷹民一終第x號],yt市中級人民法院認(rèn)為原判決認(rèn)定事實部分有誤,但判決結(jié)果并無不妥,數(shù)額正確,應(yīng)予維持,故錯誤判決:駁回上訴,維持原判。
上述一審、二審判決是完全錯誤的,具體如下:
1、一、二審認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,申請人js有新證據(jù)足以推翻原判決。
一審認(rèn)為:“合伙期間,被告(js)采用重復(fù)做賬、收入不入帳、自寫領(lǐng)條、借用他人名義侵占合伙人財產(chǎn)計人民幣366135.26元(其中重復(fù)做帳為:市圖書館工程8285.5元、市檢察院工程中2888.85元……借用張某名義領(lǐng)走人民幣230570.68元)”;二審認(rèn)為:“上訴人原判決認(rèn)定事實部分有誤,但判決結(jié)果并無不妥,數(shù)額正確,應(yīng)予維持。”一、二審認(rèn)定的上述事實缺乏證據(jù)證明,特別是認(rèn)定js借用張某的名義領(lǐng)走人民幣230570.68元,完全背離了基本事實。1997年,張某承接了三合伙人承包的原貴溪四中工程中的鋁合金窗裝飾工程,這230570.68元就是付給張某的鋁合金窗裝飾工程款。試想一下,工程完工已十多年了,張某做完工程豈肯不領(lǐng)工程款?如果張某沒有領(lǐng)走這筆工款,他豈不是要天天找上門來?這樣明顯的事實,這樣淺顯的道理,一、二審法院就是置之不理。二審時,js向法院提交了一分張某出具的證明,證明張某收到的23萬多元工程款是由js支付的,但是二審法院以證人未到庭作證,且該證明系復(fù)印件為由,對此證據(jù)不予認(rèn)可。現(xiàn)在張某已將證明原件和身份證復(fù)印件交給了js,張某也應(yīng)愿意接受法院質(zhì)證,該證據(jù)足以推翻原判。《民事訴訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的。 ”依此法律規(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。
2、js曾向二審法院申請調(diào)取新證據(jù),法院拒不調(diào)取。
本案的最關(guān)鍵的證人張某,因本人在外地工作,無法出庭作證。二審時,js曾申請法院去張某的工作地調(diào)查取證,但是法院卻拒絕去外地調(diào)查取證?!睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(五)對審理案件需要的證據(jù),當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的。”依此法律規(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。
3、原判決超了出訴訟請求。
本案一審原告甘某的訴訟請求是:要求對合伙承包的工程項目進(jìn)行內(nèi)部結(jié)算,分配利潤100000元人民幣(以結(jié)算后結(jié)果增減)。原告的要求是分配利潤100000元,雖然也注明“以結(jié)算后結(jié)果增減”,但訴訟過程中并沒實際提出增加訴訟請求。原告所交納的案件受理費(fèi)為2300元,這也是按標(biāo)的100000元計算出來的,以后也沒有增加案件受理費(fèi)——原告甘某沒有增加訴訟請求是可以肯定的。但是,一、二審法院卻判決js支付183067。63元,遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了原告甘某的訴訟請求?!睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定:“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審:(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的。”依此法律規(guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。
4、同一律師事務(wù)所的律師代理原、被告雙方出庭參加訴訟,不符合法律規(guī)定,一審違反法定程序。
一審時,原告甘某的委托代理人王某是江西某律師事務(wù)所的律師,被告js的委托代理人龔某,也是江西某律師事務(wù)所的律師:同一律師事務(wù)所的律師代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。司法部《關(guān)于同一律師事務(wù)所的律師不宜擔(dān)任同一案件原被告代理人的批復(fù)》(司復(fù)〔xx〕12號)規(guī)定:“同一律師事務(wù)所的律師分別擔(dān)任同一案件原、被告雙方代理人的行為,屬于雙重代理,應(yīng)依據(jù)《律師違法行為處罰辦法》的規(guī)定,對律師事務(wù)所予以處罰?!彼痉ú俊堵蓭熀吐蓭熓聞?wù)所違法行為處罰辦法》(司法部令第86號)第九條規(guī)定:“律師事務(wù)所有下列行為之一的,由省、自治區(qū)、直轄市司法行政機(jī)關(guān)給予警告、沒收違法所得、停業(yè)整頓3個月以上1年以下的處罰?!薄堵蓭熉殬I(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》(中華全國律師協(xié)會)第二十八條第二款也規(guī)定:“同一律師事務(wù)所不得代理訴訟案件的雙方當(dāng)事人,偏遠(yuǎn)地區(qū)只有一律師事務(wù)所的除外。”依據(jù)上述規(guī)定,同一律師事務(wù)所的律師不能代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。
最高人民法院《第一審經(jīng)濟(jì)糾紛案件適用普通程序開庭審理的若干規(guī)定》(最高人民法院審判委員會第602次會議討論通過)第13、14條規(guī)定:“審判長核對當(dāng)事人及其訴訟代理人的身份,并詢問各方當(dāng)事人對于對方出庭人員有無異議。當(dāng)事人的身份經(jīng)審判長核對無誤,且當(dāng)事人對對方出庭人員沒有異議,審判長宣布各方當(dāng)事人及其訴訟代理人符合法律規(guī)定,可以參加本案訴訟?!币来艘?guī)定,審判長應(yīng)當(dāng)對訴訟代理人的身份進(jìn)行核對,只有符合法律規(guī)定的訴訟代理人才可以參加訴訟。但是一審法院并沒糾正雙重代理這一違法行為,讓不符合法律規(guī)定的訴訟代理人參加訴訟,可能損害當(dāng)事人的利益,可能影響案件的正確判決,程序違法。
《民事訴訟法》第一百七十九條第二款規(guī)定:“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應(yīng)當(dāng)再審?!币来朔梢?guī)定,本案應(yīng)當(dāng)再審。
綜上所述,本案一、二審判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明,當(dāng)事人有新證據(jù)足以推翻原判決,法院拒不調(diào)查收集證據(jù),原判決超了出訴訟請求,而且違反法定程序,依據(jù)《民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,應(yīng)當(dāng)再審。
《民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定:“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴?!睘榫S護(hù)合法權(quán)益不受侵犯,特申請yt市人民檢察院提請江西省人民檢察院向江西省高級人民法院對本案提出抗訴。
此致
yt市人民檢察院
申請人:js
x年x月x日
民事抗訴申請書篇三
委托代理人:xxx
申請人不服石家莊市中級人民法院(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書,現(xiàn)提出抗訴申請 。
請求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號民事判決書中的第二、三項判決。
事實和理由
申請人與xxx離婚糾紛一案,經(jīng)裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號民事判決書(見附件1)。判決認(rèn)定準(zhǔn)予雙方離婚,對于孩子撫養(yǎng)和財產(chǎn)也做了分割,但是這一判決中有關(guān)孩子撫養(yǎng)問題和財產(chǎn)認(rèn)定以及分割存在不公和錯誤。后申請人上訴到市中級法院,中級法院在審理時沒有給予申請人充分行使訴訟的權(quán)利,在給定的提交證據(jù)的時限內(nèi)就作出了(20xx)石法民一終字第00837號判決,違反了訴訟程序,且在有關(guān)財產(chǎn)的認(rèn)定自相矛盾情況下,隨作出了駁回上訴,維持原判的錯誤判決。申請人認(rèn)為該判決事實證據(jù)不足,適用法律錯誤,程序違法,故而提出申請,請求檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴。
一、 申請人與xxx所購買的卓達(dá)書香園一區(qū)22-2-301房子認(rèn)定為xxx所有,系事實證據(jù)不足,適用法律錯誤。
申請人與xxx共同出資購買的卓達(dá)書香園房子,系貸款所買,
并且是用夫妻共同財產(chǎn)鐵三宿舍房產(chǎn)做抵押貸的款,該房產(chǎn)現(xiàn)沒有還清貸款,沒有取得房產(chǎn)證,也即該房子至今沒有取的所有權(quán)。《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的,人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況判決由當(dāng)事人使用”。因此,該房產(chǎn)不應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn),故不應(yīng)確定為一方所有,而只能確定由一方來使用。所以,一審法院認(rèn)定該房屬于夫妻共同財產(chǎn),判歸xxx所有,其違背了最高院的上述規(guī)定,是極其錯誤的,應(yīng)予以糾正。此外,該房產(chǎn)雖然沒有還清貸款,但是其作為房產(chǎn)存在明顯的增殖因素,在進(jìn)行分割時應(yīng)予以充分考慮才能做到公平,而一審法院及二審法院所認(rèn)定的“以已經(jīng)支付的款額分割比較合理”,卻嚴(yán)重?fù)p害了申請人的利益。從已經(jīng)支付的購房款來看,申請人與xxx在支付的購房款限度內(nèi)就擁有了對該房子處分的部分權(quán)力,該部分房產(chǎn)是完全可以進(jìn)行估價的。所以,在雙方?jīng)]有對該房產(chǎn)進(jìn)行協(xié)商價值的情況下,分割時就應(yīng)以該房產(chǎn)現(xiàn)在價值中申請人與xxx所擁有的部分按照評估價進(jìn)行平分,而不應(yīng)只以已經(jīng)支付的價款來分。
二、 共同財產(chǎn)鐵三宿舍房子沒有考慮已經(jīng)抵押的事實,判給申請人所有且按照8萬元與xxx平分事實依據(jù)也不充分。
鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財產(chǎn)認(rèn)定沒有錯誤,但是該房產(chǎn)在申請人與xxx購買卓達(dá)房子時已經(jīng)抵押給了工商銀行,在沒有解除抵押的情況下,申請人將無法完全去行使作為房子所有人的部分權(quán)力,也就是說申請人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性,一旦xxx不再支付購買卓達(dá)房子時的貸款,銀行即可對鐵三宿舍的這套房產(chǎn)進(jìn)行處置?,F(xiàn)在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請人所有,同時又讓申請人按照8萬元的價值同xxx折價平分,這樣的判決顯然是對申請人極其不利。況且按照8萬元對該房子進(jìn)行分割,一審和二審的認(rèn)定違背了申請人真實的意思表示。雖然在一審?fù)彆r申請人與xxx對該房產(chǎn)的價值進(jìn)行了協(xié)商,但是在隨后的庭審中申請人又否定了原先的意見,要求對該房產(chǎn)進(jìn)行評估依法分割,而一審法院不顧申請人提出的要求,徑直按照8萬元進(jìn)行了分割。這一認(rèn)定違背了申請人的意志,不符合婚姻法中有關(guān)共同財產(chǎn)分割的相關(guān)規(guī)定,因此按照8萬元進(jìn)行分割事實依據(jù)不充分。
三、 xxx在和申請人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風(fēng)險押金2萬元應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn),依法平分。
關(guān)于這一風(fēng)險押金,在一審開庭時申請人向法庭提出了是xxx向單位的入股金,雖說不出具體的數(shù)目但是知道一定存在,而xxx在當(dāng)庭對申請人的說法進(jìn)行了糾正,其陳述說是風(fēng)險押金且承認(rèn)是2萬元整(見一審?fù)徆P錄)。不管是風(fēng)險押金還是入股金,總之,這一事實根據(jù)一審時雙方的庭審陳述,完全應(yīng)該認(rèn)定為雙方的一項共同財產(chǎn),依法進(jìn)行分割。然而,一審法院竟沒有對該項事實進(jìn)行確認(rèn),在判決書中也沒有對該事實進(jìn)行任何的說明。二審也沒有糾正一審的這一錯誤,現(xiàn)造成申請人因這一事項少分共同財產(chǎn)至少10000元。
四、 xxx在平安保險公司所入的大病保險,雖然有人身性質(zhì),也應(yīng)作為一項共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。
對于這一保險雖然被保險人是xxx,但是其具有財產(chǎn)性質(zhì),是可以用金錢來衡量的一種財產(chǎn)權(quán)。因此應(yīng)依法認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn),應(yīng)按照共同財產(chǎn)參與分割。在具體處理時,可以考慮這一財產(chǎn)具有人身性質(zhì)的特點(diǎn)而判歸xxx所有,但是應(yīng)予以折價給申請人,而不應(yīng)是一審判決中所認(rèn)定的因具有人身性質(zhì)而全部判給xxx。一審法院的對該保險的判決和二審法院的認(rèn)定均沒有相應(yīng)的法律依據(jù),因而是錯誤的。
五、存放在被申請人父母處的液化氣一套和縫紉機(jī)一臺應(yīng)判給申請人所有在一審時,被申請人承認(rèn)存放在其父母處的一套液化氣和一臺縫紉機(jī)屬于申請人的父母,并且在一審和二審時法院都認(rèn)定被申請人應(yīng)對以上財產(chǎn)予以返還給申請人,但是在最后的判決里卻沒有寫上,漏掉了該事項,造成申請人無法依據(jù)判決要回該項財產(chǎn),需予以糾正。
六、 判決讓申請人每年預(yù)先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費(fèi)用不合理。且在判決中沒有寫明讓申請人支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)到什么時候為止,這樣的判決不確定性很大,不利于判決的執(zhí)行。
申請人在鐵路上工作,工作穩(wěn)定但收入不高,一年下來除了花費(fèi)外也剩不了幾個錢。對于判決讓申請人每月支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)用300元,申請人雖然感覺不低,但是考慮到是給自己的孩子也可以接受,而讓申請人在每年的年初就要支付孩子全年的費(fèi)用3600元,申請人一方面沒有這個能力支付,另一方面感覺也確實不合理。申請人的單位每月都按時開支,在每月開支時支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)300元是沒有問題的,而一審的判決使得申請人將無能力遵照執(zhí)行。本著申請人的實際情況,也為了便于申請人能夠?qū)嶋H履行,孩子的撫養(yǎng)費(fèi)改為每月開支時支付300元較為合理。此外,自從訴訟開始至今xxx就不讓申請人探視孩子,如判決每月支付撫養(yǎng)費(fèi),且在申請人支付撫養(yǎng)費(fèi)時有權(quán)探視孩子,將會增加申請人與孩子見面的機(jī)會,不管是從增進(jìn)父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮,均是可取的。依照法律規(guī)定,父母對子女的撫養(yǎng)應(yīng)該到子女成年為止,即到孩子18周歲,但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規(guī)定,只是讓申請人每年出撫養(yǎng)費(fèi)3600元,具體到那一天為止在判決書中沒有進(jìn)行明確,使得執(zhí)行起來隨意性會很大,需予以糾正。
七、 二審法院違反訴訟程序
本案在二審期間,主審法官于20xx年8月17日告知申請人在一個月內(nèi)提交證據(jù),并做了筆錄,然而,就在兩天后即20xx年8月19日判決書就已經(jīng)出了,根本就沒有給夠申請人指定的提交證據(jù)的時間,剝奪了申請人基本的訴訟權(quán)利,二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,影響了案件的公正審理,損害了申請人的利益。
總上所述,申請人認(rèn)為一審法院和二審法院對該案極其不負(fù)責(zé)任,出現(xiàn)多項錯誤的認(rèn)定,已經(jīng)認(rèn)定的事實在判決部分卻沒有寫進(jìn)去,導(dǎo)致申請人與xxx在分割夫妻共同財產(chǎn)上明顯的不公平,使得申請人的利益受到了嚴(yán)重的損害,違反了我國法律的有關(guān)規(guī)定。為此,懇請貴院維護(hù)法律的公正,維護(hù)申請人的合法權(quán)益,將此案依法予以抗訴。
此致
敬禮
申請人:xxx
20xx年xx月xx日
民事抗訴申請書篇四
申請人:李xx,男,現(xiàn)住xxxxxxxxxxxxxxxxxx。
被申請人:張xx,男,現(xiàn)住xxxxxxxxxxxxxxxxxx。
一審被告:李xx,女
申請人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,特向貴院申請抗訴。
申請貴院對濟(jì)南市中級人民法院(20xx)濟(jì)民一終字第某號民事判決,依法抗訴。
(一)原審判決認(rèn)定,申請人、一審被告與被申請人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。
申請人與一審被告為姐弟關(guān)系,xx年某月某日二人繼承了本案訴爭房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時,一審被告已經(jīng)于xx年某月某日與孫xx結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請人、一審被告和孫xx。申請人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫xx同意的情況下,擅自與被申請人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫xx對申請人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實錯誤。
(二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時間為給付首付款時,屬認(rèn)定事實錯誤。
首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭房屋有三個共有人,在沒有其他兩個共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對其他兩個共有人沒有約束力。
其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序。《房屋買賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證。”而該《房屋買賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)。”從以上可以看出,該《房屋買賣合同》對辦理過戶的時間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。
綜上,該房屋的過戶時間應(yīng)為付清全部房款時,而不是給付首付款時,因此,原審判決認(rèn)定事實錯誤。
原審判決認(rèn)為,被申請人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯誤。如前所述,該房屋的過戶時間為付清全部購房款時,在被申請人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請人享有先履行抗辯權(quán),判決申請人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯誤。
如前所述,孫xx是訴爭房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實錯誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯誤判決申請人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請人的合法權(quán)益。
綜上所述,原審判決認(rèn)定事實錯誤、適用法律錯誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請抗訴,望支付支持。
此致
xxx法院
申請人:xxx
20xx年xx日
民事抗訴申請書篇五
申請人(一審被告、二審被上訴人):張三,男,x年11月11日生,漢族,住上海市奉賢區(qū),郵編。
被申請人(一審原告、二審上訴人):陳某,男,x年4月14日生,漢族,住上海市,郵編。
請求依法提請抗訴,撤銷上海市第一中級人民法院()滬一中民一(民)終字第號《民事判決書》,由人民法院再審改判,駁回被申請人二審的訴訟請求,支持申請人原一審訴訟請求。
申請人張三因不服上海市第一中級人民法院()滬一中民一(民)終字第號《民事判決書》和上海市高級人民法院()滬高一民一(民)申字第號《民事裁定書》,特提請抗訴。
一、本案的基本事實
申請人張三與案外人上海三利生物工程有限公司(三利公司)總經(jīng)理沈某相熟。x年9月30日應(yīng)沈某的要求,用自有產(chǎn)權(quán)的房屋為三利公司向被申請人陳某借款60萬元提供抵押擔(dān)保,時間為x年9月30日至x年01月30日。后因三利公司償還所借款項,申請人遂要求被申請人撤銷抵押,被申請人拒絕。被申請人向法院起訴,遂涉訟;一審法院判決駁回被申請人的訴訟請求,被申請人上訴至上海市第一中級人民法院,二審法院改判由申請人向被申請人償還60萬元并支付利息等,申請人向上海市高級人民法院申請再審被駁回。
二、申訴的主要理由
一)原判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明
首先,申請人與被申請人及三利公司之間未達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移的合意。申請人不是三利公司的債務(wù)人,故在申請人未明確表示接受的情況下,被申請人與三利公司不得擅自將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請人。
其次,三利公司與沈某在上海市xx區(qū)人民法院x年7月19日審理()黃民二(商)初字第號案件的庭審中,明確否認(rèn)存在債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)移。
因此,認(rèn)為三利公司已將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請人承擔(dān)只是被申請人單方面的一廂情愿,三方之間根本不構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移,在這種情況下,二審法院仍然認(rèn)定三方之間構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移系主觀臆斷,缺乏證據(jù)證明。
2、申請人與被申請人之間的《抵押借款協(xié)議》實為抵押協(xié)議而非借款合同。
申請人與被申請人雖然于x年9月30日簽訂了一份名為《抵押借款協(xié)議》的合同,但合同雙方主體均沒有借貸合意,申請人沒有向被申請人借款的主觀意愿,被申請人也沒有將款項借予申請人的意愿,所謂的“借款”更沒有從被申請人處移轉(zhuǎn)至申請人占有使用;該協(xié)議的重點(diǎn)在于抵押擔(dān)保,即申請人用其自有房屋產(chǎn)權(quán)對被申請人承擔(dān)60萬元的擔(dān)保責(zé)任,該筆60萬元的款項并非申請人向被申請人所借款項,亦非申請人對三利公司所負(fù)債務(wù)。二審法院在沒有證據(jù)證明申請人向被申請人實際借款,也沒有證據(jù)證明申請人對三利公司負(fù)有債務(wù)并在此基礎(chǔ)上將其對被申請人的債務(wù)移轉(zhuǎn)給申請人,在這種情況下認(rèn)定該《抵押借款協(xié)議》系三方債務(wù)轉(zhuǎn)移下的借款協(xié)議,二審法院有主觀臆斷之嫌。
二)有新的證據(jù)證明申請人與被申請人、三利公司之間系抵押合同關(guān)系
經(jīng)申請人的再三要求,作為與本案有利害關(guān)系的三利公司總經(jīng)理沈某同意作證,證明申請人系為三利公司向被申請人借款提供抵押擔(dān)保,并非申請人本身向被申請人借款,而且實際上三利公司也未實際收到該筆60萬元的借款,因此申請人與被申請人之間是抵押合同關(guān)系而非借款合同關(guān)系。
三)原判決程序嚴(yán)重違法
1、原判決應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人未參加訴訟
本案中,雖然二審法院認(rèn)定申請人與被申請人、三利公司之間構(gòu)成了債務(wù)轉(zhuǎn)移,但事實上申請人只是為三利公司向被申請人借款提供抵押擔(dān)保;但是不管是何種法律關(guān)系,三利公司作為具有利害法律關(guān)系的一個主體都應(yīng)當(dāng)出庭參加訴訟,即使不做被告也應(yīng)當(dāng)是第三人,原告沒有將其列為第三人的,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將其追加為第三人。然而一、二審法院均沒有追加三利公司參加訴訟,致使本案事實認(rèn)定不清,乃至二審判決錯誤。
2、本案一審二審中申請人一方代理律師代理資格不適格
作為申請人一方代理律師的上海市律師事務(wù)所王律師,其在上海市xx區(qū)人民法院()黃民二(商)初字第號案件(即本案被申請人陳某與三利公司、沈某之間民間借貸糾紛案)中擔(dān)任三利公司與沈某的代理律師,而本案申請人與三利公司、沈某之間在這兩個案子上是有利益沖突的(若該筆60萬元的負(fù)債確實是三利公司轉(zhuǎn)移給本案申請人的則應(yīng)當(dāng)由本案申請人償還;若本案申請人僅為三利公司借款提供抵押擔(dān)保則該償還責(zé)任仍歸三利公司),王律師在本案中應(yīng)當(dāng)回避而不應(yīng)當(dāng)為本案申請人代理。
四)原審判決案由確定錯誤
本案并非民間借貸糾紛而是抵押合同糾紛
從《抵押借款協(xié)議》字面上看,該合同是借款合同,所產(chǎn)生的糾紛也確是民間借貸糾紛,但實際上,協(xié)議雙方均沒有借貸的意思表示,也沒有該筆60萬元款項的實際流轉(zhuǎn);協(xié)議雙方簽訂本協(xié)議的初衷是要為三利公司向被申請人所借60萬元款項提供抵押擔(dān)保,故該協(xié)議實質(zhì)上是抵押擔(dān)保合同,因此發(fā)生的糾紛應(yīng)當(dāng)為抵押合同糾紛。
五)抵押債權(quán)已過訴訟時效
根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二百零二條“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán);未行使的,人民法院不予保護(hù)?!备鶕?jù)協(xié)議內(nèi)容以及其它相關(guān)證據(jù),三利公司向被申請人借款時間至x年01月30日至,那么主債權(quán)的訴訟時效應(yīng)當(dāng)是至x年01月30日止,在x年01月30日以后,抵押債權(quán)已過訴訟時效,亦即不受法律保護(hù)。
綜上所述,原審判決事實認(rèn)定不清, 違反法定程序,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一款“(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;...(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;...(八)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人,因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;...”第二百零八條、二百零九條的規(guī)定,特向貴院提請抗訴,望依法處理。
此致
上海市人民檢察院第一分院
申請人:
x年12月12日
民事抗訴申請書篇六
申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司,住所地濟(jì)南市歷下區(qū)山大路56號。
法定代表人:李偉,董事長。
被申請人:
被申請人:
請求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20xx)歷民初字第768號民事判決書,由人民法院再審改判。
該判決程序違法,認(rèn)定事實錯誤,故而提出申請,請求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。
一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實際送達(dá)申請人,剝奪了申請人的訴訟權(quán)利。
1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請人參與訴訟的權(quán)利。
就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李xx提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實本案立案時李xx在申請人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李xx提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實其離職時間,并且此訴訟立案時間為20xx年5月,李xx又有何資格作為申請人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李xx為申請人的員工,實在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯誤的,是有過錯的,實為未送達(dá)申請人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。
3、傳票簽收人李xx原為是被申請人賈慶營的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營昌平物流,李xx留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20xx年4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們許可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20xx年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請人的員工簽收傳票,實在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動要求參加訴訟。
為此,希望貴院著重調(diào)查李xx,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!
二、原判決認(rèn)定事實錯誤,租賃合同的實際履行者不是被申請人賈慶,其不具有訴訟主體資格。
在原審訴訟中,被申請人賈慶提供了20xx年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實際履行者為昌平物流。但是被申請人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動本案的訴訟偽造的,它的形成時間應(yīng)該是兩年后的20xx年4月份后??赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。
即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對合同雙方不再具有約束力。故被申請人賈慶主張合同違約金沒有事實及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。
綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實錯誤的情況下做出判決,損害了申請人的利益,理應(yīng)得到糾正。
特依法提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請人的合法權(quán)益。
此致
濟(jì)南市人民檢察院
委托代理人:董xx山東鵬飛律師事務(wù)所律師
電話:
地址:
申請人:山東和平管理有限責(zé)任公司
20xx年3月27日
民事抗訴申請書篇七
2、請求對被告人阮振兵判處刑立即執(zhí)行
3、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償
第一,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,情節(jié)惡劣,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認(rèn)定的被告人所犯罪行以及其手段與情節(jié),哪一點(diǎn)不符合罪大惡極、手段殘忍、情節(jié)惡劣?。?!
第二,看其罪大惡極、手段殘忍,情節(jié)惡劣的具體情形:根據(jù)一審判決所認(rèn)定的事實可以概括如下幾個關(guān)鍵詞,因口角懷恨在心、報復(fù)、跟蹤、進(jìn)屋、拳打受害者臉部、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部、頭部砸之后受害者不怎么動了、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過去,捅了兩下、害怕不死又又蹲過去在地上雙手掐脖子,掐了一會確信其死亡,又接著銷毀罪證。 (本站 )由此可見,被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過程中遭受比死亡還痛苦的折磨,其主觀惡性何其狠毒和惡毒,這樣的犯罪分子不判處刑立即執(zhí)行,和刑法不判處刑的立法宗旨相符嗎???肯定是不相符!??!
第四,犯罪分子的家屬以主動賠償3萬元想換取從輕減輕的情節(jié);可是受害人如此慘死,家人如此痛苦,這么可能要犯罪分子的3萬元呢?申請人絕對不要,只求良心,親情,公正與正義的存在以安慰在天之靈,以安慰父母之心,基于此,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢,必須判處其死刑立即執(zhí)行!
申請人:xxx
20xx年12月20日
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