勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛(模板19篇)

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勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛(模板19篇)
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合同是一種法律文件,用于明確和規(guī)范雙方在特定事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)。合同的表述應(yīng)當(dāng)簡明清晰,避免使用模糊和歧義的詞語。這些合同范文是根據(jù)實際情況進(jìn)行了適當(dāng)修改,可直接應(yīng)用于各行業(yè)。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇一

甲方:

乙方:

根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》,本著平等、自愿、公平、公正的原則,經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致,甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工,特訂立本合同如下:

一、工程名稱:

二、工程地點:

三、承包工程內(nèi)容:除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外,其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工、包料、包質(zhì)量、包安全、包衛(wèi)生承包施工。(但甲方采購的商砼及鋼材質(zhì)量由甲方負(fù)責(zé))。

四、工程造價:本工程建筑面積共計平方米單價元,工程總造價。

五、付款方式:甲方按工程進(jìn)度,在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進(jìn)度款,余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后,再經(jīng)甲方驗收合格后,(除扣留2%的工程質(zhì)保金外)一次性結(jié)清,保修期滿后,退還質(zhì)保金。

六、甲、乙雙方的權(quán)利和義務(wù):甲方有權(quán)監(jiān)督乙方的工程質(zhì)量并負(fù)責(zé)工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作。本工程在施工合同簽訂后,本工程的`工傷保險由乙方自行購買,在施工期間,乙方必須做到安全文明施工,如出現(xiàn)任何安全事故,一切后果由乙方承擔(dān)。

在施工期間,甲方必須保證工程款的按時支付,如果由于工程款的拖欠,造成的一切后果及損失,由甲方承擔(dān)。

七、合同工期:有效天氣為能超出陸個月,如在超期陸個月后再超期,每超期一天,甲方懲罰乙方壹仟元人民幣,以此類推。

八、保修責(zé)任:按國家規(guī)定執(zhí)行,在保修期內(nèi),乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi),必須派人到場維修,否則甲方有權(quán)自行維修,所產(chǎn)生的費用從乙方保修金中扣除,不足部分由乙方補(bǔ)足。

九、未盡事宜,雙方協(xié)商解決,本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份。

甲方:乙方:

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勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇二

[提要]由多家單位聯(lián)合投資的建設(shè)工程有多種運(yùn)作模式,其中一種就是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同,負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù),其余各方或是提供土地、資金,或是負(fù)責(zé)項目立項,一般不與承包方直接,此種運(yùn)作模式下,一旦發(fā)包方和承包方之間發(fā)生合同糾紛,對于如何確定責(zé)任主體,實踐中存在不同的觀點和做法。本文筆者依據(jù)建設(shè)工程承包人的法定優(yōu)先權(quán)進(jìn)行推演,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將全體聯(lián)建單位都列為合同糾紛的當(dāng)事人。

一、審判實踐中存在的問題

建設(shè)工程合同是《中華人民共和國合同法》規(guī)定的,由承包人進(jìn)行工程建設(shè)而發(fā)包人支付價款的一類獨立的合同。由于建設(shè)工程存在建設(shè)周期長、資金需求量大的特點,由多家單位聯(lián)合投資的情況較為普遍。在具體運(yùn)作過程中,有多種運(yùn)作模式,常見的有三種,第一種是投資各方共同組建有獨立法人資格的項目公司,由項目公司作為發(fā)包人對外簽約;第二種是設(shè)立籌建辦公室或指揮部(不進(jìn)行工商登記),由籌建辦公室或指揮部對外完成招投標(biāo)及簽約工作;第三種是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同,負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù),其余各方或是提供土地、資金,或是負(fù)責(zé)項目立項,一般不與承包方直接。

第一種模式由項目公司直接承擔(dān)責(zé)任,第二種模式則參照《中華人民共和國民法通則》第五十二條關(guān)于共同經(jīng)營、不具備法人條件的規(guī)定,由聯(lián)營各方承擔(dān)責(zé)任。目前爭議較大的是第三種運(yùn)作模式。爭議在于是否要將未參與發(fā)包、簽約過程的聯(lián)建單位確定為訴訟主體。如果將未參與發(fā)包、簽約過程的聯(lián)建單位作為案件當(dāng)事人,由于其并不是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人,便會出現(xiàn)是否有依據(jù)判令其承擔(dān)合同責(zé)任的問題;如果僅僅是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人參與訴訟,由于合同相對方與其他聯(lián)建單位按約定比例取得竣工建筑物的權(quán)利,發(fā)包人不能以竣工建筑物的全部權(quán)利向承包方承擔(dān)債務(wù),亦會產(chǎn)生承包人的利益如何予以保護(hù)的問題。由于目前尚無明確的法律規(guī)定,各法院在實踐中做法不一,影響了執(zhí)法的統(tǒng)一性。

二、目前的解決模式

1、基于合同相對性原則確認(rèn)責(zé)任主體。該種模式認(rèn)為,建設(shè)工程合同案件既然是基于合同而產(chǎn)生糾紛,法院就應(yīng)當(dāng)圍繞合同關(guān)系進(jìn)行審理,根據(jù)合同的相對性原則確認(rèn)責(zé)任主體。如果將合同關(guān)系以外的主體列入合同糾紛中一并解決,勢必將同時審理兩個法律關(guān)系,有違一案一訴的基本訴訟原則。而且,合同的效力在一般情況下只及于合同當(dāng)事人(第三人侵害債權(quán)等情況不屬本文討論范圍),對合同外的當(dāng)事人不產(chǎn)生拘束力。因此,責(zé)任主體只能確定為簽約的建設(shè)單位。雖然如此處理,可能因合同相對方履約能力有限會對承包方的利益有所影響,但可促使承包方正視交易風(fēng)險,規(guī)范建筑業(yè)市場,逐步杜絕承包方只與聯(lián)建單位中的一方訂立合同的現(xiàn)象。此外,承包方的利益不會因合同的相對性原則而受實際影響,因為《中華人民共和國合同法》規(guī)定了承包方對工程款享有優(yōu)先受償權(quán),承包方可以在執(zhí)行階段直接申請拍賣建筑物行使優(yōu)先受償權(quán)。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇三

上訴人{(lán)公司10}因建筑設(shè)備租賃合同糾紛一案,不服東營區(qū)人民法院東經(jīng)初字第139-1號民事裁定,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人{(lán)公司10}委托代理人{(lán)黃1x}、{鞏2x}、被上訴人{(lán)公司3}委托代理人{(lán)徐5x}、{公司6}委托代理人{(lán)成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審裁定認(rèn)定:6月6日,曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同,約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設(shè)備,莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費。工程建設(shè)律師發(fā)現(xiàn),合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章。萬杰集團(tuán)為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具擔(dān)保書,約定所租物品的價值及租賃費由其擔(dān)保承付,在工程造價費中代扣。

山東省莒縣建筑安裝工程總公司于5月24日注銷,其債權(quán)債務(wù)由其改制后的{公司3}處理。

原審法院認(rèn)為,原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,但由于改制后的{公司3}對該印章不予認(rèn)可,原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權(quán)的證據(jù),故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主張不能成立,原告應(yīng)向有關(guān)直接責(zé)任人主張權(quán)利,{公司3}不應(yīng)作為本案的被告承擔(dān)責(zé)任,不具備本案被告的主體資格。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔(dān)連帶保證責(zé)任缺乏相應(yīng)的事實和理由,不符合法律規(guī)定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定,裁定駁回原告{公司10}的起訴,案件受理費50元,由原告{公司10}負(fù)擔(dān)。

上訴人{(lán)公司10}在二審中以原審裁定認(rèn)定事實不清、適用法律錯誤為由,請求依法撤銷一審裁定,發(fā)回重審,訴訟費用由被上訴人負(fù)擔(dān)。

被上訴人{(lán)公司3}以原審裁定認(rèn)定事實清楚,適用法律正確為由,請求依法駁回上訴人的上訴,維持原裁定。

被上訴人{(lán)公司6}以原審裁定認(rèn)定事實清楚、適用法律正確為由,請求駁回上訴人的上訴,維持原裁定。

本院經(jīng)審理認(rèn)為,上訴人{(lán)公司10}以萬杰集團(tuán)為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書為由,起訴{公司6}承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任符合法律規(guī)定,上訴人的上訴理由成立,應(yīng)予采納。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇四

建設(shè)工程竣工驗收應(yīng)當(dāng)具備下列條件:

(一)完成建設(shè)工程設(shè)計和合同約定的各項內(nèi)容;

(二)有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料;

(三)有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場試驗報告;

(四)有勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件;

(五)有施工單位簽署的工程保修書,

建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的,方可交付使用?!?/p>

因此,涉案工程的竣工驗收日期只能以《單位(子單位)工程質(zhì)量竣工驗收記錄》記載的日期即10月20日為準(zhǔn),至于被告在竣工驗收之后何時向建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)申請審查備案,則完全由其自主決定,原告只是應(yīng)被告的請求予以配合而已。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇五

工程建設(shè)中發(fā)包方與承包方建立起施工合同關(guān)系,這種施工合同關(guān)系基本的表現(xiàn)形式就是書面的《建設(shè)工程施工合同》及其附件、補(bǔ)充協(xié)議等。該施工合同以施工單位完成工程施工,建設(shè)單位支付工程價款為主要約定內(nèi)容?!逗贤ā返?69條明確規(guī)定了建設(shè)工程合同的含義和范圍,建設(shè)工程合同包括勘察、設(shè)計、施工合同;所以,施工合同屬建設(shè)工程合同的一種。根據(jù)2月18日《最高人民法院關(guān)于修改〈民事案件案由規(guī)定〉的決定》(法〔〕41號),該規(guī)定第100項“建設(shè)工程合同糾紛”項下做了九個子項的劃分:(1)建設(shè)工程勘察合同糾紛(2)建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛(3)建設(shè)工程施工合同糾紛(4)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛(5)建設(shè)工程分包合同糾紛(6)建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛(7)裝飾裝修合同糾紛(8)鐵路修建合同糾紛(9)農(nóng)村建房施工合同糾紛。其實,根據(jù)《合同法》第276條的規(guī)定,建設(shè)工程監(jiān)理合同應(yīng)當(dāng)屬于委托合同,不屬建設(shè)工程合同。在民事案由規(guī)定中將監(jiān)理合同列入建設(shè)工程合同類糾紛,主要考慮因其與建設(shè)工程密切聯(lián)系而已。而建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛均是施工合同衍生和細(xì)化的結(jié)果。

工程施工中容易出現(xiàn)合同糾紛,這些糾紛爭議焦點主要突出表現(xiàn)在七個方面:

1、施工合同的效力問題;

2、合同無效是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算;

5、工程款結(jié)算采取何種標(biāo)準(zhǔn)的問題;

6、訴訟中,造價司法鑒定(司法審價)的范圍;

7、關(guān)于工程質(zhì)量、工期、農(nóng)民工利益等問題。

在最高人民法院的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“司法解釋”)出臺前,這些爭議問題,往往不同地區(qū)不同法院作出了不一樣的認(rèn)定。隨著司法解釋及相關(guān)批復(fù)的出臺,在實踐中統(tǒng)一了大家的認(rèn)識,有不同意見的,也只能叫學(xué)理解釋或“一家之說”,作為目前實務(wù)還應(yīng)當(dāng)遵循司法解釋的規(guī)定才行。

一、建設(shè)工程施工合同無效的幾種情形

所謂無效合同,一般是指合同雖然已成立,但因其內(nèi)容和形式違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,以及違反社會公共利益時,合同被確認(rèn)為無效。合同無效就不能產(chǎn)生法律約束力。施工合同的無效情形主要是指《合同法》第五十二條第(五)項規(guī)定的,違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。這里的“法律”是“狹義”的,是指全國人大及其常委會制定頒布的“法”,而“行政法規(guī)”也僅指國務(wù)院制定頒布的法規(guī),而不包括國務(wù)院各部委制定的行政規(guī)章和地方法規(guī)、地方規(guī)章。涉及建設(shè)工程領(lǐng)域的法律法規(guī)規(guī)章龐雜,為了行政管理的需要,出臺的規(guī)章、規(guī)范性文件很多,但不能作為認(rèn)定合同無效的依據(jù)。而且,司法實務(wù)界基本上將法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定區(qū)分為管理性規(guī)范和效力性規(guī)范,把管理性規(guī)范作為行政管理范疇,不作為認(rèn)定合同效力的依據(jù),僅把效力性強(qiáng)制規(guī)定作為認(rèn)定合同無效的根據(jù)。區(qū)分效力性強(qiáng)制規(guī)定和管理性強(qiáng)制規(guī)定,一般主要從立法目的、設(shè)置該條款的目的來考察,司法解釋出臺前各地法院對此存有不同認(rèn)定,司法解釋對此進(jìn)行了一些歸納和規(guī)定。

結(jié)合司法解釋之規(guī)定了,以下五類情形的施工合同無效:

1、承包人未取得建筑施工單位資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級;

建筑施工領(lǐng)域?qū)嵭袊?yán)格的資質(zhì)準(zhǔn)入制度,《建筑法》規(guī)定了施工企業(yè)實行資質(zhì)強(qiáng)制管理。建設(shè)工程質(zhì)量就是生命,施工企業(yè)的施工能力是保證質(zhì)量的前提,對施工企業(yè)的資質(zhì)管理與審察,是施工建設(shè)的基礎(chǔ),無資質(zhì)和超越資質(zhì)的企業(yè)簽訂的合同屬無效合同。但是,承包人在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級的,不能作為無效合同處理。

2、沒有資質(zhì)或沒有相應(yīng)資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工單位名義的,通常說的“掛靠”;由于國家基礎(chǔ)建設(shè)的大規(guī)模上馬,城鎮(zhèn)化步伐的加快,投融資渠道不暢,建設(shè)工程高利潤回報加之管理存在很多不足,“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業(yè)空前繁榮的市場應(yīng)時而生。不具有法定資質(zhì)的民營企業(yè)和實際投資人借用具有相應(yīng)資質(zhì)企業(yè)名義承攬工程的情況普遍存在,曾有意見認(rèn)為將此種情況不應(yīng)認(rèn)定為無效,主要理由就是不利于民營企業(yè)的發(fā)展和不利于推動經(jīng)濟(jì)建設(shè)的快速發(fā)展;司法解釋最終否定了這種意見。將此情形作無效規(guī)定,維護(hù)了法律的價值,規(guī)范了建筑業(yè)市場,使建設(shè)工程質(zhì)量有了保障基礎(chǔ),也推動了建筑業(yè)健康有序的發(fā)展。當(dāng)然,司法解釋沒有對哪種情形屬“借用資質(zhì)”予以明確,將此認(rèn)定交給了法官。實務(wù)中一般有這么幾個標(biāo)準(zhǔn):第一,轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書的;第二,以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的;第三,項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項目質(zhì)量管理人員、安全管理人員等均非承包人本單位人員。工程承包中存在三種情況之一或同時存在的,可以認(rèn)定為掛靠,簽訂的施工合同屬無效合同。

3、必須招標(biāo)的未進(jìn)行招投標(biāo)或中標(biāo)無效;

《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條對工程必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍進(jìn)行了規(guī)定,詳細(xì)的規(guī)定在《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》中。凡屬規(guī)定在招標(biāo)范圍的工程未進(jìn)行招投標(biāo)的,簽訂的施工合同無效。實踐中容易出現(xiàn)的問題:一、必須招標(biāo)的項目,總包土建與安裝工程以招標(biāo)方式,而附屬工程如裝飾工程由建設(shè)單位直接發(fā)包,那么,該直接發(fā)包的合同也屬無效合同;二、必須招標(biāo)的項目,總包中標(biāo)后,建設(shè)單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工,建設(shè)單位與第三方簽訂的施工合同也屬無效。《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七條規(guī)定了中標(biāo)無效的六種情形。該法第四十五條第二款規(guī)定,中標(biāo)通知對招標(biāo)人和投標(biāo)人具有法律約束力。中標(biāo)是發(fā)包人與承包人簽訂施工合同的前提條件,中標(biāo)無效必然導(dǎo)致施工合同無效。

4、違法分包;

施工總包單位進(jìn)行項目分包很常見,但違反規(guī)定的分包也可導(dǎo)致分包合同無效。如何認(rèn)定違法分包,其標(biāo)準(zhǔn)就是《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條規(guī)定的幾種情形:一、總包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個人的屬違法分包;二、總包合同中未約定,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,總包單位將部分工程交其它單位完成的;三、總包單位將工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包的;四、分包單位進(jìn)行再分包的。這幾類均屬違法分包。

5、轉(zhuǎn)包。

《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十八條都明確規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包工程項目,《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十五條規(guī)定了不得轉(zhuǎn)包工程,該條例第七十八條規(guī)定了轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。建設(shè)部124號令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規(guī)定。需要注意,具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)承包人與總包方、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同,當(dāng)事人不能以轉(zhuǎn)包違反法律規(guī)定為由請求合同無效。

二、合同無效但建設(shè)工程質(zhì)量合格的,也可參照合同約定結(jié)算工程價款。

根據(jù)司法解釋的規(guī)定,無效施工合同是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算視工程質(zhì)量是否合格而定。可分兩類情形:一、竣工驗收合格;二、驗收不合格,但經(jīng)過修復(fù)后合格。這兩種情況下,施工方可以請求參照施工合同的約定來結(jié)算。司法解釋做出這樣的規(guī)定,來源于《合同法》第五十八條的規(guī)定,合同無效后,因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還,不能返或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。工程施工合同顯然不適合返還,而適用折價補(bǔ)償。實踐中,對“折價補(bǔ)償”在無效施工合同的適用中有爭議。一些法院認(rèn)為,無效后的結(jié)算就是工程量據(jù)實計算、計價方式參照合同約定結(jié)算;一些法院認(rèn)為,按定額計算,利潤、管理費等不能計算。但,司法解釋規(guī)定的按照合同約定結(jié)算,從文義上來看,就是按照合同約定的計價方式等來結(jié)算,涉及利潤、管理費等也應(yīng)計算。在如此規(guī)定下,是否存在合同有效、無效都不影響結(jié)算呢?顯然不一樣,合同有效,合同當(dāng)事方均應(yīng)全面履行約定;合同無效時,前提是工程質(zhì)量合格才可請求參照合同約定結(jié)算,結(jié)算范圍也應(yīng)限于工程價款,涉及其他違約事項若參照合同尚存爭議。故業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為,出現(xiàn)這樣的結(jié)果完全是根據(jù)《合同法》的規(guī)定推導(dǎo)出的結(jié)論,而非鼓勵違法簽訂施工合同。實踐中,還有一個問題容易出現(xiàn):實際施工人往往從前手承包人手中接受施工工程,簽訂的合同價過低,實際施工人又如何主張權(quán)利?有人認(rèn)為根據(jù)司法解釋的規(guī)定,是否請求參照合同約定計算工程款是實際施工人的權(quán)利,而不是附帶的義務(wù),那么,合同約定價款過低時,也可不請求參照該合同計算;同時,從《合同法》對無效合同的系列規(guī)定來看,若是再分包合同無效,實際施工人與發(fā)包人形成事實上的施工合同關(guān)系,可主張參照發(fā)包人與直接承包人簽訂的施工合同來計算。當(dāng)然,這僅是理論探討,實踐中待考察。

三、施工方與建設(shè)方在備案合同之外,另行簽訂的施工合同(協(xié)議)等,在結(jié)算時,若該另行簽訂的合同(協(xié)議)與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同的實質(zhì)內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案合同作為結(jié)算的依據(jù)。

涉及建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人簽訂的所謂“黑白合同”問題,即備案中標(biāo)合同(即白合同)與另行簽訂的“補(bǔ)充協(xié)議”或“施工合同”等形式的合同(即黑合同)對結(jié)算的約定不一致而產(chǎn)生爭議如何處理。司法解釋出臺前,各地法院針對黑白合同在結(jié)算時如何認(rèn)定存在爭議,而目前實踐中需執(zhí)行該司法解釋的規(guī)定。在執(zhí)行中還存在問題待明確:一、黑合同是否當(dāng)然無效,以及關(guān)于結(jié)算“實質(zhì)性內(nèi)容”的范圍。應(yīng)當(dāng)注意到司法解釋并未直接規(guī)定“黑合同”為無效合同,僅在涉及工程款結(jié)算依據(jù)存在爭議時,規(guī)定以中標(biāo)備案合同為依據(jù)。實踐中,承包方起訴支付工程欠款時,與發(fā)包方往往對合同效力不持異議,按照不告不理的原則,法院也不必主動去認(rèn)定合同效力問題,僅需確定按照哪一份合同作為結(jié)算的依據(jù)。涉及黑白合同“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”的,這個“實質(zhì)性內(nèi)容”的范圍如何確定?根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,一般認(rèn)為合同的實質(zhì)性內(nèi)容是指投標(biāo)人的報價、招標(biāo)方式、技術(shù)規(guī)格等涉及合同主要事項的條款;《合同法》第十二條規(guī)定了合同當(dāng)事人在合同中一般約定的條款內(nèi)容,但并未明確規(guī)定實質(zhì)性條款。實踐中,施工合同的實質(zhì)性內(nèi)容一般是指影響或者決定當(dāng)事人基本權(quán)利與義務(wù)的條款,如工程價款、計價方式、工程質(zhì)量、工程期限。二、需要區(qū)分在中標(biāo)備案合同之外另行簽訂的協(xié)議是屬于與備案合同不一致的“黑合同”,還是屬于正常的合同變更。這里的合同變更屬狹義的,僅指合同內(nèi)容的變更,不包括主體的變更?!逗贤ā访鞔_了合同當(dāng)事人協(xié)商一致對合同內(nèi)容可以作出變更。實踐中,不涉及合同實質(zhì)性內(nèi)容的變更形成的協(xié)議,就不屬“黑合同”;涉及實質(zhì)性內(nèi)容的,也應(yīng)根據(jù)合同履行的實際狀況、具體細(xì)節(jié)來認(rèn)定;如工程價款有微調(diào),工期有延期、一些分項目有調(diào)整等,這些調(diào)整跟工程項目的實際情況有關(guān),一般工程施工中發(fā)生的設(shè)計變更、工程量增減、諸多原因的工期變更等,在實際施工中因客觀原因?qū)е碌暮炞C、技術(shù)核定等發(fā)生的對原備案合同內(nèi)容的變更就不屬“黑合同”;故,是否屬于對實質(zhì)性內(nèi)容變更的“黑合同”還不能一概而論,應(yīng)根據(jù)工程施工的具體情況來作出具體的分析,應(yīng)當(dāng)把握合同當(dāng)事人的合同變更權(quán)利不被不合理的限制和排除,又應(yīng)當(dāng)考量合同當(dāng)事人是否通過簽訂黑合同搞不正當(dāng)競爭來損害國家、社會公共利益和他人的合法利益,這又成為法官的自由裁量權(quán)范圍了。三、存在黑白合同不一致按白合同結(jié)算的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)有個前提,就是這個備案的合同是通過招標(biāo)投標(biāo)方式形成的中標(biāo)合同;沒有經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)形成的合同即或也備案了,但不符合司法解釋第二十一條之規(guī)定。這里還需注意的是,備案程序不是合同生效的條件,屬行政監(jiān)管手段,并在出現(xiàn)多個合同版本時,備案合同有利于維護(hù)交易秩序和交易規(guī)則。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇六

代理人:王xx律師13501809923上海君然律師事務(wù)所

因山東玉皇農(nóng)業(yè)科技有限公司訴我建設(shè)工程施工合同糾紛一案,現(xiàn)答辯如下:

一、答辯人已經(jīng)按照合同約定履行了綠化種植義務(wù)。雙方于xxxx年2月29日簽訂的玉皇新村綠化工程施工合同,明確約定了合同工期為xxxx年3月29日至xxxx年4月8日。答辯人在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成了綠化種植義務(wù),并通過了原告驗收。原告于xxxx年7月10日按照約定支付了總工程款的50%,即原告訴稱的96906元。此款項支付了是答辯人履行種植部分義務(wù)的工程款,是總工程款的一半,并非全部工程款。因此,根據(jù)合同約定及法律規(guī)定此款項不應(yīng)當(dāng)返還。

二、答辯人對草坪維護(hù)管理了三個月,原告應(yīng)當(dāng)支付這部分費用。在完成合同約定的種植工作后,答辯人從xxxx年4月9日起對合同約定的草坪進(jìn)行了為期三個月的維護(hù)和管理。并因此發(fā)生了較大數(shù)額費用,原告因此獲得利益。原告應(yīng)將此費用支付答辯人。

三、答辯人撤出草坪管理是經(jīng)過原告同意,并將管理權(quán)交給原告的。因原告測算工程面積不合理、不提供維護(hù)水源等原因,答辯人向原告提出交涉。根據(jù)雙方協(xié)商,答辯人按照原告要求寫了書面申請,將草坪的維護(hù)管理工作交給玉皇新村項目部劉**、陳**等人,并約定由二人領(lǐng)取剩余工程款。在交付草坪管理權(quán)時,原告對草坪狀況并無異議,答辯人還將用于維護(hù)草坪的草坪機(jī)兩部一并交給了項目部。此后,原告從未與答辯人就此事進(jìn)行聯(lián)系。由于原告疏于管理,為推卸責(zé)任將答辯人起訴。

四、原告現(xiàn)將本案爭議草坪管理權(quán)另行發(fā)包給他人。如果原告否認(rèn)答辯人將管理權(quán)交還的事實,那么,首先應(yīng)當(dāng)向法院主張要求答辯人繼續(xù)進(jìn)行維護(hù)管理,而不應(yīng)要求返還工程款。原告一方面訴稱雙方未解除該合同,另一方面又將該合同涉及的草坪管理工程另行發(fā)包,本身就是一種違約行為。原告首先應(yīng)當(dāng)對自己的違約行為承擔(dān)違約責(zé)任。

綜上,答辯人已按合同約定工期完成綠化種植義務(wù),原告支付的是種植工程的工程款,因此,答辯人無須返還。應(yīng)當(dāng)駁回原告訴訟請求,訴訟費由原告自擔(dān)。另外,原告應(yīng)當(dāng)支付答辯人所支出的草坪維護(hù)管理部分的費用,原告對此保留訴權(quán)。

此致

黃*區(qū)人民法院

答辯人:周**

xxxx年10月20日

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇七

《建筑法》存在兩大缺陷。一是涵蓋的建筑范圍方面缺陷,面太窄。未包括“鐵公機(jī)”工程以及水利、水運(yùn)、港口碼頭等,一是包含的建筑流程方面缺陷,線太短。未包括勘探、設(shè)計等。

2005年1月1日,最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理建設(shè)施工工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》開始實施。歷時兩年多的司法解釋出臺后,在當(dāng)時引起很大的反響,被認(rèn)為是解決建設(shè)施工合同糾紛的“寶典”。這部“寶典”也不是“放之四海而皆準(zhǔn)”,有許多模糊的地方,有許多回避的內(nèi)容。

這些模糊和回避的內(nèi)容,本可以通過修訂《建筑法》來彌補(bǔ),但是由于《建筑法》立法的先天不足以及修改《建筑法》的種種局限,一部涵蓋房屋建筑工程、市政工程、水利工程以及其他基礎(chǔ)設(shè)施工程的跨行業(yè)部門的,以及包含勘探、設(shè)計和施工的全國性《建設(shè)工程法》至今沒能出臺。修改《建筑法》的呼聲,自2005年開始達(dá)到高潮后,突然偃旗息鼓。因此,各地高院和中院,針對各地審理建設(shè)工程合同糾紛制訂了一些指導(dǎo)意見。

隨著上海工程項目規(guī)模的減縮,上海的許多施工企業(yè)走出上海,走向華東地區(qū),走向全國各地。因此,了解各地法院指導(dǎo)意見的特別規(guī)定,我們律師為施工企業(yè)提供法律服務(wù)更具有針對性和現(xiàn)實性。

1.最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見(2002年8月)

4.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)

(一)掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包以及內(nèi)部承包之間關(guān)系及法律效力

最高院14號《司法解釋》規(guī)定:

第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

1.關(guān)于掛靠:沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義,低資質(zhì)的施工企業(yè)借用高資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義,去投標(biāo)并簽訂《建設(shè)工程施工合同》。

3.關(guān)于違法分包(專業(yè)分包和勞務(wù)分包):專業(yè)違法分包是指發(fā)包人(業(yè)主、總承包人)將61項專業(yè)分包項目分包給不具有專業(yè)資質(zhì)的公司或個人;或者該61項專業(yè)分包沒有經(jīng)過業(yè)主同意,總承包人擅自分包。勞務(wù)違法分包是指發(fā)包人(總承包人、專業(yè)分包人)將13項勞務(wù)分包項目分包給不具有勞務(wù)資質(zhì)的公司或個人。

福建高院規(guī)定:如何區(qū)分勞務(wù)分包與轉(zhuǎn)包、違法分包?

答:勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專業(yè)承包人將所承包的建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線等)發(fā)包給勞務(wù)作業(yè)承包人完成的活動。轉(zhuǎn)包是承包人將所承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)由第三人施工完成。分包是承包人將所承包的建設(shè)工程的某一部分施工項目交由第三人施工建設(shè),其中《建筑法》與《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包。勞務(wù)分包既不是轉(zhuǎn)包,也不是分包;轉(zhuǎn)包及違法分包為法律所禁止,勞務(wù)分包則不為法律所禁止。

(1)總包合同合法;

(2)分包單位具備與分包工程相應(yīng)的資質(zhì)等級;

(3)對外分包工程須在總包合同中約定或經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可;

(4)建筑工程的主體結(jié)構(gòu),必須由總包單位自行完成;

(5)分包單位不得將分包工程再行分包。

不符合上述條件的總分包合同,應(yīng)認(rèn)定無效。

合同一方當(dāng)事人將建筑工程承包合同中的全部或部分權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,符合下列條件的,可認(rèn)定轉(zhuǎn)讓有效。

(1)被轉(zhuǎn)讓的合同必須是有效合同;

(2)合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意;

(3)受讓人必須是具有相應(yīng)資質(zhì)的建筑施工企業(yè);

(4)轉(zhuǎn)讓方不得牟利和違背法律、損害社會公共利益;

(5)合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的程序。

法律規(guī)定和合同約定不得轉(zhuǎn)讓的建筑工程承包合同,其轉(zhuǎn)讓行為無效。

建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機(jī)構(gòu)或在冊職工簽訂合同,將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工施工,并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持的,可認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同;當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由,主張該內(nèi)部承包合同無效的,不予支持。

對于建設(shè)單位內(nèi)部承包合同,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工簽訂的工程承包合同,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,該承包人應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進(jìn)行管理,對外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人一方以內(nèi)部承包合同中的承包方無施工資質(zhì)為由主張該內(nèi)部承包合同無效的,不予支持。

而掛靠則是指實際施工主體借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程,該實際施工主體與被掛靠企業(yè)間并不存在隸屬或管理關(guān)系,構(gòu)成獨立主體間的承包合同關(guān)系,如果掛靠單位并無相應(yīng)施工資質(zhì)的,應(yīng)認(rèn)定該承包合同關(guān)系無效。因此,二者區(qū)分主要應(yīng)從合同當(dāng)事人間是否有勞動或隸屬管理關(guān)系,承包工程所需資金、材料、技術(shù)是否由對方當(dāng)事人提供等進(jìn)行判斷。

問:如何認(rèn)定施工企業(yè)內(nèi)部承包合同的性質(zhì)與效力?

答:建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業(yè)內(nèi)部承包合同,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,承包人仍應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進(jìn)行管理,對外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由主張合同無效的,不予支持。

評價:如果屬于轉(zhuǎn)包或違法分包的,《建設(shè)工程總承包合同》是有效合同,轉(zhuǎn)包合同是無效合同,發(fā)包人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定,解除《建設(shè)工程總承包合同》。如果屬于掛靠的,《建設(shè)工程總承包合同》是無效合同,掛靠合同也是無效合同,發(fā)包人可以請求確認(rèn)《建設(shè)工程總承包合同》無效。合同有效被解除與合同無效,其法律后果是不同的。

(二)掛靠人以被掛靠人名義簽訂合同出現(xiàn)糾紛,被掛靠人是否承擔(dān)責(zé)任?

1.“掛靠”行為是施工行業(yè)普遍現(xiàn)象,責(zé)任如何承擔(dān)?

14號《司法解釋》不是很明確具體。該解釋沒有使用“掛靠”術(shù)語,第四條使用了“實際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義”的表述。

2.“掛靠”行為責(zé)任包括:行政、民事、刑事等責(zé)任。

建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任,以及大量的對外采購、租賃、借貸等商事責(zé)任等。關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任承擔(dān),14號解釋第25條規(guī)定明確,總包、分包和實際施工人共同承擔(dān)。

北京高院規(guī)定:合同相對人不知道是掛靠的,被掛靠人承擔(dān)合同責(zé)任,但可以追償;合同相對人知道是掛靠的,掛靠人承擔(dān)責(zé)任,被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

江蘇高院和杭州中院規(guī)定:掛靠人以被掛靠人名義訂立建設(shè)工程施工合同,因履行該合同產(chǎn)生的民事責(zé)任,掛靠人與被掛靠人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

南通中院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外訂立、履行合同的,應(yīng)由實際施工人自行承擔(dān)責(zé)任。實際施工人以建筑單位(即被掛靠人)名義對外簽訂商事合同,應(yīng)區(qū)分被掛靠人是否構(gòu)成職務(wù)行為、授權(quán)代理行為和表現(xiàn)代理行為。

山東高院規(guī)定:應(yīng)作為共同訴訟人起訴或應(yīng)訴。因合同無效造成的損失,承擔(dān)連帶責(zé)任。

福建高院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外簽訂的,合同相對人起訴被掛靠單位的,不予支持;以被掛靠人名義簽訂的,由被掛靠人承擔(dān),但是,合同相對人明知掛靠事實,起訴掛靠人的,由掛靠人承擔(dān)。

廣東高院規(guī)定:施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程合同而被起訴的,應(yīng)將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告;被掛靠建筑施工企業(yè)對施工人因承攬的工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成發(fā)包人損失的,應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

最高院14號《司法解釋》沒有明確規(guī)定,2002年頒布的《暫行意見》有過規(guī)定,但是,2004年出臺了14號《司法解釋》后,法院好像不重視這部司法解釋了。

浙江高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或建設(shè)工程規(guī)劃許可證,與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)認(rèn)定合同無效;但在一審?fù)忁q論終結(jié)前取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實的,可認(rèn)定有效。

發(fā)包人未取得建設(shè)用地使用權(quán)證或建筑工程施工許可證的,不影響建設(shè)工程施工合同的效力。

山東高院規(guī)定:頒發(fā)施工許可證屬于行政管理范疇,是否具備《建設(shè)工程施工許可證》不影響建設(shè)工程施工合同的效力。

廣東高院規(guī)定:發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的"三無"工程建設(shè)施工合同,應(yīng)確認(rèn)無效;但在審理期間已補(bǔ)辦手續(xù)的,應(yīng)確認(rèn)合同有效。

發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地,并已取得《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》,只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的,不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認(rèn)定所簽訂的建設(shè)施工合同無效。

深圳中院規(guī)定:人民法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛,在審理過程中,一方當(dāng)事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可主張合同無效的,在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的,應(yīng)認(rèn)定施工合同無效;開庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可,但未取得施工許可的,應(yīng)認(rèn)定施工合同有效。

安徽高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證,與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)認(rèn)定合同無效,但起訴前取得規(guī)劃許可證的,應(yīng)認(rèn)定合同有效。

違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的,所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效,但起訴前補(bǔ)辦手續(xù)的,應(yīng)認(rèn)定合同有效。

江蘇高院:有下列情形之一的,合同無效:中標(biāo)合同約定的工程價款低于成本價的。

深圳中院:按照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程,經(jīng)過招投標(biāo)而簽訂的施工合同,承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價,主張合同無效的,應(yīng)予支持。不屬于《中華人民共和國國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程,建設(shè)工程合同履行中承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價或承包人對總價包干合同中工程量有重大誤解的,承包人在法定期限內(nèi)要求撤銷或變更合同的,應(yīng)予支持。

承包人就招投標(biāo)工程承諾對工程價款予以大幅度讓利的,屬于對工程價款的實質(zhì)性變更,應(yīng)認(rèn)定無效;承包人就非招投標(biāo)工程承諾予以讓利,如無證據(jù)證明讓利后的工程價款低于施工成本,可認(rèn)定該承諾有效,按該承諾結(jié)算工程價款。

山東高院:如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設(shè)工程的成本價格,則違反了有關(guān)規(guī)章的強(qiáng)制性規(guī)定,可以根據(jù)當(dāng)事人的請求變更或者撤銷。

1.《建設(shè)工程施工合同》無效,承包人可以主張優(yōu)先受償權(quán)?

浙江高院、安徽高院和杭州中院規(guī)定:

建設(shè)工程施工合同無效,但工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格,在總承包人或轉(zhuǎn)包人怠于行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)時,就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

2.《建設(shè)工程施工合同》無效,承包人不能主張優(yōu)先受償權(quán)?

廣東高院和深圳中院:《建設(shè)工程施工合同》無效,承包人不能主張工程款的優(yōu)先受償權(quán)。

3.建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)能否轉(zhuǎn)讓?

江蘇高院規(guī)定:承包人將建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。

深圳中院規(guī)定:承包人將其對發(fā)包人的工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的,建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)不能隨之轉(zhuǎn)讓。

4.《建設(shè)工程施工合同》被解除,承包人是否享有優(yōu)先受償權(quán)?

深圳中院規(guī)定:在工程竣工驗收合格前,建設(shè)工程合同被解除的,承包人對已完工程享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)。

5.優(yōu)先受償權(quán)適用范圍的擴(kuò)大和限制?

浙江高院和安徽高院:

工程勘察人或設(shè)計人就工程勘察或設(shè)計費主張優(yōu)先受償權(quán)的,不予支持。

廣東高院粵高法發(fā)[2004]2號意見:

《合同法》第286條所規(guī)定的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)適用于建設(shè)工程施工合同。

建設(shè)工程幕墻裝修、裝飾合同屬于建設(shè)工程施工合同。

建設(shè)單位直接發(fā)包的基礎(chǔ)工程,享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)單位直接發(fā)包的消防工程、玻璃幕墻工程、裝修裝飾工程,在該工程增加價值的范圍內(nèi)享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

總承包人分包的專業(yè)工程,專業(yè)工程分包人不享有工程價款優(yōu)先權(quán)。

6.廣東高院的優(yōu)先受償權(quán)的其他規(guī)定

建設(shè)工程合同訂立總承包合同后,再由總承包人訂立分包合同的,在總承包合同、分包合同均有效的情形下,發(fā)包人拖欠工程款的,總承包人可以對工程折價或者拍賣價款主張優(yōu)先受償權(quán)。

承包人對于其參與建設(shè)的學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會公益設(shè)施,不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

承包人對其承建的建設(shè)工程折價或者拍賣價款享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),但對于因建設(shè)工程的使用、出租所產(chǎn)生的收益不得行使優(yōu)先權(quán)。

因承包人的原因?qū)е陆ㄔO(shè)工程未經(jīng)工程質(zhì)量竣工驗收或驗收不合格,承包人主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的,人民法院不予支持。但因第三人行使抵押權(quán)等權(quán)利時需對該建設(shè)工程進(jìn)行處分的情形除外。

承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程承包合同中約定承包人不能行使建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán),事后承包人以建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)是法定權(quán)利為由向人民法院主張合同約定無效并要求行使建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的,人民法院不予支持。

承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)期限的,該約定有效。但在2002年12月28日之后,承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限超過6個月的,超過部分無效。

承包人在超過法定的期限后向人民法院主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的,人民法院不予支持。

六個月期限的起算點應(yīng)區(qū)分以下情況予以確定:發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時工程已實際竣工的',工程實際竣工之日為六個月的起算點;發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時工程未實際竣工的,約定的竣工之日為六個月的起算點;約定的竣工日期早于實際停工日期的,實際停工之日為六個月的起算點。

權(quán)利人未在上述期限內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)的,建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)喪失。

建設(shè)工程承包人自行與發(fā)包人協(xié)商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款,或者提起訴訟、申請仲裁要求確認(rèn)其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán),或者直接申請法院將該工程拍賣以實現(xiàn)工程款債權(quán),或者申請參加對建設(shè)工程變價款的參與分配程序主張優(yōu)先受償權(quán),均屬于對建設(shè)工程價款依法行使優(yōu)先權(quán)。

建設(shè)工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發(fā)包人向其支付工程款,未要求確認(rèn)其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)的,不視為行使優(yōu)先權(quán)。

建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍為建設(shè)工程的工程價款,包括承包人應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款和用于建設(shè)工程的墊資款等。工程價款的利息不在優(yōu)先受償范圍內(nèi)。

發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因為發(fā)包人違約所造成的損失,不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。

建設(shè)工程承包人只能在其承建工程拍賣價款的范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán),對該工程占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)的拍賣價款不能主張優(yōu)先受償。

實際操作中可對建設(shè)工程和土地使用權(quán)分開進(jìn)行價值評估,確定各自在總價值中的比例,然后一并拍賣,拍賣成交后再確定建設(shè)工程承包人可以優(yōu)先受償?shù)慕痤~。

建設(shè)工程承包人承建的部分工程因發(fā)包人的其他債務(wù)被人民法院執(zhí)行的,承包人只能根據(jù)被執(zhí)行的工程占其承建的全部工程的比例,對相應(yīng)的工程價款主張優(yōu)先受償。

答:雖然上述批復(fù)規(guī)定了該優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個月,但從《合同法》第286條的條文本意分析,該六個月的期限,僅是規(guī)定應(yīng)由承包人向發(fā)包人催告支付工程價款,至于是否選擇折價、拍賣等形式受償?shù)?,并不在該期限?nèi)。

但應(yīng)當(dāng)明確,從承包人催告時起,就意味著其知道自身可以行使優(yōu)先受償權(quán)了,所以也應(yīng)當(dāng)從這一時間點計算該項權(quán)利的訴訟時效,即為兩年,若兩年還內(nèi)不起訴的,則應(yīng)喪失該優(yōu)先受償?shù)膭僭V權(quán)。

山東高院規(guī)定:家庭居室裝飾裝修合同不適用《建筑法》調(diào)整,適用《合同法》承攬合同規(guī)定。

福建高院規(guī)定:城鎮(zhèn)個人自建房屋適用該司法解釋,但農(nóng)村建房不適用該司法解釋,農(nóng)村建筑活動由國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》及相關(guān)法律、法規(guī)調(diào)整。

橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構(gòu)筑物工程、線路管道和設(shè)備安裝工程以及構(gòu)成專業(yè)承包的建筑裝飾裝修工程等施工合同適用該司法解釋。

江蘇高院規(guī)定:勞務(wù)承包合同糾紛和家庭住宅裝修合同糾紛案件不適用《指導(dǎo)意見》

(1)細(xì)化了“掛靠”的表現(xiàn)形式,四個“有無”:資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、統(tǒng)一財務(wù),人事任免、調(diào)動,社會保險。

(2)突破建設(shè)工程價款在鑒定過程中,如果承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵,鑒定機(jī)構(gòu)未予認(rèn)定,人民法院按照鑒定報告支持工程價款;但是當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。

(3)合作開發(fā)房地產(chǎn)合同中的一方當(dāng)事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同,承包人要求合作各方當(dāng)事人對欠付的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。

(4)承包人轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程所獲得的利潤以及實際施工人支付的管理費,人民法院可以收繳。

2.浙江高院:建設(shè)工程施工合同采用固定總價包干方式,當(dāng)事人以實際工程量存在增減為由要求調(diào)整的,有約定的按約定處理。沒有約定,總價包干范圍明確的,可相應(yīng)調(diào)整工程價款;總價包干范圍約定不明的,主張調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。

(1)法院以職權(quán)審查合同效力,在審理建筑工程承包合同糾紛案件中,如果雙方當(dāng)事人對合同效力不予主張,法院也應(yīng)審查合同的效力,并在法律文書中予以確認(rèn)和說明。

(2)確定顯示公平的幅度為30%,在審理建筑工程欠款糾紛中,一般應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人在合同中約定的工程造價和結(jié)算方式進(jìn)行結(jié)算;但約定的價款明顯超過或低于市場的30%,所得的勞動報酬明顯超過或低于同類勞動標(biāo)準(zhǔn)的30%,致使雙方利益嚴(yán)重失衡的,應(yīng)公平合理地對約定價款予以變更。

(3) 明確規(guī)定無效合同的損失范圍,因無效合同造成損失范圍包括窩工停工費、機(jī)械設(shè)備調(diào)遣費、建筑材料和構(gòu)建積壓費、保管費、機(jī)械設(shè)施閑置費、租賃費、臨時設(shè)施建造費以及其他直接與該工程有關(guān)而獨立發(fā)生的費用等。

4.福建高院:拒絕承包人修復(fù),發(fā)包人另請他人修復(fù)費用,承包人不承擔(dān),因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不合格的,承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合理的修復(fù)費用。發(fā)包人無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)而另請他人修復(fù)的,因另請他人而增加的費用不應(yīng)由承包人承擔(dān)。

(1)結(jié)算后仍可主張違約金及墊資款利息,發(fā)包人在工程款結(jié)算后不按期支付工程款,即使雙方已經(jīng)結(jié)算,承包人請求發(fā)包人按照合同約定支付逾期付款違約金及墊資利息的,應(yīng)予支持。

(2) 簽約后又毀約,發(fā)包人應(yīng)賠償承包人預(yù)期利益,發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程合同后又毀約的,應(yīng)賠償承包人由此而造成的損失,該損失應(yīng)當(dāng)包括承包人履行合同后可以獲得的利益。

(1)所有人與發(fā)包人不同時,應(yīng)共同作為案件原被告,建設(shè)工程施工合同的發(fā)包人并非建設(shè)工程項目的所有人,發(fā)包人以自己的名義實際履行合同的,建設(shè)工程的所有人應(yīng)與發(fā)包人列為建設(shè)工程施工合同糾紛案件的共同原被告。

(2)建設(shè)工程合同約定為固定總價的,承包人以工程量增加為由要求調(diào)整合同價款的,應(yīng)按照以下方式處理:

d.簽訂固定總價合同后,工程發(fā)生重大變化或固定總價所依據(jù)的設(shè)計圖紙發(fā)生重大變更的,按照雙方確定的工程量清單單價據(jù)實計價。

1)內(nèi)部協(xié)議具有內(nèi)部約束力,工程掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等關(guān)系雙方約定建筑單位對建設(shè)工程所涉?zhèn)鶛?quán)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任的,僅在其內(nèi)部具有約束力,不能對抗善意相對人。

d.實際施工人與相對人未訂立書面合同,但相對人能舉證證明實際施工人在訂立合同當(dāng)時以建筑單位、項目部或工地名義,且其已知道實際施工人具有案涉工程項目部項目經(jīng)理或其他相關(guān)身份的。

(3)標(biāo)的物用途作為認(rèn)定表見代理的重要因素,在結(jié)合相對人主觀以及客觀事實仍無法認(rèn)定是否構(gòu)成表見代理的,應(yīng)將合同標(biāo)的物的用途作為重要參考予以審查,如購買的材料、租賃的器材和所借的款項實際用于項目施工的,可以認(rèn)定建筑單位承擔(dān)責(zé)任。

g.運(yùn)用經(jīng)驗法則,通過對合同締結(jié)和出具債權(quán)憑證時間、以誰名義出具、標(biāo)的物的種類性質(zhì)及交付使用等情況的綜合分析判斷,實際施工人或其與相對人的行為明顯與常情常理不符的。

答:項目部是施工承包企業(yè)具體實施施工行為的組織體,項目經(jīng)理指受企業(yè)委托對工程項目施工過程全面負(fù)責(zé)的項目管理者,是企業(yè)在工程項目上的代表人。從當(dāng)前的建筑工程承包現(xiàn)狀來看,承包人的項目部或項目經(jīng)理以承包人名義訂立合同,債權(quán)人要求承包人承擔(dān)民事責(zé)任的,一般應(yīng)予支持,但承包人有證據(jù)證明債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道項目部或者項目經(jīng)理沒有代理權(quán)限的除外。

但應(yīng)當(dāng)注意的是,對于除項目經(jīng)理以外的所謂現(xiàn)場負(fù)責(zé)人或材料員、采購員等,因其自身并無法律、法規(guī)或行業(yè)規(guī)范所賦予的項目部管理權(quán)力,故對此類人員的簽證是否具有表見代理的效力,則應(yīng)當(dāng)由主張該表見代理行為成立的一方當(dāng)事人舉證。同理,對于項目部技術(shù)專用章的效力,也同樣如此。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇八

福建省三江制衣有限公司在井岡山市投資辦廠,經(jīng)注冊登記成立井岡山制衣有限公司(即本案的原告),12月30日,原告井岡山市制衣有限公司與被告(所在地為福建省福州市臺江區(qū))簽訂建設(shè)工程設(shè)計合同,合同未對交付設(shè)計圖紙的地點進(jìn)行約定。合同簽訂后被告多次到井岡山市實地勘驗,最后把設(shè)計完成的一部分設(shè)計圖紙交付給原告井岡山市制衣有限公司的總部福建省三江制衣有限公司(所在地為福建省福州市臺江區(qū)),一部分交付給原告井岡山市制衣有限公司的籌建辦公室(所在地為江西省井岡山市)。由于被告未按期交付全部設(shè)計圖紙,且交付的圖紙有的為無效圖紙,為此引發(fā)糾紛,經(jīng)雙方多次協(xié)商未果,原告井岡山市制衣有限公司選擇以合同履行地確定管轄法院,并以江西省井岡山市為合同履行地,向江西省井岡山市人民法院起訴要求解除合同。

[分歧]。

對本案的管轄法院存在不同的看法:

建設(shè)工程設(shè)計合同屬建設(shè)工程的分合同,但《合同法》沒有規(guī)定建設(shè)工程所在地為建設(shè)工程設(shè)計合同的合同履行地,本案的當(dāng)事人所簽訂的建設(shè)工程設(shè)計合同也未約定合同履行地。本案屬履行地不明確,根據(jù)《合同法》第六十二條第(三)項的規(guī)定:“履行地點不明確,給付貨幣的,在貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的,在履行義務(wù)一方所在地履行”。本案屬建設(shè)工程設(shè)計合同,義務(wù)人交付的既不是貨幣,也不是不動產(chǎn),而是建設(shè)工程設(shè)計圖紙,屬于《合同法》第六十二條第(三)項規(guī)定的“其他標(biāo)的”,本案的合同履行地是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方所在地,被告是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方,即本案的合同履行地為被告所在地。由于本案的被告所在地和合同履行地都是福建省福州市臺江區(qū),因此本案有管轄權(quán)的法院是福建省福州市臺江區(qū)人民法院。

第二種意見認(rèn)為:建設(shè)工程設(shè)計合同,履行的義務(wù)是交付設(shè)計圖紙,那么在何地交付,則何地為履行地。建設(shè)工程設(shè)計合同的設(shè)計圖紙根據(jù)交易習(xí)慣,一般來說是設(shè)計方完成設(shè)計圖紙后,交付給發(fā)包方。本案的設(shè)計圖紙大部分在原告所在地江西省井岡山市交付的,履行地應(yīng)在江西省井岡山市,不存在履行地不能確定。故本案的管轄權(quán)應(yīng)為江西省井岡山市人民法院。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇九

問題一:關(guān)于決算價的審查

在合同約定建設(shè)方收到施工方工程款結(jié)算文件的60天內(nèi)審查完畢,逾期未提出異議,則視為同意施工方?jīng)Q算的情況下,如果建設(shè)方在約定期限內(nèi)未完成審查工作,是否可根據(jù)施工方報送的決算價直接確認(rèn)工程造價?參加研討會的絕大部分同志認(rèn)為:

——如果建設(shè)方在合同約定的期限內(nèi)對決算價表示異議的,應(yīng)根據(jù)不同情況,分別確定不同的處理方式。全部表示異議的,決算價不能作為工程造價,應(yīng)啟動審價程序;部分表示異議的,異議部分應(yīng)啟動審價程序。理由是:這一約定是合同雙方對決算價成為工程造價所附的條件,如果在合同約定的期限內(nèi)建設(shè)方提出異議,則不論異議是實質(zhì)性的還是非實質(zhì)性的,是全部的還是部分的,都應(yīng)當(dāng)作為所附條件沒有成就,不能按決算價確定造價。但這一異議建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)明示,并應(yīng)當(dāng)是對施工方作出的表示。

在這種情況下,即使建設(shè)方提出審計要求的,只要施工方不同意的就不應(yīng)啟動審價程序。該約定對審價程序的啟動產(chǎn)生限制作用。

——建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》關(guān)于雙方未約定決算審查期限的,均以28日為限的規(guī)定是否可在案件中適用?我們認(rèn)為:決算的審查期限應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人自由意志的內(nèi)容,本無須法律強(qiáng)行規(guī)定。該文件作為部門規(guī)章,對當(dāng)事人的重要權(quán)利義務(wù)作出創(chuàng)設(shè),似不合乎《立法法》的精神,因此該文件并不適合在案件審判中直接予以援引。

——在審理此類案件中,當(dāng)遇到相對方以質(zhì)量條款為異議對抗工程款的結(jié)算時應(yīng)如何正確處理呢?筆者認(rèn)為,由于建設(shè)方的主張不是針對決算價的,故不影響雙方按約定進(jìn)行決算。

問題二:關(guān)于工期的變更

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十

民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實情況的各種事實,是法院認(rèn)定爭議案件事實的根據(jù),根據(jù)我國《民事訴訟法》第六十三條的規(guī)定,民事訴訟證據(jù)主要有以下七種:

1、書證:是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來證明案件事實的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中,書證的主要形式有:發(fā)包方的招標(biāo)文件、承包方的投標(biāo)書、承包方、發(fā)包方訂立的《建設(shè)工程承包合同》、工程施工圖紙、設(shè)計技術(shù)交底、圖紙會審紀(jì)要、工程量簽證單、在工程施工過程中對于設(shè)計變更的聯(lián)系單、隱蔽工程的驗收記錄、工程預(yù)決算書等。

2、物證:是指以其形狀、質(zhì)量、規(guī)格等來證明案件事實的物品。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中,主要表現(xiàn)為建設(shè)工程合同的標(biāo)的物—已施工完成的建筑物、構(gòu)筑物、工地施工的機(jī)械設(shè)備等。比如在對工程量的爭議糾紛中,已完成的形象工程即為物證。

在建設(shè)工程合同糾紛的案件中,視聽資料的主要表現(xiàn)為發(fā)包方與承包方之間有關(guān)工程方面的往來電話錄音、往來電子郵件、對施工現(xiàn)場的錄影錄像資料等。

4、證人證言:是指知曉案件事實的當(dāng)事人的陳述。在建設(shè)工程合同糾紛中,證人證言主要是知曉建設(shè)工程合同的訂立、履行等事實的人員,所作的陳述。比如,工程監(jiān)理人員對于施工方延誤工期事實的陳述。

5、當(dāng)事人陳述:是指當(dāng)事人在訴訟中就與本案有關(guān)的事實,尤其是作為訴訟請求根據(jù)或反駁訴訟請求根據(jù)的事實,向法院所作的陳述。就建設(shè)工程承包合同糾紛而言,即為發(fā)包方、承包方在法庭上對爭議案件事實及反駁事實的陳訴。

6、鑒定結(jié)論:是指鑒定人運(yùn)用專業(yè)知識、專門技術(shù)對案件中的專門性問題進(jìn)行分析、鑒別、判斷后作出的結(jié)論。在建設(shè)工程承包合同糾紛中,主要表現(xiàn)形式有:工程質(zhì)量鑒定結(jié)論、工程款的決算結(jié)論等。

7、勘驗筆錄:是指審判人員在訴訟過程中對與爭議有關(guān)的現(xiàn)場、物品進(jìn)行查驗、測量、拍照后制作的筆錄,通過勘查、檢驗等方法形成的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛中,主要表現(xiàn)為應(yīng)承包方或發(fā)包方的申請,法院的審判人員對施工現(xiàn)場的工程量、工程形象進(jìn)度、停工、窩工、施工場地不具備施工條件等事實,進(jìn)行證據(jù)保全而成的證據(jù)材料。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十一

中冶建工集團(tuán)有限公司并姚晉川董事長:濱河新區(qū)是寧夏內(nèi)陸開放型經(jīng)濟(jì)試驗區(qū)的核心區(qū),是銀川市產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級的主戰(zhàn)場和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要增長極,寧夏回族自治區(qū)黨委書記李建華,政府主席咸輝,自治區(qū)黨委、市委書記徐廣國,市長白尚成等區(qū)市領(lǐng)導(dǎo)高度重視和關(guān)心支持新區(qū)發(fā)展,今年全區(qū)縣域經(jīng)濟(jì)觀摩會銀川六個縣(市)區(qū)共計觀摩點只有七個,而濱河新區(qū)就占了四個。在觀摩點確定后,濱河新區(qū)按照銀川市委、政府的要求,開展了大干100天沖刺縣域經(jīng)濟(jì)觀摩競賽活動。

作為濱河新區(qū)施工建設(shè)的主力軍,中冶建工集團(tuán)旗下所有分公司,主動放棄雙休日、中秋節(jié)、國慶節(jié)長假等休息時間,倒排工期,全力以赴,發(fā)揚(yáng)白加黑、五加二的實干精神,加班加點,搶工期、搶進(jìn)度,特別是在工程建設(shè)的關(guān)鍵時期,中冶建工集團(tuán)姚晉川董事長親自過問施工進(jìn)度,親自調(diào)度資金安排,有力保障了工程項目的順利推進(jìn),確保了自治區(qū)觀摩點項目順利完成和觀摩點沿線項目順利推進(jìn),為濱河新區(qū)和銀川市增了光、添了彩,充分體現(xiàn)了中冶建工集團(tuán)全體干部職工作為“國字號”企業(yè)特別能吃苦、特別能戰(zhàn)斗、特別能奉獻(xiàn)的良好品質(zhì)。

2016年10月8日。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十二

住所地:咸陽市人民路25號

法定代表人:王某,該公司經(jīng)理

被答辯人:陜西金銀工程建設(shè)有限公司

住所地:咸陽市渭陽路78號

法定代表人:劉某,該公司經(jīng)理

被答辯人訴答辯人建設(shè)施工合同糾紛案,貴院已經(jīng)受理,現(xiàn)答辯人根據(jù)事實和法律答辯如下:

一、關(guān)于“判令答辯人支付工程款余額751929.15元,并承擔(dān)銀行同期貸款利息”之訴訟請求,于法無據(jù),應(yīng)予駁回。

根據(jù)8月16日答辯人與被答辯人簽訂的《建設(shè)工程施工合同》第一部第五條“合同價款暫定價31535818.17元(以決算為準(zhǔn))文明工地施工費:343699.56元”及第三部分專用條款第23.2“本合同價款采用可調(diào)價格方式確定。

(2)采用可調(diào)價格合同,合同價款調(diào)整方法:工程結(jié)算時,按8月26日協(xié)議條款及雙方承諾方式另行結(jié)算。

”之約定,答辯人付款的依據(jù)應(yīng)是雙方的結(jié)算的合同價款,但雙方至今尚未進(jìn)行結(jié)算。

其次,6月13日,由答辯人和被答辯人共同委托咸陽市建設(shè)工程造價管理站進(jìn)行決算,月16日,咸陽市建設(shè)工程造價管理站出具了《工程決算書》。

但203月24日,咸陽市建設(shè)工程造價管理站撤銷了2010年10月16日公布的該工程決算書,并退回其支付的工程決算費用。

并建議雙方通過合同仲裁或司法程序解決該工程結(jié)算問題。

至此雙方委托第三方?jīng)Q算仍無結(jié)果。

綜上,至今為止,雙方未進(jìn)行結(jié)算,委托第三方?jīng)Q算亦無結(jié)果。

因此在本案工程總價款尚未確定之前,被答辯人請求答辯人支付工程款余額751929.15元尚無依據(jù),依法應(yīng)予駁回。

另,“并承擔(dān)銀行同期貸款利息;”之訴訟請求,并不是具體的數(shù)額,因不符合《民事訴訟法》第一百零八條“起訴必須符合下列條件:(三)有具體的訴訟請求和事實、理由”之規(guī)定,依法應(yīng)予駁回。

二、關(guān)于“判令答辯人賠償損失6549555元”之訴訟請求,因無事實和法律依據(jù),依法應(yīng)予駁回。

被答辯人訴稱“二是因答辯人不按照工程進(jìn)度付款,致使工期延誤一年半,造成被答辯人遭受工程管理費用損失2900400元,機(jī)械租賃費用損失957600元,架管、扣件、絲桿等材料費用損失2269555元”的邏輯是,造成其6549555元損失的原因是答辯人不按照工程進(jìn)度付款,致使工期延誤一年半。

那么答辯人是否按照工程進(jìn)度及時付款呢,根據(jù)208月16日《建設(shè)工程施工合同》“第三部分專用條款26、工程款(進(jìn)度款)支付。

雙方約定的工程款(進(jìn)度款)支付的方式和時間:按月進(jìn)度款的80%支付,工程竣工驗收后付至總價款的80%,除5%的保修金外,交工后30日內(nèi)付清。

”之約定,答辯人支付進(jìn)度款的時間點為兩個,一是按月進(jìn)度款的80%支付;二是工程竣工驗收后付至總價款的80%。

答辯人是否違約答辯如下:

首先:是否按月進(jìn)度款的80%支付,答辯人不存在違約情形。

在本案中,被答辯人從施工到竣工驗收結(jié)束時,從未給答辯人報送工程進(jìn)度,答辯人只能根據(jù)被答辯人的要求及時足額支付工程進(jìn)度款。

根據(jù)年8月16日《建設(shè)工程施工合同》第二部分通用條款第9.1條“承包人按專用條款約定的內(nèi)容和時間完成以下工作:(2)向工程師提供年、季、月度計劃及相應(yīng)進(jìn)度統(tǒng)計報表”、第9.2條“承包人未能履行9.1款各項義務(wù),造成發(fā)包人損失的,承包人賠償發(fā)包人有關(guān)損失”及第三部分專用條款第9.1條“承包人應(yīng)按約定時間和要求完成以下工作:(2)應(yīng)提供計劃、報表的名稱及完成時間:每月25日向建設(shè)單位、監(jiān)理單位報送當(dāng)月完成工程量報表和下月進(jìn)度計劃報表”、第25.1條“承包人向工程師提交已完工程量報告的時間:承包人每月25日前提交完成工程量(形象進(jìn)度)的'報告”之約定,因被答辯人從未給發(fā)包方答辯人報送過任何完成工程量的報告,因此,是否按月進(jìn)度款的80%支付,答辯人不存在違約情形。

其次,關(guān)于工程竣工驗收的付款行為,答辯人并未違約。

即使按照被答辯人認(rèn)為的工程總價款34143752.42元的80%計算,應(yīng)是27315001.936元。

根據(jù)2007年6月11日至2010年4月30日《王城國際工程款明細(xì)單》共付款29021822.75元,加上2010年10月28日付款50萬元、2010年1月22日付款5千元和2010年2月11日付款5萬元共計29576822.75元。

因此答辯人在2010年4月底竣工時,已經(jīng)支付了工程總價款的86.62%。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十三

民事判決書。

浦民二(商)初字第3999號。

原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場,住所地上海市浦東新區(qū)xx路1557號。

負(fù)責(zé)人李x清,經(jīng)理。

原告李x清,男,1965年9月6日生,漢族,戶籍地浙江省臺州市路橋區(qū)xx鎮(zhèn)xx村3區(qū)107號。

原告吳x元,男,1965年9月4日生,漢族,戶籍地浙江省仙居縣xx鎮(zhèn)xx村田xx南26號。

以上四原告共同的委托代理人張x法,上海市xx律師事務(wù)所律師。

被告張x,男,1961年,2月2日生,漢族,住上海市閔行區(qū)xx路5530弄110號304室。

被告陳x華,女,1973年4月2日生,漢族,戶籍地浙江省麗水市xx區(qū)xx鄉(xiāng)xx村184號。

以上兩被告共同委托代理人陳如浪,上海普若律師事務(wù)所律師。

以上兩被告共同委托代理人陳如波,上海普若律師事務(wù)所律師。

原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場(簡稱xx浴場)、李x清、付x春、吳x元訴被告張x、陳x華企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛一案,本院受理后,依法適用簡易程序,由審判員林曉君獨任審判,于2008年10月8日公開開庭進(jìn)行了審理。四原告共同的委托代理人張x法,被告張x、被告陳x華以及兩被告的共同委托代理人陳如浪、陳如波到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗李x清、付x春、吳x元訴稱,原告、被告雙方與2007年5月21日簽訂了《承包經(jīng)營協(xié)議》一份,原告將經(jīng)營的浴場給兩被告經(jīng)營,經(jīng)營期從2007年7月1日至該浴場房屋拆遷之日,年租金為人民幣280,000元(以下幣種同),協(xié)議簽訂時被告交付押金人民幣100,000元,租金三個月支付一次,每次提前15天支付,協(xié)議還對違約賠償進(jìn)行了約定,合同簽訂后,原告將浴場及大量的設(shè)施交付被告,前期被告還能按照約定支付租金,但是自從2008年4月1日起被告沒有支付2008年4月至6月的承包費,原告多次催討,被告拒絕,直到2008年7月15日,被告避而不見,原告發(fā)現(xiàn)浴場設(shè)施多有損壞。故原告要求判令:

1、解除原告、被告之間2007年5月21日簽訂的《承包經(jīng)營協(xié)議》;。

4、被告連帶支付水電費17,695.50元;。

5、訴訟費由本案被告承擔(dān)。

被告張x、被告陳x華辯稱,原告所稱不是事實,雙方于2008年7月11日就已經(jīng)就解除合同達(dá)成一致,2008年4月至6月的款項以及裝修費用,雙方已經(jīng)結(jié)算,原告還需退還7000元給被告,基于當(dāng)時原告、被告之間已經(jīng)協(xié)商解除《承包經(jīng)營協(xié)議》,原告已經(jīng)將原告的相關(guān)權(quán)利給現(xiàn)在的案外人戴x富經(jīng)營,并且達(dá)成兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。因為被告沒有和原告簽訂書面合同,原告企圖獲取不當(dāng)利益來起訴被告。該合同協(xié)商一致解除是有原因的,浴場要額外收取被告營業(yè)執(zhí)照費用,故產(chǎn)生爭議,所以雙方就協(xié)商解除,最終達(dá)成協(xié)議,被告一直經(jīng)營至6月底,5月27日之后原告付x春多次來看點,被告所述浴場內(nèi)物品損壞也不是事實,原告曾經(jīng)兩次清點浴場內(nèi)的物品,我方?jīng)]有避而不見。同意以判決形式解除合同,即使要支付2008年4月至6月租金、6月分的`水電費,也已從10萬元押金中扣除,余下原告已經(jīng)返還被告7,000元。

原告提供了以下證據(jù):

證據(jù)1、承包經(jīng)營協(xié)議,證明原、被告之間存在承包經(jīng)營關(guān)系。

證據(jù)2、物品移交清單,證明2005年5月21日原告將浴場內(nèi)物品移交被告,由被告張x簽收。

證據(jù)3、信件,證明2008年7月5日被告還沒有退還浴場,有協(xié)商的意愿,被告張x寫信要求原告寬限幾日協(xié)商拖欠的承包經(jīng)營費和水電費。

證據(jù)4、收款存根,證明2008年7月18日原告替被告繳納了水電費17,695.50元,浴場還是由被告經(jīng)營的。

二被告對原告提供的證據(jù)1的真實性沒有異議,但是不能證明被告有違約行為;對證據(jù)2的復(fù)印件真實性有異議,但是被告當(dāng)時接手的物品已經(jīng)還給了原告,不能反映全部的事實;對證據(jù)3真實性沒有異議,但是對關(guān)聯(lián)性有異議,這些證據(jù)是針對停水停電問題向輕紡市場交涉時形成的,與被告沒有直接關(guān)系,也無法反映被告有違約行為;對證據(jù)4的真實性、合法性有異議,7月11日已經(jīng)解除合同,原、被告雙方就解除合同協(xié)議后續(xù)事宜是由原告負(fù)責(zé)解決,是否真的交了水電費,被告不清楚,且不是正式的發(fā)票,只是輕紡市場敲章的復(fù)印件。

兩被告提供了以下證據(jù):

證據(jù)1、2008年7月11日收據(jù)存根,證明原、被告之間已經(jīng)協(xié)議解除承包經(jīng)營協(xié)議而將款項退還被告,部分設(shè)施返還被告,如果不解除合同,不存在原告方支付被告費用,上面有付x春和被告簽名。

證據(jù)2、2008年7月11日xx浴場轉(zhuǎn)讓協(xié)議,證明基于承包協(xié)議解除,原告與案外人戴年富于2008年7月11日簽署的xx浴場轉(zhuǎn)讓協(xié)議,時間一致。原告將浴場轉(zhuǎn)給案外人經(jīng)營,2008年6月12日起抄就是水電費,見證人是三原告?zhèn)€人。

證據(jù)3、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,證明基于原告被告一致解除承包經(jīng)營合同,合同的案外人與原告簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議,租金起算時間為2008年6月20日。

證據(jù)4、2008年9月17日的案外人戴x富的說明,證明原告訴訟后案外人戴x富向被告承諾到場解決爭議。

證據(jù)5、協(xié)議書及收據(jù),證明原告被告協(xié)議解除合同承包經(jīng)營協(xié)議,致使原告與案外人上海xx實業(yè)有限公司之間的租賃熱水器協(xié)議也解除。

證據(jù)6、被告申請證人王x福、林x江出庭,證明原告、被告解除合同時,被告對熱水器租賃也解除了協(xié)議,證人與戴x富、原告三個自然人協(xié)商過這件事。

原告方對證據(jù)1上的簽名無法確認(rèn),原告不叫付春,雙方從來沒有達(dá)成協(xié)議;對證據(jù)2,是復(fù)印件,對浴場轉(zhuǎn)手經(jīng)營的事實確認(rèn),但是與本案無關(guān),我們主張的是轉(zhuǎn)讓之前的租金;對證據(jù)3,與本案無關(guān),原告有權(quán)收取轉(zhuǎn)讓之前的租金;對證據(jù)4,原告認(rèn)為不能證明原告、被告雙方曾經(jīng)達(dá)成了協(xié)議,被告張x與原告xx貿(mào)易公司的協(xié)議沒有xx公司的公章;對證據(jù)5,與本案無關(guān);對證人出庭證明的事實,原告認(rèn)為證人與被告有利害關(guān)系,對證言的真實性、關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可,也不能證明達(dá)成了解除承包協(xié)議的意向,也不能證明是否達(dá)成協(xié)議。

根據(jù)原告和被告提供的證據(jù)及庭審筆錄,本院確認(rèn)如下法律事實:四原告和兩被告于2007年5月21日簽訂了《承包經(jīng)營協(xié)議》一份,原告方將浴場交給兩被告經(jīng)營,經(jīng)營期從2007年7月1日至該浴場房屋拆遷之日,年租金為人民幣280,000元,協(xié)議簽訂時被告交付押金人民幣100,000元,租金三個月支付一次,每次提前15天支付,協(xié)議還對違約賠償進(jìn)行了約定,合同簽訂后,原告將浴場及大量的設(shè)施交付被告,被告按照約定支付租金,但是從2008年5月份雙方產(chǎn)生了爭議,并協(xié)商解除合同。同年6月12日,李x清將其xx浴場股份總額三分之一轉(zhuǎn)給戴x富,轉(zhuǎn)讓款19萬元。7月11日,吳x元、付x春與戴x富簽訂xx浴場轉(zhuǎn)讓協(xié)議,兩原告將xx浴場股份以40萬元轉(zhuǎn)讓給戴x富。同日“付春”向兩被告出具了欠條,內(nèi)容為“今欠張x人民幣7000元整作為對張x對xx浴場廣告監(jiān)控等的補(bǔ)償款。待張x將樓頂電爐拆除及一臺電腦拿回來浴場后,一次性付清7000元整,以上事情爭取在3-5天內(nèi)完成,特此雙方證明”。簽字人為“付春”和兩被告,張x并寫明“錢已拿到”。被告自2008年4月起未支付租金,xx浴場6月的水電費為17,695.5元,而被告在簽訂承包經(jīng)營協(xié)議時付給原告10萬元的押金。

本院認(rèn)為,四原告與兩被告的《承包經(jīng)營協(xié)議》依法成立,應(yīng)予確認(rèn)。本案的質(zhì)疑焦點是雙方是否在2008年7月已協(xié)商解除承包經(jīng)營協(xié)議并且結(jié)算完畢,原告是否有權(quán)主張訴訟請求的款項。被告提供的證據(jù)足以證明至2008年7月11日原告方已經(jīng)將xx浴場股份轉(zhuǎn)讓給他人,而同時與兩被告進(jìn)行了結(jié)算。盡管被告因客觀原因只能提供證據(jù)的復(fù)印件,但所有證據(jù)能夠相互印證,可以作為本案認(rèn)定事實的依據(jù),且原告方不否定其股份轉(zhuǎn)讓的事實,也間接證明了原告與被告結(jié)束經(jīng)營關(guān)系的事實。現(xiàn)原告要求解除協(xié)議,被告也表示同意,本院對此予以確認(rèn)。被告辯稱,即使不認(rèn)可欠條的結(jié)算結(jié)果,被告在原告方處的10萬元押金,也足以支付原告的租金和水電費,本院認(rèn)為被告的辯解具有事實和理由,原告方不能證明被告存在違約的事實,故對原告方要求兩被告支付租金、違約金、水電費的訴訟請求不予支持。據(jù)此,依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定,判決如下:

二、對原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元的其他訴訟請求不予支持。

本案受理費2728元(原告已預(yù)付),減半收取1,364元,由原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元負(fù)擔(dān)。

如不服本判決,可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于上海市第一中級人民法院。

審判員林曉君。

二00八年十二月一日。

書記員沙洵。

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勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十四

答辯人因xxxx建設(shè)工程集團(tuán)有限公司訴我公司買賣合同糾紛一案(案號:(xxx)七民初字第20083號)提出答辯意見如下:

一、原告陳述不實,答辯人銷售給原告的產(chǎn)品不存在任何質(zhì)量問題。

1、答辯人銷售給原告龍桌系在答辯人展廳展品,系原告經(jīng)辦人到展廳看過后現(xiàn)貨確認(rèn)愿意購買才簽訂的《訂貨合同單》,龍椅系按原告的要求的款式按龍桌顏色配置訂做,不可能存在質(zhì)量問題。且原告收到貨物后書面明確確認(rèn)產(chǎn)品驗收合格,有驗收單為證,這充分說明答辯人銷售的產(chǎn)品沒有任何質(zhì)量問題。

2、答辯人沒有也不可能致電原告要求安裝人員到位后再驗貨。出現(xiàn)兩把椅子靠背、一把椅子座邊損壞問題系在運(yùn)輸途中損壞,運(yùn)費系由原告承擔(dān),答辯人只是代辦托運(yùn)手續(xù),且原告系在xxx年11月29日左右收到貨物,在xxx年12月7日才開拆發(fā)現(xiàn)損壞,因原告不及時驗貨、向托運(yùn)公司提出異議,答辯人幫助原告聯(lián)系貨運(yùn)公司時,貨運(yùn)公司已拒絕承擔(dān)責(zé)任,答辯人在此過程中沒有任何過錯。

二、原告的請求沒有任何法律依據(jù)。

1、如前所述,答辯人銷售給原告的產(chǎn)品沒有也不可能有質(zhì)量問題,原告的主張沒有事實基礎(chǔ),沒有法律依據(jù):其一,三把椅子系輕微損壞,可以修復(fù),退一萬步,即便不修復(fù)并不影響龍桌和其他13把椅子的使用,并不構(gòu)成根本違約。其二,三把椅子的損壞系托運(yùn)過程中造成,答辯人沒有任何過錯,沒有任何違約或侵權(quán)行為,答辯人也不可能預(yù)料訟爭事件的發(fā)生及給原告造成的影響,不應(yīng)承擔(dān)任何違約責(zé)任或賠償責(zé)任,原告主張退貨和返還貨款及所謂的“延誤使用商品損失”沒有事實和法律依據(jù)。其三,原告在訟狀中稱用于公司開業(yè),并非生活使用,不具備消費者資格,不適用《消費者權(quán)益保護(hù)法》。

2、三把椅子的損壞系托運(yùn)過程中造成,答辯人沒有任何過錯,不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但本著專業(yè)、對客戶負(fù)責(zé)的態(tài)度,答辯人從訂立合同至售后服務(wù)的整個過程中一直承諾負(fù)責(zé)維修,事至如今,答辯人也仍愿意承擔(dān)維修責(zé)任。

綜上所述,原告所述無事實和法律依據(jù),請法院依法駁回其訴訟請求。

答辯人:xx市南海某某電動餐桌有限公司。

特別授權(quán)代理人:王xx。

xxx年4月27日。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十五

訴訟請求:_________________

1、判令被告支付撫養(yǎng)費__________元。

2、訴訟費由被告承擔(dān)。

事實與理由:_________________

__________年__________月__________日,原告的父母離婚,法院判決被告每年支付給原告撫養(yǎng)費1000元,但是判決至今,被告從未支付過撫養(yǎng)費,為了維護(hù)原告的合法權(quán)益,現(xiàn)向貴院提起訴訟,要求被告支付原告撫養(yǎng)費__________元,望貴院判如所請。

此致

__________人民法院

起訴人:_________________

__________年__________月__________日

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十六

我公司修建大型的養(yǎng)殖場,把基礎(chǔ)建設(shè)部分承包給不同的建筑隊,到目前為止各工地都尚未完工,我公司與各施工隊的工程款也尚未付清。

去年年底有一個施工隊下屬工人到公司要工資,要求由公司直接付款給他們,當(dāng)時他們一共來了8個工人,說是公司不給打條子的話,他們就在公司不走了,當(dāng)時為穩(wěn)定大局,公司給他們出具了一張欠條,但有一附加條件就是必須有他們包工頭的簽字,我們才付這筆錢,現(xiàn)他們工頭說不認(rèn)這個條子,原因是他們與工頭之間的帳還沒有理清,所以工頭拒絕在欠條上簽字。

答:應(yīng)該說,你公司給工人打條的行為欠妥。因為你公司與施工隊是承包合同關(guān)系,結(jié)算包括著其工時費用的工程款只能是對工程隊,而不能直接對工程隊的工人。即,你們這一欠條,從法律上說是對工程隊的侵權(quán)行為。工程隊有權(quán)向法院請求撤銷。

但現(xiàn)在的實際情況不是工程隊告你,而該隊的工人告你。那么,釜底抽薪的辦法就是建議工程隊起訴你公司,請求撤銷你公司給工人打的欠條。這條被法院撤銷后,工人告你公司的證據(jù)無效了,你公司就贏了。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十七

甲方:

乙方:

根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》,本著平等、自愿、公平、公正的原則,經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致,甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工,特訂立本合同如下:

一、工程名稱:

二、工程地點:

三、承包工程內(nèi)容:除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外,其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工、包料、包質(zhì)量、包安全、包衛(wèi)生承包施工。(但甲方采購的商砼及鋼材質(zhì)量由甲方負(fù)責(zé))。

四、工程造價:本工程建筑面積共計平方米單價元,工程總造價。

五、付款方式:甲方按工程進(jìn)度,在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進(jìn)度款,余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后,再經(jīng)甲方驗收合格后,(除扣留2%的工程質(zhì)保金外)一次性結(jié)清,保修期滿后,退還質(zhì)保金。

六、甲、乙雙方的權(quán)利和義務(wù):甲方有權(quán)監(jiān)督乙方的工程質(zhì)量并負(fù)責(zé)工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作。本工程在施工合同簽訂后,本工程的`工傷保險由乙方自行購買,在施工期間,乙方必須做到安全文明施工,如出現(xiàn)任何安全事故,一切后果由乙方承擔(dān)。

在施工期間,甲方必須保證工程款的按時支付,如果由于工程款的拖欠,造成的一切后果及損失,由甲方承擔(dān)。

七、合同工期:有效天氣為能超出陸個月,如在超期陸個月后再超期,每超期一天,甲方懲罰乙方壹仟元人民幣,以此類推。

八、保修責(zé)任:按國家規(guī)定執(zhí)行,在保修期內(nèi),乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi),必須派人到場維修,否則甲方有權(quán)自行維修,所產(chǎn)生的費用從乙方保修金中扣除,不足部分由乙方補(bǔ)足。

九、未盡事宜,雙方協(xié)商解決,本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份。

甲方:乙方:

年月日

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十八

我國《民事訴訟法》的管轄規(guī)定,《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(一)》第8條規(guī)定:“勞動爭議案件由用人單位所在劃分各級法院或同級法院受理第一審勞動案件的職權(quán)范圍,明確它們相互間審理的具體分工,稱為管轄。

勞動爭議訴訟的管轄,遵循我國《民事訴訟法》的管轄規(guī)定,《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(一)》第8條規(guī)定:“勞動爭議案件由用人單位所在地或者勞動合同履行地的基層人民法院管轄。勞動合同履行地不明確的,由用人單位所在地的基層人民法院管轄?!钡?條規(guī)定:“當(dāng)事人雙方不服勞動爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決,均向同一人民法院起訴的,先起訴的'一方當(dāng)事人為原告,但對雙方的訴訟請求,人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁決。當(dāng)事人雙方就同一仲裁裁決分別向有管轄權(quán)的人民法院起訴的,后受理的人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送給先受理的人民法院?!?/p>

被告住所地縣區(qū)法院。

先先單位注冊地或?qū)嶋H工作地的勞動爭議仲裁院申請仲裁,不服再向法院訴訟。

勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十九

答辯人:賴xx男,漢族出生時間:1974年2月,身份證號:*********,住北流市eeeee鎮(zhèn)陳地村瓦窯頭組6號,電話:******。

答辯人與上訴人陳明注勞務(wù)合同糾紛一案,因上訴人不服陸川縣人民法院(20xx)陸民初字第897號民事判決提起上訴,現(xiàn)對其上訴內(nèi)容答辯如下:

一(20xx)陸民初字第897號民事判決對本案認(rèn)定事實清楚,證據(jù)確實充分,適用法律正確,審理程序合法,請求二審法院依法予以維持。

本案已經(jīng)證實的事實如下:

20xx年9月,上訴人因要砍伐承包的速楓桉,由其雇傭的管理人黃第坤找到被上訴人并協(xié)商,由被上訴人為其用自有的鉤機(jī)幫助其開挖繞山道路以方便運(yùn)輸木材,經(jīng)雙方口頭協(xié)商。

達(dá)成了如下口頭協(xié)議:修整舊路每米2元,新開道路每米5.5元(一審法院根據(jù)證人在庭上證言認(rèn)定為每米5元),機(jī)械進(jìn)場后由被上訴人先支付5000元柴油款給被上訴人(陳明注親自支付給被上訴人賴盛龍,并在陳明注隨身帶的筆記本上簽字),承諾余款在工程結(jié)束時經(jīng)丈量后一次性支付清給被上訴人。

20xx年9月2日開始,被上訴人進(jìn)場施工,20xx年11月10日工程全部結(jié)束,工程自始至終都是由黃第坤監(jiān)督施工,上訴人很少到工地現(xiàn)場,后經(jīng)被上訴人委托的黃第坤與被上訴人丈量驗收。

被上訴人共為上訴人完成修舊路有2800米,折工程款5600元、新開辟山路8050米,折款44275元,以上兩項合計50275元,扣除已經(jīng)支付的5000元,上訴人尚欠被上訴人工程價款45275萬元,(一審法院認(rèn)定為40850元)。

一審法院除了采信證人的新開路為每米5元與當(dāng)初實際約定每米5.5元有少量誤差外,其他均與實際事實一致!

二、上訴人一貫以來都是滿嘴胡言,沒有半點誠信可言。

上訴狀稱,“原判認(rèn)定事實不清…..其實該認(rèn)定有誤,雙方約定修建承包林地的環(huán)山公路,修整舊路每米2元,新開山路每米4元,……”不說上訴人的說法是否符合市場實際,當(dāng)時開辟環(huán)山公路的最低價格已經(jīng)達(dá)到6—8元,如果每米4元,連柴油錢都不夠。

不過在此還得肯定上訴人比第一次開庭時又稍微誠實了一點,起碼承認(rèn)了雙方曾經(jīng)對修建環(huán)山路有過約定,承認(rèn)了陳明注請賴盛龍修路的基本事實,不象一審時提交的《民事開庭答辯書》所說的“被告絕對沒有將林地路承包給原告施工”

“被告絕對沒有與原告口頭或書面簽訂建設(shè)施工合同,更沒有……”很明顯《民事開庭答辯書》與這份上訴狀自相矛盾,證明上訴人的話沒有幾句是可信的,信口雌黃。

如果上訴人認(rèn)為工程量不實,雙方開庭后可以重新到現(xiàn)場重新丈量!

三、被上訴人的證據(jù)確實充分,一審認(rèn)定事實程序合法。

相反,上訴人沒有正當(dāng)理由沒有到庭,盡管證人在庭上的證言沒有與相關(guān)證明完全一致,恰恰說明了證人的證詞是可信的,被上訴人在一審時提交的.證據(jù)是真實可信的,而且形成完整的證據(jù)鏈,完全可以作為定案的依據(jù)。

綜上所述,我們認(rèn)為,承包協(xié)議已經(jīng)實際履行。

上訴人的訴訟請求無事實依據(jù),無法律依據(jù),請求玉林市中級人民法院依法駁回上訴人的上訴請求。

此致

玉林市中級人民法院。

答辯人:賴某某。

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