通過(guò)簽訂合同，雙方明確了交易條件和雙方的權(quán)益，從而減少了糾紛的可能性。合同中的爭(zhēng)議解決條款應(yīng)當(dāng)明確爭(zhēng)議解決的方式和管轄法院。為了保護(hù)自身權(quán)益，簽署合同前應(yīng)認(rèn)真閱讀合同的全部條款和細(xì)則。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇一
問(wèn)題一：關(guān)于決算價(jià)的審查
在合同約定建設(shè)方收到施工方工程款結(jié)算文件的60天內(nèi)審查完畢，逾期未提出異議，則視為同意施工方?jīng)Q算的情況下，如果建設(shè)方在約定期限內(nèi)未完成審查工作，是否可根據(jù)施工方報(bào)送的決算價(jià)直接確認(rèn)工程造價(jià)?參加研討會(huì)的絕大部分同志認(rèn)為：
——如果建設(shè)方在合同約定的期限內(nèi)對(duì)決算價(jià)表示異議的，應(yīng)根據(jù)不同情況，分別確定不同的處理方式。全部表示異議的，決算價(jià)不能作為工程造價(jià)，應(yīng)啟動(dòng)審價(jià)程序;部分表示異議的，異議部分應(yīng)啟動(dòng)審價(jià)程序。理由是：這一約定是合同雙方對(duì)決算價(jià)成為工程造價(jià)所附的條件，如果在合同約定的期限內(nèi)建設(shè)方提出異議，則不論異議是實(shí)質(zhì)性的還是非實(shí)質(zhì)性的，是全部的還是部分的，都應(yīng)當(dāng)作為所附條件沒(méi)有成就，不能按決算價(jià)確定造價(jià)。但這一異議建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)明示，并應(yīng)當(dāng)是對(duì)施工方作出的表示。
在這種情況下，即使建設(shè)方提出審計(jì)要求的，只要施工方不同意的就不應(yīng)啟動(dòng)審價(jià)程序。該約定對(duì)審價(jià)程序的啟動(dòng)產(chǎn)生限制作用。
——建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》關(guān)于雙方未約定決算審查期限的，均以28日為限的規(guī)定是否可在案件中適用?我們認(rèn)為：決算的審查期限應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人自由意志的內(nèi)容，本無(wú)須法律強(qiáng)行規(guī)定。該文件作為部門(mén)規(guī)章，對(duì)當(dāng)事人的重要權(quán)利義務(wù)作出創(chuàng)設(shè)，似不合乎《立法法》的精神，因此該文件并不適合在案件審判中直接予以援引。
——在審理此類(lèi)案件中，當(dāng)遇到相對(duì)方以質(zhì)量條款為異議對(duì)抗工程款的結(jié)算時(shí)應(yīng)如何正確處理呢?筆者認(rèn)為，由于建設(shè)方的主張不是針對(duì)決算價(jià)的，故不影響雙方按約定進(jìn)行決算。
問(wèn)題二：關(guān)于工期的變更
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇二
住所地：咸陽(yáng)市人民路25號(hào)
法定代表人：王某，該公司經(jīng)理
被答辯人：陜西金銀工程建設(shè)有限公司
住所地：咸陽(yáng)市渭陽(yáng)路78號(hào)
法定代表人：劉某，該公司經(jīng)理
被答辯人訴答辯人建設(shè)施工合同糾紛案，貴院已經(jīng)受理，現(xiàn)答辯人根據(jù)事實(shí)和法律答辯如下：
一、關(guān)于“判令答辯人支付工程款余額751929.15元，并承擔(dān)銀行同期貸款利息”之訴訟請(qǐng)求，于法無(wú)據(jù)，應(yīng)予駁回。
根據(jù)8月16日答辯人與被答辯人簽訂的《建設(shè)工程施工合同》第一部第五條“合同價(jià)款暫定價(jià)31535818.17元(以決算為準(zhǔn))文明工地施工費(fèi)：343699.56元”及第三部分專(zhuān)用條款第23.2“本合同價(jià)款采用可調(diào)價(jià)格方式確定。
(2)采用可調(diào)價(jià)格合同，合同價(jià)款調(diào)整方法：工程結(jié)算時(shí)，按8月26日協(xié)議條款及雙方承諾方式另行結(jié)算。
”之約定，答辯人付款的依據(jù)應(yīng)是雙方的結(jié)算的合同價(jià)款，但雙方至今尚未進(jìn)行結(jié)算。
其次，6月13日，由答辯人和被答辯人共同委托咸陽(yáng)市建設(shè)工程造價(jià)管理站進(jìn)行決算，月16日，咸陽(yáng)市建設(shè)工程造價(jià)管理站出具了《工程決算書(shū)》。
但203月24日，咸陽(yáng)市建設(shè)工程造價(jià)管理站撤銷(xiāo)了2010年10月16日公布的該工程決算書(shū)，并退回其支付的工程決算費(fèi)用。
并建議雙方通過(guò)合同仲裁或司法程序解決該工程結(jié)算問(wèn)題。
至此雙方委托第三方?jīng)Q算仍無(wú)結(jié)果。
綜上，至今為止，雙方未進(jìn)行結(jié)算，委托第三方?jīng)Q算亦無(wú)結(jié)果。
因此在本案工程總價(jià)款尚未確定之前，被答辯人請(qǐng)求答辯人支付工程款余額751929.15元尚無(wú)依據(jù)，依法應(yīng)予駁回。
另，“并承擔(dān)銀行同期貸款利息;”之訴訟請(qǐng)求，并不是具體的數(shù)額，因不符合《民事訴訟法》第一百零八條“起訴必須符合下列條件：(三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由”之規(guī)定，依法應(yīng)予駁回。
二、關(guān)于“判令答辯人賠償損失6549555元”之訴訟請(qǐng)求，因無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，依法應(yīng)予駁回。
被答辯人訴稱(chēng)“二是因答辯人不按照工程進(jìn)度付款，致使工期延誤一年半，造成被答辯人遭受工程管理費(fèi)用損失2900400元，機(jī)械租賃費(fèi)用損失957600元，架管、扣件、絲桿等材料費(fèi)用損失2269555元”的邏輯是，造成其6549555元損失的原因是答辯人不按照工程進(jìn)度付款，致使工期延誤一年半。
那么答辯人是否按照工程進(jìn)度及時(shí)付款呢，根據(jù)208月16日《建設(shè)工程施工合同》“第三部分專(zhuān)用條款26、工程款(進(jìn)度款)支付。
雙方約定的工程款(進(jìn)度款)支付的方式和時(shí)間：按月進(jìn)度款的80%支付，工程竣工驗(yàn)收后付至總價(jià)款的80%，除5%的保修金外，交工后30日內(nèi)付清。
”之約定，答辯人支付進(jìn)度款的時(shí)間點(diǎn)為兩個(gè)，一是按月進(jìn)度款的80%支付;二是工程竣工驗(yàn)收后付至總價(jià)款的80%。
答辯人是否違約答辯如下：
首先：是否按月進(jìn)度款的80%支付，答辯人不存在違約情形。
在本案中，被答辯人從施工到竣工驗(yàn)收結(jié)束時(shí)，從未給答辯人報(bào)送工程進(jìn)度，答辯人只能根據(jù)被答辯人的要求及時(shí)足額支付工程進(jìn)度款。
根據(jù)年8月16日《建設(shè)工程施工合同》第二部分通用條款第9.1條“承包人按專(zhuān)用條款約定的內(nèi)容和時(shí)間完成以下工作：(2)向工程師提供年、季、月度計(jì)劃及相應(yīng)進(jìn)度統(tǒng)計(jì)報(bào)表”、第9.2條“承包人未能履行9.1款各項(xiàng)義務(wù)，造成發(fā)包人損失的，承包人賠償發(fā)包人有關(guān)損失”及第三部分專(zhuān)用條款第9.1條“承包人應(yīng)按約定時(shí)間和要求完成以下工作：(2)應(yīng)提供計(jì)劃、報(bào)表的名稱(chēng)及完成時(shí)間：每月25日向建設(shè)單位、監(jiān)理單位報(bào)送當(dāng)月完成工程量報(bào)表和下月進(jìn)度計(jì)劃報(bào)表”、第25.1條“承包人向工程師提交已完工程量報(bào)告的時(shí)間：承包人每月25日前提交完成工程量(形象進(jìn)度)的'報(bào)告”之約定，因被答辯人從未給發(fā)包方答辯人報(bào)送過(guò)任何完成工程量的報(bào)告，因此，是否按月進(jìn)度款的80%支付，答辯人不存在違約情形。
其次，關(guān)于工程竣工驗(yàn)收的付款行為，答辯人并未違約。
即使按照被答辯人認(rèn)為的工程總價(jià)款34143752.42元的80%計(jì)算，應(yīng)是27315001.936元。
根據(jù)2007年6月11日至2010年4月30日《王城國(guó)際工程款明細(xì)單》共付款29021822.75元，加上2010年10月28日付款50萬(wàn)元、2010年1月22日付款5千元和2010年2月11日付款5萬(wàn)元共計(jì)29576822.75元。
因此答辯人在2010年4月底竣工時(shí)，已經(jīng)支付了工程總價(jià)款的86.62%。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇三
工程建設(shè)中發(fā)包方與承包方建立起施工合同關(guān)系，這種施工合同關(guān)系基本的表現(xiàn)形式就是書(shū)面的《建設(shè)工程施工合同》及其附件、補(bǔ)充協(xié)議等。該施工合同以施工單位完成工程施工，建設(shè)單位支付工程價(jià)款為主要約定內(nèi)容?！逗贤ā返?69條明確規(guī)定了建設(shè)工程合同的含義和范圍，建設(shè)工程合同包括勘察、設(shè)計(jì)、施工合同;所以，施工合同屬建設(shè)工程合同的一種。根據(jù)2月18日《最高人民法院關(guān)于修改〈民事案件案由規(guī)定〉的決定》(法〔〕41號(hào))，該規(guī)定第100項(xiàng)“建設(shè)工程合同糾紛”項(xiàng)下做了九個(gè)子項(xiàng)的劃分：(1)建設(shè)工程勘察合同糾紛(2)建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛(3)建設(shè)工程施工合同糾紛(4)建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛(5)建設(shè)工程分包合同糾紛(6)建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛(7)裝飾裝修合同糾紛(8)鐵路修建合同糾紛(9)農(nóng)村建房施工合同糾紛。其實(shí)，根據(jù)《合同法》第276條的規(guī)定，建設(shè)工程監(jiān)理合同應(yīng)當(dāng)屬于委托合同，不屬建設(shè)工程合同。在民事案由規(guī)定中將監(jiān)理合同列入建設(shè)工程合同類(lèi)糾紛，主要考慮因其與建設(shè)工程密切聯(lián)系而已。而建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛均是施工合同衍生和細(xì)化的結(jié)果。
工程施工中容易出現(xiàn)合同糾紛，這些糾紛爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要突出表現(xiàn)在七個(gè)方面：
1、施工合同的效力問(wèn)題;
2、合同無(wú)效是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算;
5、工程款結(jié)算采取何種標(biāo)準(zhǔn)的問(wèn)題;
6、訴訟中，造價(jià)司法鑒定(司法審價(jià))的范圍;
7、關(guān)于工程質(zhì)量、工期、農(nóng)民工利益等問(wèn)題。
在最高人民法院的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“司法解釋”)出臺(tái)前，這些爭(zhēng)議問(wèn)題，往往不同地區(qū)不同法院作出了不一樣的認(rèn)定。隨著司法解釋及相關(guān)批復(fù)的出臺(tái)，在實(shí)踐中統(tǒng)一了大家的認(rèn)識(shí)，有不同意見(jiàn)的，也只能叫學(xué)理解釋或“一家之說(shuō)”，作為目前實(shí)務(wù)還應(yīng)當(dāng)遵循司法解釋的規(guī)定才行。
一、建設(shè)工程施工合同無(wú)效的幾種情形
所謂無(wú)效合同，一般是指合同雖然已成立，但因其內(nèi)容和形式違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，以及違反社會(huì)公共利益時(shí)，合同被確認(rèn)為無(wú)效。合同無(wú)效就不能產(chǎn)生法律約束力。施工合同的無(wú)效情形主要是指《合同法》第五十二條第(五)項(xiàng)規(guī)定的，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無(wú)效。這里的“法律”是“狹義”的，是指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定頒布的“法”，而“行政法規(guī)”也僅指國(guó)務(wù)院制定頒布的法規(guī)，而不包括國(guó)務(wù)院各部委制定的行政規(guī)章和地方法規(guī)、地方規(guī)章。涉及建設(shè)工程領(lǐng)域的法律法規(guī)規(guī)章龐雜，為了行政管理的需要，出臺(tái)的規(guī)章、規(guī)范性文件很多，但不能作為認(rèn)定合同無(wú)效的依據(jù)。而且，司法實(shí)務(wù)界基本上將法律和行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定區(qū)分為管理性規(guī)范和效力性規(guī)范，把管理性規(guī)范作為行政管理范疇，不作為認(rèn)定合同效力的依據(jù)，僅把效力性強(qiáng)制規(guī)定作為認(rèn)定合同無(wú)效的根據(jù)。區(qū)分效力性強(qiáng)制規(guī)定和管理性強(qiáng)制規(guī)定，一般主要從立法目的、設(shè)置該條款的目的來(lái)考察，司法解釋出臺(tái)前各地法院對(duì)此存有不同認(rèn)定，司法解釋對(duì)此進(jìn)行了一些歸納和規(guī)定。
結(jié)合司法解釋之規(guī)定了，以下五類(lèi)情形的施工合同無(wú)效：
1、承包人未取得建筑施工單位資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí);
建筑施工領(lǐng)域?qū)嵭袊?yán)格的資質(zhì)準(zhǔn)入制度，《建筑法》規(guī)定了施工企業(yè)實(shí)行資質(zhì)強(qiáng)制管理。建設(shè)工程質(zhì)量就是生命，施工企業(yè)的施工能力是保證質(zhì)量的前提，對(duì)施工企業(yè)的資質(zhì)管理與審察，是施工建設(shè)的基礎(chǔ)，無(wú)資質(zhì)和超越資質(zhì)的企業(yè)簽訂的合同屬無(wú)效合同。但是，承包人在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的，不能作為無(wú)效合同處理。
2、沒(méi)有資質(zhì)或沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工單位名義的，通常說(shuō)的“掛靠”;由于國(guó)家基礎(chǔ)建設(shè)的大規(guī)模上馬，城鎮(zhèn)化步伐的加快，投融資渠道不暢，建設(shè)工程高利潤(rùn)回報(bào)加之管理存在很多不足，“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業(yè)空前繁榮的市場(chǎng)應(yīng)時(shí)而生。不具有法定資質(zhì)的民營(yíng)企業(yè)和實(shí)際投資人借用具有相應(yīng)資質(zhì)企業(yè)名義承攬工程的情況普遍存在，曾有意見(jiàn)認(rèn)為將此種情況不應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效，主要理由就是不利于民營(yíng)企業(yè)的發(fā)展和不利于推動(dòng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)的快速發(fā)展;司法解釋最終否定了這種意見(jiàn)。將此情形作無(wú)效規(guī)定，維護(hù)了法律的價(jià)值，規(guī)范了建筑業(yè)市場(chǎng)，使建設(shè)工程質(zhì)量有了保障基礎(chǔ)，也推動(dòng)了建筑業(yè)健康有序的發(fā)展。當(dāng)然，司法解釋沒(méi)有對(duì)哪種情形屬“借用資質(zhì)”予以明確，將此認(rèn)定交給了法官。實(shí)務(wù)中一般有這么幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：第一，轉(zhuǎn)讓、出借企業(yè)資質(zhì)證書(shū)的;第二，以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的;第三，項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目質(zhì)量管理人員、安全管理人員等均非承包人本單位人員。工程承包中存在三種情況之一或同時(shí)存在的，可以認(rèn)定為掛靠，簽訂的施工合同屬無(wú)效合同。
3、必須招標(biāo)的未進(jìn)行招投標(biāo)或中標(biāo)無(wú)效;
《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條對(duì)工程必須進(jìn)行招標(biāo)的范圍進(jìn)行了規(guī)定，詳細(xì)的規(guī)定在《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》中。凡屬規(guī)定在招標(biāo)范圍的工程未進(jìn)行招投標(biāo)的，簽訂的施工合同無(wú)效。實(shí)踐中容易出現(xiàn)的問(wèn)題：一、必須招標(biāo)的項(xiàng)目，總包土建與安裝工程以招標(biāo)方式，而附屬工程如裝飾工程由建設(shè)單位直接發(fā)包，那么，該直接發(fā)包的合同也屬無(wú)效合同;二、必須招標(biāo)的項(xiàng)目，總包中標(biāo)后，建設(shè)單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工，建設(shè)單位與第三方簽訂的施工合同也屬無(wú)效?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七條規(guī)定了中標(biāo)無(wú)效的六種情形。該法第四十五條第二款規(guī)定，中標(biāo)通知對(duì)招標(biāo)人和投標(biāo)人具有法律約束力。中標(biāo)是發(fā)包人與承包人簽訂施工合同的前提條件，中標(biāo)無(wú)效必然導(dǎo)致施工合同無(wú)效。
4、違法分包;
施工總包單位進(jìn)行項(xiàng)目分包很常見(jiàn)，但違反規(guī)定的分包也可導(dǎo)致分包合同無(wú)效。如何認(rèn)定違法分包，其標(biāo)準(zhǔn)就是《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條規(guī)定的幾種情形：一、總包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個(gè)人的屬違法分包;二、總包合同中未約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，總包單位將部分工程交其它單位完成的;三、總包單位將工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包的;四、分包單位進(jìn)行再分包的。這幾類(lèi)均屬違法分包。
5、轉(zhuǎn)包。
《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十八條都明確規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包工程項(xiàng)目，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十五條規(guī)定了不得轉(zhuǎn)包工程，該條例第七十八條規(guī)定了轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。建設(shè)部124號(hào)令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規(guī)定。需要注意，具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)承包人與總包方、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人不能以轉(zhuǎn)包違反法律規(guī)定為由請(qǐng)求合同無(wú)效。
二、合同無(wú)效但建設(shè)工程質(zhì)量合格的，也可參照合同約定結(jié)算工程價(jià)款。
根據(jù)司法解釋的規(guī)定,無(wú)效施工合同是否應(yīng)進(jìn)行結(jié)算視工程質(zhì)量是否合格而定。可分兩類(lèi)情形：一、竣工驗(yàn)收合格;二、驗(yàn)收不合格，但經(jīng)過(guò)修復(fù)后合格。這兩種情況下，施工方可以請(qǐng)求參照施工合同的約定來(lái)結(jié)算。司法解釋做出這樣的規(guī)定，來(lái)源于《合同法》第五十八條的規(guī)定，合同無(wú)效后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還，不能返或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。工程施工合同顯然不適合返還，而適用折價(jià)補(bǔ)償。實(shí)踐中，對(duì)“折價(jià)補(bǔ)償”在無(wú)效施工合同的適用中有爭(zhēng)議。一些法院認(rèn)為，無(wú)效后的結(jié)算就是工程量據(jù)實(shí)計(jì)算、計(jì)價(jià)方式參照合同約定結(jié)算;一些法院認(rèn)為，按定額計(jì)算，利潤(rùn)、管理費(fèi)等不能計(jì)算。但，司法解釋規(guī)定的按照合同約定結(jié)算，從文義上來(lái)看，就是按照合同約定的計(jì)價(jià)方式等來(lái)結(jié)算，涉及利潤(rùn)、管理費(fèi)等也應(yīng)計(jì)算。在如此規(guī)定下，是否存在合同有效、無(wú)效都不影響結(jié)算呢?顯然不一樣，合同有效，合同當(dāng)事方均應(yīng)全面履行約定;合同無(wú)效時(shí)，前提是工程質(zhì)量合格才可請(qǐng)求參照合同約定結(jié)算，結(jié)算范圍也應(yīng)限于工程價(jià)款，涉及其他違約事項(xiàng)若參照合同尚存爭(zhēng)議。故業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，出現(xiàn)這樣的結(jié)果完全是根據(jù)《合同法》的規(guī)定推導(dǎo)出的結(jié)論，而非鼓勵(lì)違法簽訂施工合同。實(shí)踐中，還有一個(gè)問(wèn)題容易出現(xiàn)：實(shí)際施工人往往從前手承包人手中接受施工工程，簽訂的合同價(jià)過(guò)低，實(shí)際施工人又如何主張權(quán)利?有人認(rèn)為根據(jù)司法解釋的規(guī)定，是否請(qǐng)求參照合同約定計(jì)算工程款是實(shí)際施工人的權(quán)利，而不是附帶的義務(wù)，那么，合同約定價(jià)款過(guò)低時(shí)，也可不請(qǐng)求參照該合同計(jì)算;同時(shí)，從《合同法》對(duì)無(wú)效合同的系列規(guī)定來(lái)看，若是再分包合同無(wú)效，實(shí)際施工人與發(fā)包人形成事實(shí)上的施工合同關(guān)系，可主張參照發(fā)包人與直接承包人簽訂的施工合同來(lái)計(jì)算。當(dāng)然，這僅是理論探討，實(shí)踐中待考察。
三、施工方與建設(shè)方在備案合同之外，另行簽訂的施工合同(協(xié)議)等，在結(jié)算時(shí)，若該另行簽訂的合同(協(xié)議)與經(jīng)過(guò)備案的中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案合同作為結(jié)算的依據(jù)。
涉及建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人簽訂的所謂“黑白合同”問(wèn)題，即備案中標(biāo)合同(即白合同)與另行簽訂的“補(bǔ)充協(xié)議”或“施工合同”等形式的合同(即黑合同)對(duì)結(jié)算的約定不一致而產(chǎn)生爭(zhēng)議如何處理。司法解釋出臺(tái)前，各地法院針對(duì)黑白合同在結(jié)算時(shí)如何認(rèn)定存在爭(zhēng)議，而目前實(shí)踐中需執(zhí)行該司法解釋的規(guī)定。在執(zhí)行中還存在問(wèn)題待明確：一、黑合同是否當(dāng)然無(wú)效，以及關(guān)于結(jié)算“實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容”的范圍。應(yīng)當(dāng)注意到司法解釋并未直接規(guī)定“黑合同”為無(wú)效合同，僅在涉及工程款結(jié)算依據(jù)存在爭(zhēng)議時(shí)，規(guī)定以中標(biāo)備案合同為依據(jù)。實(shí)踐中，承包方起訴支付工程欠款時(shí)，與發(fā)包方往往對(duì)合同效力不持異議，按照不告不理的原則，法院也不必主動(dòng)去認(rèn)定合同效力問(wèn)題，僅需確定按照哪一份合同作為結(jié)算的依據(jù)。涉及黑白合同“實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容不一致”的，這個(gè)“實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容”的范圍如何確定?根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，一般認(rèn)為合同的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容是指投標(biāo)人的報(bào)價(jià)、招標(biāo)方式、技術(shù)規(guī)格等涉及合同主要事項(xiàng)的條款;《合同法》第十二條規(guī)定了合同當(dāng)事人在合同中一般約定的條款內(nèi)容，但并未明確規(guī)定實(shí)質(zhì)性條款。實(shí)踐中，施工合同的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容一般是指影響或者決定當(dāng)事人基本權(quán)利與義務(wù)的條款，如工程價(jià)款、計(jì)價(jià)方式、工程質(zhì)量、工程期限。二、需要區(qū)分在中標(biāo)備案合同之外另行簽訂的協(xié)議是屬于與備案合同不一致的“黑合同”，還是屬于正常的合同變更。這里的合同變更屬狹義的，僅指合同內(nèi)容的變更，不包括主體的變更?！逗贤ā访鞔_了合同當(dāng)事人協(xié)商一致對(duì)合同內(nèi)容可以作出變更。實(shí)踐中，不涉及合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容的變更形成的協(xié)議，就不屬“黑合同”;涉及實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容的，也應(yīng)根據(jù)合同履行的實(shí)際狀況、具體細(xì)節(jié)來(lái)認(rèn)定;如工程價(jià)款有微調(diào)，工期有延期、一些分項(xiàng)目有調(diào)整等，這些調(diào)整跟工程項(xiàng)目的實(shí)際情況有關(guān)，一般工程施工中發(fā)生的設(shè)計(jì)變更、工程量增減、諸多原因的工期變更等，在實(shí)際施工中因客觀原因?qū)е碌暮炞C、技術(shù)核定等發(fā)生的對(duì)原備案合同內(nèi)容的變更就不屬“黑合同”;故，是否屬于對(duì)實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容變更的“黑合同”還不能一概而論，應(yīng)根據(jù)工程施工的具體情況來(lái)作出具體的分析，應(yīng)當(dāng)把握合同當(dāng)事人的合同變更權(quán)利不被不合理的限制和排除，又應(yīng)當(dāng)考量合同當(dāng)事人是否通過(guò)簽訂黑合同搞不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)來(lái)?yè)p害國(guó)家、社會(huì)公共利益和他人的合法利益，這又成為法官的自由裁量權(quán)范圍了。三、存在黑白合同不一致按白合同結(jié)算的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)有個(gè)前提，就是這個(gè)備案的合同是通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)方式形成的中標(biāo)合同;沒(méi)有經(jīng)過(guò)招標(biāo)投標(biāo)形成的合同即或也備案了，但不符合司法解釋第二十一條之規(guī)定。這里還需注意的是，備案程序不是合同生效的條件，屬行政監(jiān)管手段，并在出現(xiàn)多個(gè)合同版本時(shí)，備案合同有利于維護(hù)交易秩序和交易規(guī)則。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇四
民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的各種事實(shí)，是法院認(rèn)定爭(zhēng)議案件事實(shí)的根據(jù)，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第六十三條的規(guī)定，民事訴訟證據(jù)主要有以下七種：
1、書(shū)證：是指以文字、符號(hào)、圖形等所記載的內(nèi)容或表達(dá)的思想來(lái)證明案件事實(shí)的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中，書(shū)證的主要形式有：發(fā)包方的招標(biāo)文件、承包方的投標(biāo)書(shū)、承包方、發(fā)包方訂立的《建設(shè)工程承包合同》、工程施工圖紙、設(shè)計(jì)技術(shù)交底、圖紙會(huì)審紀(jì)要、工程量簽證單、在工程施工過(guò)程中對(duì)于設(shè)計(jì)變更的聯(lián)系單、隱蔽工程的驗(yàn)收記錄、工程預(yù)決算書(shū)等。
2、物證：是指以其形狀、質(zhì)量、規(guī)格等來(lái)證明案件事實(shí)的物品。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中，主要表現(xiàn)為建設(shè)工程合同的標(biāo)的物—已施工完成的建筑物、構(gòu)筑物、工地施工的機(jī)械設(shè)備等。比如在對(duì)工程量的爭(zhēng)議糾紛中，已完成的形象工程即為物證。
在建設(shè)工程合同糾紛的案件中，視聽(tīng)資料的主要表現(xiàn)為發(fā)包方與承包方之間有關(guān)工程方面的往來(lái)電話(huà)錄音、往來(lái)電子郵件、對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的錄影錄像資料等。
4、證人證言：是指知曉案件事實(shí)的當(dāng)事人的陳述。在建設(shè)工程合同糾紛中，證人證言主要是知曉建設(shè)工程合同的訂立、履行等事實(shí)的人員，所作的陳述。比如，工程監(jiān)理人員對(duì)于施工方延誤工期事實(shí)的陳述。
5、當(dāng)事人陳述：是指當(dāng)事人在訴訟中就與本案有關(guān)的事實(shí)，尤其是作為訴訟請(qǐng)求根據(jù)或反駁訴訟請(qǐng)求根據(jù)的事實(shí)，向法院所作的陳述。就建設(shè)工程承包合同糾紛而言，即為發(fā)包方、承包方在法庭上對(duì)爭(zhēng)議案件事實(shí)及反駁事實(shí)的陳訴。
6、鑒定結(jié)論：是指鑒定人運(yùn)用專(zhuān)業(yè)知識(shí)、專(zhuān)門(mén)技術(shù)對(duì)案件中的專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題進(jìn)行分析、鑒別、判斷后作出的結(jié)論。在建設(shè)工程承包合同糾紛中，主要表現(xiàn)形式有：工程質(zhì)量鑒定結(jié)論、工程款的決算結(jié)論等。
7、勘驗(yàn)筆錄：是指審判人員在訴訟過(guò)程中對(duì)與爭(zhēng)議有關(guān)的現(xiàn)場(chǎng)、物品進(jìn)行查驗(yàn)、測(cè)量、拍照后制作的筆錄，通過(guò)勘查、檢驗(yàn)等方法形成的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛中，主要表現(xiàn)為應(yīng)承包方或發(fā)包方的申請(qǐng)，法院的審判人員對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的工程量、工程形象進(jìn)度、停工、窩工、施工場(chǎng)地不具備施工條件等事實(shí)，進(jìn)行證據(jù)保全而成的證據(jù)材料。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇五
上訴人{(lán)公司10}因建筑設(shè)備租賃合同糾紛一案，不服東營(yíng)區(qū)人民法院東經(jīng)初字第139-1號(hào)民事裁定，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人{(lán)公司10}委托代理人{(lán)黃1x}、{鞏2x}、被上訴人{(lán)公司3}委托代理人{(lán)徐5x}、{公司6}委托代理人{(lán)成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審裁定認(rèn)定：6月6日，曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同，約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設(shè)備，莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費(fèi)。工程建設(shè)律師發(fā)現(xiàn)，合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專(zhuān)用章。萬(wàn)杰集團(tuán)為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具擔(dān)保書(shū)，約定所租物品的價(jià)值及租賃費(fèi)由其擔(dān)保承付，在工程造價(jià)費(fèi)中代扣。
山東省莒縣建筑安裝工程總公司于5月24日注銷(xiāo)，其債權(quán)債務(wù)由其改制后的{公司3}處理。
原審法院認(rèn)為，原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專(zhuān)用章，但由于改制后的{公司3}對(duì)該印章不予認(rèn)可，原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權(quán)的證據(jù)，故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主張不能成立，原告應(yīng)向有關(guān)直接責(zé)任人主張權(quán)利，{公司3}不應(yīng)作為本案的被告承擔(dān)責(zé)任，不具備本案被告的主體資格。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔(dān)連帶保證責(zé)任缺乏相應(yīng)的事實(shí)和理由，不符合法律規(guī)定。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百零八條、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第一百三十九條的規(guī)定，裁定駁回原告{公司10}的起訴，案件受理費(fèi)50元，由原告{公司10}負(fù)擔(dān)。
上訴人{(lán)公司10}在二審中以原審裁定認(rèn)定事實(shí)不清、適用法律錯(cuò)誤為由，請(qǐng)求依法撤銷(xiāo)一審裁定，發(fā)回重審，訴訟費(fèi)用由被上訴人負(fù)擔(dān)。
被上訴人{(lán)公司3}以原審裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確為由，請(qǐng)求依法駁回上訴人的上訴，維持原裁定。
被上訴人{(lán)公司6}以原審裁定認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確為由，請(qǐng)求駁回上訴人的上訴，維持原裁定。
本院經(jīng)審理認(rèn)為，上訴人{(lán)公司10}以萬(wàn)杰集團(tuán)為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保書(shū)為由，起訴{公司6}承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任符合法律規(guī)定，上訴人的上訴理由成立，應(yīng)予采納。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇六
代理人：王xx律師13501809923上海君然律師事務(wù)所
因山東玉皇農(nóng)業(yè)科技有限公司訴我建設(shè)工程施工合同糾紛一案，現(xiàn)答辯如下：
一、答辯人已經(jīng)按照合同約定履行了綠化種植義務(wù)。雙方于xxxx年2月29日簽訂的玉皇新村綠化工程施工合同，明確約定了合同工期為xxxx年3月29日至xxxx年4月8日。答辯人在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成了綠化種植義務(wù)，并通過(guò)了原告驗(yàn)收。原告于xxxx年7月10日按照約定支付了總工程款的50%，即原告訴稱(chēng)的96906元。此款項(xiàng)支付了是答辯人履行種植部分義務(wù)的工程款，是總工程款的一半，并非全部工程款。因此，根據(jù)合同約定及法律規(guī)定此款項(xiàng)不應(yīng)當(dāng)返還。
二、答辯人對(duì)草坪維護(hù)管理了三個(gè)月，原告應(yīng)當(dāng)支付這部分費(fèi)用。在完成合同約定的種植工作后，答辯人從xxxx年4月9日起對(duì)合同約定的草坪進(jìn)行了為期三個(gè)月的維護(hù)和管理。并因此發(fā)生了較大數(shù)額費(fèi)用，原告因此獲得利益。原告應(yīng)將此費(fèi)用支付答辯人。
三、答辯人撤出草坪管理是經(jīng)過(guò)原告同意，并將管理權(quán)交給原告的。因原告測(cè)算工程面積不合理、不提供維護(hù)水源等原因，答辯人向原告提出交涉。根據(jù)雙方協(xié)商，答辯人按照原告要求寫(xiě)了書(shū)面申請(qǐng)，將草坪的維護(hù)管理工作交給玉皇新村項(xiàng)目部劉**、陳**等人，并約定由二人領(lǐng)取剩余工程款。在交付草坪管理權(quán)時(shí)，原告對(duì)草坪狀況并無(wú)異議，答辯人還將用于維護(hù)草坪的草坪機(jī)兩部一并交給了項(xiàng)目部。此后，原告從未與答辯人就此事進(jìn)行聯(lián)系。由于原告疏于管理，為推卸責(zé)任將答辯人起訴。
四、原告現(xiàn)將本案爭(zhēng)議草坪管理權(quán)另行發(fā)包給他人。如果原告否認(rèn)答辯人將管理權(quán)交還的事實(shí)，那么，首先應(yīng)當(dāng)向法院主張要求答辯人繼續(xù)進(jìn)行維護(hù)管理，而不應(yīng)要求返還工程款。原告一方面訴稱(chēng)雙方未解除該合同，另一方面又將該合同涉及的草坪管理工程另行發(fā)包，本身就是一種違約行為。原告首先應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的違約行為承擔(dān)違約責(zé)任。
綜上，答辯人已按合同約定工期完成綠化種植義務(wù)，原告支付的是種植工程的工程款，因此，答辯人無(wú)須返還。應(yīng)當(dāng)駁回原告訴訟請(qǐng)求，訴訟費(fèi)由原告自擔(dān)。另外，原告應(yīng)當(dāng)支付答辯人所支出的草坪維護(hù)管理部分的費(fèi)用，原告對(duì)此保留訴權(quán)。
此致
黃*區(qū)人民法院
答辯人：周**
xxxx年10月20日
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇七
中冶建工集團(tuán)有限公司并姚晉川董事長(zhǎng)：濱河新區(qū)是寧夏內(nèi)陸開(kāi)放型經(jīng)濟(jì)試驗(yàn)區(qū)的核心區(qū)，是銀川市產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)的主戰(zhàn)場(chǎng)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要增長(zhǎng)極，寧夏回族自治區(qū)黨委書(shū)記李建華，政府主席咸輝，自治區(qū)黨委、市委書(shū)記徐廣國(guó)，市長(zhǎng)白尚成等區(qū)市領(lǐng)導(dǎo)高度重視和關(guān)心支持新區(qū)發(fā)展，今年全區(qū)縣域經(jīng)濟(jì)觀摩會(huì)銀川六個(gè)縣(市)區(qū)共計(jì)觀摩點(diǎn)只有七個(gè)，而濱河新區(qū)就占了四個(gè)。在觀摩點(diǎn)確定后，濱河新區(qū)按照銀川市委、政府的要求，開(kāi)展了大干100天沖刺縣域經(jīng)濟(jì)觀摩競(jìng)賽活動(dòng)。
作為濱河新區(qū)施工建設(shè)的主力軍，中冶建工集團(tuán)旗下所有分公司，主動(dòng)放棄雙休日、中秋節(jié)、國(guó)慶節(jié)長(zhǎng)假等休息時(shí)間，倒排工期，全力以赴，發(fā)揚(yáng)白加黑、五加二的實(shí)干精神，加班加點(diǎn)，搶工期、搶進(jìn)度，特別是在工程建設(shè)的關(guān)鍵時(shí)期，中冶建工集團(tuán)姚晉川董事長(zhǎng)親自過(guò)問(wèn)施工進(jìn)度，親自調(diào)度資金安排，有力保障了工程項(xiàng)目的順利推進(jìn)，確保了自治區(qū)觀摩點(diǎn)項(xiàng)目順利完成和觀摩點(diǎn)沿線(xiàn)項(xiàng)目順利推進(jìn)，為濱河新區(qū)和銀川市增了光、添了彩，充分體現(xiàn)了中冶建工集團(tuán)全體干部職工作為“國(guó)字號(hào)”企業(yè)特別能吃苦、特別能戰(zhàn)斗、特別能奉獻(xiàn)的良好品質(zhì)。
2016年10月8日。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇八
[提要]由多家單位聯(lián)合投資的建設(shè)工程有多種運(yùn)作模式，其中一種就是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同，負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù)，其余各方或是提供土地、資金，或是負(fù)責(zé)項(xiàng)目立項(xiàng)，一般不與承包方直接，此種運(yùn)作模式下，一旦發(fā)包方和承包方之間發(fā)生合同糾紛，對(duì)于如何確定責(zé)任主體，實(shí)踐中存在不同的觀點(diǎn)和做法。本文筆者依據(jù)建設(shè)工程承包人的法定優(yōu)先權(quán)進(jìn)行推演，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將全體聯(lián)建單位都列為合同糾紛的當(dāng)事人。
一、審判實(shí)踐中存在的問(wèn)題
建設(shè)工程合同是《中華人民共和國(guó)合同法》規(guī)定的，由承包人進(jìn)行工程建設(shè)而發(fā)包人支付價(jià)款的一類(lèi)獨(dú)立的合同。由于建設(shè)工程存在建設(shè)周期長(zhǎng)、資金需求量大的特點(diǎn)，由多家單位聯(lián)合投資的情況較為普遍。在具體運(yùn)作過(guò)程中，有多種運(yùn)作模式，常見(jiàn)的有三種，第一種是投資各方共同組建有獨(dú)立法人資格的項(xiàng)目公司，由項(xiàng)目公司作為發(fā)包人對(duì)外簽約;第二種是設(shè)立籌建辦公室或指揮部(不進(jìn)行工商登記)，由籌建辦公室或指揮部對(duì)外完成招投標(biāo)及簽約工作;第三種是由聯(lián)建單位中的一家出面訂立合同，負(fù)責(zé)工程建設(shè)的日常事務(wù)，其余各方或是提供土地、資金，或是負(fù)責(zé)項(xiàng)目立項(xiàng)，一般不與承包方直接。
第一種模式由項(xiàng)目公司直接承擔(dān)責(zé)任，第二種模式則參照《中華人民共和國(guó)民法通則》第五十二條關(guān)于共同經(jīng)營(yíng)、不具備法人條件的規(guī)定，由聯(lián)營(yíng)各方承擔(dān)責(zé)任。目前爭(zhēng)議較大的是第三種運(yùn)作模式。爭(zhēng)議在于是否要將未參與發(fā)包、簽約過(guò)程的聯(lián)建單位確定為訴訟主體。如果將未參與發(fā)包、簽約過(guò)程的聯(lián)建單位作為案件當(dāng)事人，由于其并不是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人，便會(huì)出現(xiàn)是否有依據(jù)判令其承擔(dān)合同責(zé)任的問(wèn)題;如果僅僅是建設(shè)工程合同的當(dāng)事人參與訴訟，由于合同相對(duì)方與其他聯(lián)建單位按約定比例取得竣工建筑物的權(quán)利，發(fā)包人不能以竣工建筑物的全部權(quán)利向承包方承擔(dān)債務(wù)，亦會(huì)產(chǎn)生承包人的利益如何予以保護(hù)的問(wèn)題。由于目前尚無(wú)明確的法律規(guī)定，各法院在實(shí)踐中做法不一，影響了執(zhí)法的統(tǒng)一性。
二、目前的解決模式
1、基于合同相對(duì)性原則確認(rèn)責(zé)任主體。該種模式認(rèn)為，建設(shè)工程合同案件既然是基于合同而產(chǎn)生糾紛，法院就應(yīng)當(dāng)圍繞合同關(guān)系進(jìn)行審理，根據(jù)合同的相對(duì)性原則確認(rèn)責(zé)任主體。如果將合同關(guān)系以外的主體列入合同糾紛中一并解決，勢(shì)必將同時(shí)審理兩個(gè)法律關(guān)系，有違一案一訴的基本訴訟原則。而且，合同的效力在一般情況下只及于合同當(dāng)事人(第三人侵害債權(quán)等情況不屬本文討論范圍)，對(duì)合同外的當(dāng)事人不產(chǎn)生拘束力。因此，責(zé)任主體只能確定為簽約的建設(shè)單位。雖然如此處理，可能因合同相對(duì)方履約能力有限會(huì)對(duì)承包方的利益有所影響，但可促使承包方正視交易風(fēng)險(xiǎn)，規(guī)范建筑業(yè)市場(chǎng)，逐步杜絕承包方只與聯(lián)建單位中的一方訂立合同的現(xiàn)象。此外，承包方的利益不會(huì)因合同的相對(duì)性原則而受實(shí)際影響，因?yàn)椤吨腥A人民共和國(guó)合同法》規(guī)定了承包方對(duì)工程款享有優(yōu)先受償權(quán)，承包方可以在執(zhí)行階段直接申請(qǐng)拍賣(mài)建筑物行使優(yōu)先受償權(quán)。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇九
甲方：
乙方：
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》及《中華人民共和國(guó)建筑法》，本著平等、自愿、公平、公正的原則，經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致，甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工，特訂立本合同如下：
一、工程名稱(chēng)：
二、工程地點(diǎn)：
三、承包工程內(nèi)容：除本工程所需的商砼及鋼材兩項(xiàng)材料由甲方自行采購(gòu)至工地外，其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工、包料、包質(zhì)量、包安全、包衛(wèi)生承包施工。(但甲方采購(gòu)的商砼及鋼材質(zhì)量由甲方負(fù)責(zé))。
四、工程造價(jià)：本工程建筑面積共計(jì)平方米單價(jià)元，工程總造價(jià)。
五、付款方式：甲方按工程進(jìn)度，在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進(jìn)度款，余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后，再經(jīng)甲方驗(yàn)收合格后，(除扣留2%的工程質(zhì)保金外)一次性結(jié)清，保修期滿(mǎn)后，退還質(zhì)保金。
六、甲、乙雙方的權(quán)利和義務(wù)：甲方有權(quán)監(jiān)督乙方的工程質(zhì)量并負(fù)責(zé)工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作。本工程在施工合同簽訂后，本工程的`工傷保險(xiǎn)由乙方自行購(gòu)買(mǎi)，在施工期間，乙方必須做到安全文明施工，如出現(xiàn)任何安全事故，一切后果由乙方承擔(dān)。
在施工期間，甲方必須保證工程款的按時(shí)支付，如果由于工程款的拖欠，造成的一切后果及損失，由甲方承擔(dān)。
七、合同工期：有效天氣為能超出陸個(gè)月，如在超期陸個(gè)月后再超期，每超期一天，甲方懲罰乙方壹仟元人民幣，以此類(lèi)推。
八、保修責(zé)任：按國(guó)家規(guī)定執(zhí)行，在保修期內(nèi)，乙方在接到甲方通知后24小時(shí)內(nèi)，必須派人到場(chǎng)維修，否則甲方有權(quán)自行維修，所產(chǎn)生的費(fèi)用從乙方保修金中扣除，不足部分由乙方補(bǔ)足。
九、未盡事宜，雙方協(xié)商解決，本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份。
甲方：乙方：
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勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十
建設(shè)工程竣工驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
(一)完成建設(shè)工程設(shè)計(jì)和合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容;
(二)有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料;
(三)有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場(chǎng)試驗(yàn)報(bào)告;
(四)有勘察、設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件;
(五)有施工單位簽署的工程保修書(shū)，
建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，方可交付使用。”
因此，涉案工程的竣工驗(yàn)收日期只能以《單位(子單位)工程質(zhì)量竣工驗(yàn)收記錄》記載的日期即10月20日為準(zhǔn)，至于被告在竣工驗(yàn)收之后何時(shí)向建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)申請(qǐng)審查備案，則完全由其自主決定，原告只是應(yīng)被告的請(qǐng)求予以配合而已。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十一
《建筑法》存在兩大缺陷。一是涵蓋的建筑范圍方面缺陷，面太窄。未包括“鐵公機(jī)”工程以及水利、水運(yùn)、港口碼頭等，一是包含的建筑流程方面缺陷，線(xiàn)太短。未包括勘探、設(shè)計(jì)等。
2005年1月1日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理建設(shè)施工工程合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》開(kāi)始實(shí)施。歷時(shí)兩年多的司法解釋出臺(tái)后，在當(dāng)時(shí)引起很大的反響，被認(rèn)為是解決建設(shè)施工合同糾紛的“寶典”。這部“寶典”也不是“放之四海而皆準(zhǔn)”，有許多模糊的地方，有許多回避的內(nèi)容。
這些模糊和回避的內(nèi)容，本可以通過(guò)修訂《建筑法》來(lái)彌補(bǔ)，但是由于《建筑法》立法的先天不足以及修改《建筑法》的種種局限，一部涵蓋房屋建筑工程、市政工程、水利工程以及其他基礎(chǔ)設(shè)施工程的跨行業(yè)部門(mén)的，以及包含勘探、設(shè)計(jì)和施工的全國(guó)性《建設(shè)工程法》至今沒(méi)能出臺(tái)。修改《建筑法》的呼聲，自2005年開(kāi)始達(dá)到高潮后，突然偃旗息鼓。因此，各地高院和中院，針對(duì)各地審理建設(shè)工程合同糾紛制訂了一些指導(dǎo)意見(jiàn)。
隨著上海工程項(xiàng)目規(guī)模的減縮，上海的許多施工企業(yè)走出上海，走向華東地區(qū)，走向全國(guó)各地。因此，了解各地法院指導(dǎo)意見(jiàn)的特別規(guī)定，我們律師為施工企業(yè)提供法律服務(wù)更具有針對(duì)性和現(xiàn)實(shí)性。
1.最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見(jiàn)(2002年8月)
4.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》(法釋[2004]14號(hào))
(一)掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包以及內(nèi)部承包之間關(guān)系及法律效力
最高院14號(hào)《司法解釋》規(guī)定：
第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。
1.關(guān)于掛靠：沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義，低資質(zhì)的施工企業(yè)借用高資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義，去投標(biāo)并簽訂《建設(shè)工程施工合同》。
3.關(guān)于違法分包(專(zhuān)業(yè)分包和勞務(wù)分包)：專(zhuān)業(yè)違法分包是指發(fā)包人(業(yè)主、總承包人)將61項(xiàng)專(zhuān)業(yè)分包項(xiàng)目分包給不具有專(zhuān)業(yè)資質(zhì)的公司或個(gè)人;或者該61項(xiàng)專(zhuān)業(yè)分包沒(méi)有經(jīng)過(guò)業(yè)主同意，總承包人擅自分包。勞務(wù)違法分包是指發(fā)包人(總承包人、專(zhuān)業(yè)分包人)將13項(xiàng)勞務(wù)分包項(xiàng)目分包給不具有勞務(wù)資質(zhì)的公司或個(gè)人。
福建高院規(guī)定：如何區(qū)分勞務(wù)分包與轉(zhuǎn)包、違法分包?
答:勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專(zhuān)業(yè)承包人將所承包的建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線(xiàn)等)發(fā)包給勞務(wù)作業(yè)承包人完成的活動(dòng)。轉(zhuǎn)包是承包人將所承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)由第三人施工完成。分包是承包人將所承包的建設(shè)工程的某一部分施工項(xiàng)目交由第三人施工建設(shè),其中《建筑法》與《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包。勞務(wù)分包既不是轉(zhuǎn)包,也不是分包;轉(zhuǎn)包及違法分包為法律所禁止,勞務(wù)分包則不為法律所禁止。
(1)總包合同合法;
(2)分包單位具備與分包工程相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí);
(3)對(duì)外分包工程須在總包合同中約定或經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可;
(4)建筑工程的主體結(jié)構(gòu)，必須由總包單位自行完成;
(5)分包單位不得將分包工程再行分包。
不符合上述條件的總分包合同，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。
合同一方當(dāng)事人將建筑工程承包合同中的全部或部分權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，符合下列條件的，可認(rèn)定轉(zhuǎn)讓有效。
(1)被轉(zhuǎn)讓的合同必須是有效合同;
(2)合同轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意;
(3)受讓人必須是具有相應(yīng)資質(zhì)的建筑施工企業(yè);
(4)轉(zhuǎn)讓方不得牟利和違背法律、損害社會(huì)公共利益;
(5)合同轉(zhuǎn)讓?xiě)?yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的程序。
法律規(guī)定和合同約定不得轉(zhuǎn)讓的建筑工程承包合同，其轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。
建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機(jī)構(gòu)或在冊(cè)職工簽訂合同，將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工施工，并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持的，可認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同;當(dāng)事人以?xún)?nèi)部承包合同的承包方無(wú)施工資質(zhì)為由，主張?jiān)搩?nèi)部承包合同無(wú)效的，不予支持。
對(duì)于建設(shè)單位內(nèi)部承包合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工簽訂的工程承包合同，屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營(yíng)方式，法律和行政法規(guī)對(duì)此并不禁止，該承包人應(yīng)對(duì)工程施工過(guò)程及質(zhì)量等進(jìn)行管理，對(duì)外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人一方以?xún)?nèi)部承包合同中的承包方無(wú)施工資質(zhì)為由主張?jiān)搩?nèi)部承包合同無(wú)效的，不予支持。
而掛靠則是指實(shí)際施工主體借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程，該實(shí)際施工主體與被掛靠企業(yè)間并不存在隸屬或管理關(guān)系，構(gòu)成獨(dú)立主體間的承包合同關(guān)系，如果掛靠單位并無(wú)相應(yīng)施工資質(zhì)的，應(yīng)認(rèn)定該承包合同關(guān)系無(wú)效。因此，二者區(qū)分主要應(yīng)從合同當(dāng)事人間是否有勞動(dòng)或隸屬管理關(guān)系，承包工程所需資金、材料、技術(shù)是否由對(duì)方當(dāng)事人提供等進(jìn)行判斷。
問(wèn):如何認(rèn)定施工企業(yè)內(nèi)部承包合同的性質(zhì)與效力?
答:建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機(jī)構(gòu)或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業(yè)內(nèi)部承包合同，屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營(yíng)方式，法律和行政法規(guī)對(duì)此并不禁止，承包人仍應(yīng)對(duì)工程施工過(guò)程及質(zhì)量等進(jìn)行管理，對(duì)外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人以?xún)?nèi)部承包合同的承包方無(wú)施工資質(zhì)為由主張合同無(wú)效的，不予支持。
評(píng)價(jià)：如果屬于轉(zhuǎn)包或違法分包的，《建設(shè)工程總承包合同》是有效合同，轉(zhuǎn)包合同是無(wú)效合同，發(fā)包人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定，解除《建設(shè)工程總承包合同》。如果屬于掛靠的，《建設(shè)工程總承包合同》是無(wú)效合同，掛靠合同也是無(wú)效合同，發(fā)包人可以請(qǐng)求確認(rèn)《建設(shè)工程總承包合同》無(wú)效。合同有效被解除與合同無(wú)效，其法律后果是不同的。
(二)掛靠人以被掛靠人名義簽訂合同出現(xiàn)糾紛，被掛靠人是否承擔(dān)責(zé)任?
1.“掛靠”行為是施工行業(yè)普遍現(xiàn)象，責(zé)任如何承擔(dān)?
14號(hào)《司法解釋》不是很明確具體。該解釋沒(méi)有使用“掛靠”術(shù)語(yǔ)，第四條使用了“實(shí)際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義”的表述。
2.“掛靠”行為責(zé)任包括：行政、民事、刑事等責(zé)任。
建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任，以及大量的對(duì)外采購(gòu)、租賃、借貸等商事責(zé)任等。關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任承擔(dān)，14號(hào)解釋第25條規(guī)定明確，總包、分包和實(shí)際施工人共同承擔(dān)。
北京高院規(guī)定：合同相對(duì)人不知道是掛靠的，被掛靠人承擔(dān)合同責(zé)任，但可以追償;合同相對(duì)人知道是掛靠的，掛靠人承擔(dān)責(zé)任，被掛靠人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。
江蘇高院和杭州中院規(guī)定：掛靠人以被掛靠人名義訂立建設(shè)工程施工合同，因履行該合同產(chǎn)生的民事責(zé)任，掛靠人與被掛靠人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
南通中院規(guī)定：實(shí)際施工人以自己的名義對(duì)外訂立、履行合同的，應(yīng)由實(shí)際施工人自行承擔(dān)責(zé)任。實(shí)際施工人以建筑單位(即被掛靠人)名義對(duì)外簽訂商事合同，應(yīng)區(qū)分被掛靠人是否構(gòu)成職務(wù)行為、授權(quán)代理行為和表現(xiàn)代理行為。
山東高院規(guī)定：應(yīng)作為共同訴訟人起訴或應(yīng)訴。因合同無(wú)效造成的損失，承擔(dān)連帶責(zé)任。
福建高院規(guī)定：實(shí)際施工人以自己的名義對(duì)外簽訂的，合同相對(duì)人起訴被掛靠單位的，不予支持;以被掛靠人名義簽訂的，由被掛靠人承擔(dān)，但是，合同相對(duì)人明知掛靠事實(shí)，起訴掛靠人的，由掛靠人承擔(dān)。
廣東高院規(guī)定：施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程合同而被起訴的，應(yīng)將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告;被掛靠建筑施工企業(yè)對(duì)施工人因承攬的工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成發(fā)包人損失的，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
最高院14號(hào)《司法解釋》沒(méi)有明確規(guī)定，2002年頒布的《暫行意見(jiàn)》有過(guò)規(guī)定，但是，2004年出臺(tái)了14號(hào)《司法解釋》后，法院好像不重視這部司法解釋了。
浙江高院規(guī)定：發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認(rèn)定合同無(wú)效;但在一審?fù)忁q論終結(jié)前取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門(mén)予以竣工核實(shí)的，可認(rèn)定有效。
發(fā)包人未取得建設(shè)用地使用權(quán)證或建筑工程施工許可證的，不影響建設(shè)工程施工合同的效力。
山東高院規(guī)定：頒發(fā)施工許可證屬于行政管理范疇，是否具備《建設(shè)工程施工許可證》不影響建設(shè)工程施工合同的效力。
廣東高院規(guī)定:發(fā)包人與承包人簽訂無(wú)取得土地使用權(quán)證、無(wú)取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無(wú)辦理報(bào)建手續(xù)的"三無(wú)"工程建設(shè)施工合同，應(yīng)確認(rèn)無(wú)效;但在審理期間已補(bǔ)辦手續(xù)的，應(yīng)確認(rèn)合同有效。
發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地，并已取得《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》，只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的，不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認(rèn)定所簽訂的建設(shè)施工合同無(wú)效。
深圳中院規(guī)定：人民法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛，在審理過(guò)程中，一方當(dāng)事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可主張合同無(wú)效的，在開(kāi)庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的，應(yīng)認(rèn)定施工合同無(wú)效;開(kāi)庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可，但未取得施工許可的，應(yīng)認(rèn)定施工合同有效。
安徽高院規(guī)定：發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)認(rèn)定合同無(wú)效，但起訴前取得規(guī)劃許可證的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。
違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的，所簽訂的建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但起訴前補(bǔ)辦手續(xù)的，應(yīng)認(rèn)定合同有效。
江蘇高院：有下列情形之一的，合同無(wú)效：中標(biāo)合同約定的工程價(jià)款低于成本價(jià)的。
深圳中院：按照《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程，經(jīng)過(guò)招投標(biāo)而簽訂的施工合同，承包人有證據(jù)證明工程價(jià)款低于成本價(jià)，主張合同無(wú)效的，應(yīng)予支持。不屬于《中華人民共和國(guó)國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的工程，建設(shè)工程合同履行中承包人有證據(jù)證明工程價(jià)款低于成本價(jià)或承包人對(duì)總價(jià)包干合同中工程量有重大誤解的，承包人在法定期限內(nèi)要求撤銷(xiāo)或變更合同的，應(yīng)予支持。
承包人就招投標(biāo)工程承諾對(duì)工程價(jià)款予以大幅度讓利的，屬于對(duì)工程價(jià)款的實(shí)質(zhì)性變更，應(yīng)認(rèn)定無(wú)效;承包人就非招投標(biāo)工程承諾予以讓利，如無(wú)證據(jù)證明讓利后的工程價(jià)款低于施工成本，可認(rèn)定該承諾有效，按該承諾結(jié)算工程價(jià)款。
山東高院：如果雙方約定的工程款價(jià)格明顯低于建設(shè)工程的成本價(jià)格，則違反了有關(guān)規(guī)章的強(qiáng)制性規(guī)定，可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)。
1.《建設(shè)工程施工合同》無(wú)效，承包人可以主張優(yōu)先受償權(quán)?
浙江高院、安徽高院和杭州中院規(guī)定：
建設(shè)工程施工合同無(wú)效，但工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人可以主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。
分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格，在總承包人或轉(zhuǎn)包人怠于行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)時(shí)，就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)可以主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。
2.《建設(shè)工程施工合同》無(wú)效，承包人不能主張優(yōu)先受償權(quán)?
廣東高院和深圳中院：《建設(shè)工程施工合同》無(wú)效，承包人不能主張工程款的優(yōu)先受償權(quán)。
3.建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)能否轉(zhuǎn)讓?
江蘇高院規(guī)定：承包人將建設(shè)工程價(jià)款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。
深圳中院規(guī)定：承包人將其對(duì)發(fā)包人的工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)不能隨之轉(zhuǎn)讓。
4.《建設(shè)工程施工合同》被解除，承包人是否享有優(yōu)先受償權(quán)?
深圳中院規(guī)定：在工程竣工驗(yàn)收合格前，建設(shè)工程合同被解除的，承包人對(duì)已完工程享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)。
5.優(yōu)先受償權(quán)適用范圍的擴(kuò)大和限制?
浙江高院和安徽高院：
工程勘察人或設(shè)計(jì)人就工程勘察或設(shè)計(jì)費(fèi)主張優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。
廣東高院粵高法發(fā)[2004]2號(hào)意見(jiàn)：
《合同法》第286條所規(guī)定的建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)適用于建設(shè)工程施工合同。
建設(shè)工程幕墻裝修、裝飾合同屬于建設(shè)工程施工合同。
建設(shè)單位直接發(fā)包的基礎(chǔ)工程，享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)單位直接發(fā)包的消防工程、玻璃幕墻工程、裝修裝飾工程，在該工程增加價(jià)值的范圍內(nèi)享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。
總承包人分包的專(zhuān)業(yè)工程，專(zhuān)業(yè)工程分包人不享有工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)。
6.廣東高院的優(yōu)先受償權(quán)的其他規(guī)定
建設(shè)工程合同訂立總承包合同后，再由總承包人訂立分包合同的，在總承包合同、分包合同均有效的情形下，發(fā)包人拖欠工程款的，總承包人可以對(duì)工程折價(jià)或者拍賣(mài)價(jià)款主張優(yōu)先受償權(quán)。
承包人對(duì)于其參與建設(shè)的學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施，不享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。
承包人對(duì)其承建的建設(shè)工程折價(jià)或者拍賣(mài)價(jià)款享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，但對(duì)于因建設(shè)工程的使用、出租所產(chǎn)生的收益不得行使優(yōu)先權(quán)。
因承包人的原因?qū)е陆ㄔO(shè)工程未經(jīng)工程質(zhì)量竣工驗(yàn)收或驗(yàn)收不合格，承包人主張建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。但因第三人行使抵押權(quán)等權(quán)利時(shí)需對(duì)該建設(shè)工程進(jìn)行處分的情形除外。
承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程承包合同中約定承包人不能行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)，事后承包人以建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)是法定權(quán)利為由向人民法院主張合同約定無(wú)效并要求行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)的，人民法院不予支持。
承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)期限的，該約定有效。但在2002年12月28日之后，承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限超過(guò)6個(gè)月的，超過(guò)部分無(wú)效。
承包人在超過(guò)法定的期限后向人民法院主張建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。
六個(gè)月期限的起算點(diǎn)應(yīng)區(qū)分以下情況予以確定：發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時(shí)工程已實(shí)際竣工的'，工程實(shí)際竣工之日為六個(gè)月的起算點(diǎn);發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時(shí)工程未實(shí)際竣工的，約定的竣工之日為六個(gè)月的起算點(diǎn);約定的竣工日期早于實(shí)際停工日期的，實(shí)際停工之日為六個(gè)月的起算點(diǎn)。
權(quán)利人未在上述期限內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)的，建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)喪失。
建設(shè)工程承包人自行與發(fā)包人協(xié)商以該工程折價(jià)抵償尚未支付的工程價(jià)款，或者提起訴訟、申請(qǐng)仲裁要求確認(rèn)其對(duì)該工程拍賣(mài)價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)，或者直接申請(qǐng)法院將該工程拍賣(mài)以實(shí)現(xiàn)工程款債權(quán)，或者申請(qǐng)參加對(duì)建設(shè)工程變價(jià)款的參與分配程序主張優(yōu)先受償權(quán)，均屬于對(duì)建設(shè)工程價(jià)款依法行使優(yōu)先權(quán)。
建設(shè)工程承包人提起訴訟、申請(qǐng)仲裁僅要求判決或裁決由發(fā)包人向其支付工程款，未要求確認(rèn)其對(duì)該工程拍賣(mài)價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)的，不視為行使優(yōu)先權(quán)。
建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的范圍為建設(shè)工程的工程價(jià)款，包括承包人應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款和用于建設(shè)工程的墊資款等。工程價(jià)款的利息不在優(yōu)先受償范圍內(nèi)。
發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因?yàn)榘l(fā)包人違約所造成的損失，不屬于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。
建設(shè)工程承包人只能在其承建工程拍賣(mài)價(jià)款的范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán)，對(duì)該工程占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)的拍賣(mài)價(jià)款不能主張優(yōu)先受償。
實(shí)際操作中可對(duì)建設(shè)工程和土地使用權(quán)分開(kāi)進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，確定各自在總價(jià)值中的比例，然后一并拍賣(mài)，拍賣(mài)成交后再確定建設(shè)工程承包人可以?xún)?yōu)先受償?shù)慕痤~。
建設(shè)工程承包人承建的部分工程因發(fā)包人的其他債務(wù)被人民法院執(zhí)行的，承包人只能根據(jù)被執(zhí)行的工程占其承建的全部工程的比例，對(duì)相應(yīng)的工程價(jià)款主張優(yōu)先受償。
答：雖然上述批復(fù)規(guī)定了該優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個(gè)月，但從《合同法》第286條的條文本意分析，該六個(gè)月的期限，僅是規(guī)定應(yīng)由承包人向發(fā)包人催告支付工程價(jià)款，至于是否選擇折價(jià)、拍賣(mài)等形式受償?shù)?，并不在該期限?nèi)。
但應(yīng)當(dāng)明確，從承包人催告時(shí)起，就意味著其知道自身可以行使優(yōu)先受償權(quán)了，所以也應(yīng)當(dāng)從這一時(shí)間點(diǎn)計(jì)算該項(xiàng)權(quán)利的訴訟時(shí)效，即為兩年，若兩年還內(nèi)不起訴的，則應(yīng)喪失該優(yōu)先受償?shù)膭僭V權(quán)。
山東高院規(guī)定：家庭居室裝飾裝修合同不適用《建筑法》調(diào)整，適用《合同法》承攬合同規(guī)定。
福建高院規(guī)定：城鎮(zhèn)個(gè)人自建房屋適用該司法解釋?zhuān)r(nóng)村建房不適用該司法解釋?zhuān)r(nóng)村建筑活動(dòng)由國(guó)務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理?xiàng)l例》及相關(guān)法律、法規(guī)調(diào)整。
橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構(gòu)筑物工程、線(xiàn)路管道和設(shè)備安裝工程以及構(gòu)成專(zhuān)業(yè)承包的建筑裝飾裝修工程等施工合同適用該司法解釋。
江蘇高院規(guī)定：勞務(wù)承包合同糾紛和家庭住宅裝修合同糾紛案件不適用《指導(dǎo)意見(jiàn)》
(1)細(xì)化了“掛靠”的表現(xiàn)形式，四個(gè)“有無(wú)”：資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、統(tǒng)一財(cái)務(wù)，人事任免、調(diào)動(dòng)，社會(huì)保險(xiǎn)。
(2)突破建設(shè)工程價(jià)款在鑒定過(guò)程中，如果承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵，鑒定機(jī)構(gòu)未予認(rèn)定，人民法院按照鑒定報(bào)告支持工程價(jià)款;但是當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。
(3)合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同中的一方當(dāng)事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人要求合作各方當(dāng)事人對(duì)欠付的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。
(4)承包人轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程所獲得的利潤(rùn)以及實(shí)際施工人支付的管理費(fèi)，人民法院可以收繳。
2.浙江高院：建設(shè)工程施工合同采用固定總價(jià)包干方式，當(dāng)事人以實(shí)際工程量存在增減為由要求調(diào)整的，有約定的按約定處理。沒(méi)有約定，總價(jià)包干范圍明確的，可相應(yīng)調(diào)整工程價(jià)款;總價(jià)包干范圍約定不明的，主張調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。
(1)法院以職權(quán)審查合同效力，在審理建筑工程承包合同糾紛案件中，如果雙方當(dāng)事人對(duì)合同效力不予主張，法院也應(yīng)審查合同的效力，并在法律文書(shū)中予以確認(rèn)和說(shuō)明。
(2)確定顯示公平的幅度為30%，在審理建筑工程欠款糾紛中，一般應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人在合同中約定的工程造價(jià)和結(jié)算方式進(jìn)行結(jié)算;但約定的價(jià)款明顯超過(guò)或低于市場(chǎng)的30%，所得的勞動(dòng)報(bào)酬明顯超過(guò)或低于同類(lèi)勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)的30%，致使雙方利益嚴(yán)重失衡的，應(yīng)公平合理地對(duì)約定價(jià)款予以變更。
(3) 明確規(guī)定無(wú)效合同的損失范圍，因無(wú)效合同造成損失范圍包括窩工停工費(fèi)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遣費(fèi)、建筑材料和構(gòu)建積壓費(fèi)、保管費(fèi)、機(jī)械設(shè)施閑置費(fèi)、租賃費(fèi)、臨時(shí)設(shè)施建造費(fèi)以及其他直接與該工程有關(guān)而獨(dú)立發(fā)生的費(fèi)用等。
4.福建高院：拒絕承包人修復(fù)，發(fā)包人另請(qǐng)他人修復(fù)費(fèi)用，承包人不承擔(dān)，因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合理的修復(fù)費(fèi)用。發(fā)包人無(wú)正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)而另請(qǐng)他人修復(fù)的，因另請(qǐng)他人而增加的費(fèi)用不應(yīng)由承包人承擔(dān)。
(1)結(jié)算后仍可主張違約金及墊資款利息，發(fā)包人在工程款結(jié)算后不按期支付工程款，即使雙方已經(jīng)結(jié)算，承包人請(qǐng)求發(fā)包人按照合同約定支付逾期付款違約金及墊資利息的，應(yīng)予支持。
(2) 簽約后又毀約，發(fā)包人應(yīng)賠償承包人預(yù)期利益，發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程合同后又毀約的，應(yīng)賠償承包人由此而造成的損失，該損失應(yīng)當(dāng)包括承包人履行合同后可以獲得的利益。
(1)所有人與發(fā)包人不同時(shí)，應(yīng)共同作為案件原被告，建設(shè)工程施工合同的發(fā)包人并非建設(shè)工程項(xiàng)目的所有人，發(fā)包人以自己的名義實(shí)際履行合同的，建設(shè)工程的所有人應(yīng)與發(fā)包人列為建設(shè)工程施工合同糾紛案件的共同原被告。
(2)建設(shè)工程合同約定為固定總價(jià)的，承包人以工程量增加為由要求調(diào)整合同價(jià)款的，應(yīng)按照以下方式處理：
d.簽訂固定總價(jià)合同后，工程發(fā)生重大變化或固定總價(jià)所依據(jù)的設(shè)計(jì)圖紙發(fā)生重大變更的，按照雙方確定的工程量清單單價(jià)據(jù)實(shí)計(jì)價(jià)。
1)內(nèi)部協(xié)議具有內(nèi)部約束力，工程掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等關(guān)系雙方約定建筑單位對(duì)建設(shè)工程所涉?zhèn)鶛?quán)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任的，僅在其內(nèi)部具有約束力，不能對(duì)抗善意相對(duì)人。
d.實(shí)際施工人與相對(duì)人未訂立書(shū)面合同，但相對(duì)人能舉證證明實(shí)際施工人在訂立合同當(dāng)時(shí)以建筑單位、項(xiàng)目部或工地名義，且其已知道實(shí)際施工人具有案涉工程項(xiàng)目部項(xiàng)目經(jīng)理或其他相關(guān)身份的。
(3)標(biāo)的物用途作為認(rèn)定表見(jiàn)代理的重要因素，在結(jié)合相對(duì)人主觀以及客觀事實(shí)仍無(wú)法認(rèn)定是否構(gòu)成表見(jiàn)代理的，應(yīng)將合同標(biāo)的物的用途作為重要參考予以審查，如購(gòu)買(mǎi)的材料、租賃的器材和所借的款項(xiàng)實(shí)際用于項(xiàng)目施工的，可以認(rèn)定建筑單位承擔(dān)責(zé)任。
g.運(yùn)用經(jīng)驗(yàn)法則，通過(guò)對(duì)合同締結(jié)和出具債權(quán)憑證時(shí)間、以誰(shuí)名義出具、標(biāo)的物的種類(lèi)性質(zhì)及交付使用等情況的綜合分析判斷，實(shí)際施工人或其與相對(duì)人的行為明顯與常情常理不符的。
答：項(xiàng)目部是施工承包企業(yè)具體實(shí)施施工行為的組織體，項(xiàng)目經(jīng)理指受企業(yè)委托對(duì)工程項(xiàng)目施工過(guò)程全面負(fù)責(zé)的項(xiàng)目管理者，是企業(yè)在工程項(xiàng)目上的代表人。從當(dāng)前的建筑工程承包現(xiàn)狀來(lái)看，承包人的項(xiàng)目部或項(xiàng)目經(jīng)理以承包人名義訂立合同，債權(quán)人要求承包人承擔(dān)民事責(zé)任的，一般應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道項(xiàng)目部或者項(xiàng)目經(jīng)理沒(méi)有代理權(quán)限的除外。
但應(yīng)當(dāng)注意的是，對(duì)于除項(xiàng)目經(jīng)理以外的所謂現(xiàn)場(chǎng)負(fù)責(zé)人或材料員、采購(gòu)員等，因其自身并無(wú)法律、法規(guī)或行業(yè)規(guī)范所賦予的項(xiàng)目部管理權(quán)力，故對(duì)此類(lèi)人員的簽證是否具有表見(jiàn)代理的效力，則應(yīng)當(dāng)由主張?jiān)摫硪?jiàn)代理行為成立的一方當(dāng)事人舉證。同理，對(duì)于項(xiàng)目部技術(shù)專(zhuān)用章的效力，也同樣如此。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十二
福建省三江制衣有限公司在井岡山市投資辦廠，經(jīng)注冊(cè)登記成立井岡山制衣有限公司(即本案的原告)，12月30日，原告井岡山市制衣有限公司與被告(所在地為福建省福州市臺(tái)江區(qū))簽訂建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同，合同未對(duì)交付設(shè)計(jì)圖紙的地點(diǎn)進(jìn)行約定。合同簽訂后被告多次到井岡山市實(shí)地勘驗(yàn)，最后把設(shè)計(jì)完成的一部分設(shè)計(jì)圖紙交付給原告井岡山市制衣有限公司的總部福建省三江制衣有限公司(所在地為福建省福州市臺(tái)江區(qū))，一部分交付給原告井岡山市制衣有限公司的籌建辦公室(所在地為江西省井岡山市)。由于被告未按期交付全部設(shè)計(jì)圖紙，且交付的圖紙有的為無(wú)效圖紙，為此引發(fā)糾紛，經(jīng)雙方多次協(xié)商未果，原告井岡山市制衣有限公司選擇以合同履行地確定管轄法院，并以江西省井岡山市為合同履行地，向江西省井岡山市人民法院起訴要求解除合同。
[分歧]。
對(duì)本案的管轄法院存在不同的看法：
建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同屬建設(shè)工程的分合同，但《合同法》沒(méi)有規(guī)定建設(shè)工程所在地為建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同的合同履行地，本案的當(dāng)事人所簽訂的建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同也未約定合同履行地。本案屬履行地不明確，根據(jù)《合同法》第六十二條第(三)項(xiàng)的規(guī)定：“履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行”。本案屬建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同，義務(wù)人交付的既不是貨幣，也不是不動(dòng)產(chǎn)，而是建設(shè)工程設(shè)計(jì)圖紙，屬于《合同法》第六十二條第(三)項(xiàng)規(guī)定的“其他標(biāo)的”，本案的合同履行地是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計(jì)圖紙義務(wù)的一方所在地，被告是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計(jì)圖紙義務(wù)的一方，即本案的合同履行地為被告所在地。由于本案的被告所在地和合同履行地都是福建省福州市臺(tái)江區(qū)，因此本案有管轄權(quán)的法院是福建省福州市臺(tái)江區(qū)人民法院。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為：建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同，履行的義務(wù)是交付設(shè)計(jì)圖紙，那么在何地交付，則何地為履行地。建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同的設(shè)計(jì)圖紙根據(jù)交易習(xí)慣，一般來(lái)說(shuō)是設(shè)計(jì)方完成設(shè)計(jì)圖紙后，交付給發(fā)包方。本案的設(shè)計(jì)圖紙大部分在原告所在地江西省井岡山市交付的，履行地應(yīng)在江西省井岡山市，不存在履行地不能確定。故本案的管轄權(quán)應(yīng)為江西省井岡山市人民法院。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十三
答辯人：賴(lài)xx男，漢族出生時(shí)間：1974年2月，身份證號(hào)：*********，住北流市eeeee鎮(zhèn)陳地村瓦窯頭組6號(hào)，電話(huà)：******。
答辯人與上訴人陳明注勞務(wù)合同糾紛一案，因上訴人不服陸川縣人民法院(20xx)陸民初字第897號(hào)民事判決提起上訴，現(xiàn)對(duì)其上訴內(nèi)容答辯如下：
一(20xx)陸民初字第897號(hào)民事判決對(duì)本案認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，適用法律正確，審理程序合法，請(qǐng)求二審法院依法予以維持。
本案已經(jīng)證實(shí)的事實(shí)如下：
20xx年9月，上訴人因要砍伐承包的速楓桉，由其雇傭的管理人黃第坤找到被上訴人并協(xié)商，由被上訴人為其用自有的鉤機(jī)幫助其開(kāi)挖繞山道路以方便運(yùn)輸木材，經(jīng)雙方口頭協(xié)商。
達(dá)成了如下口頭協(xié)議：修整舊路每米2元，新開(kāi)道路每米5.5元(一審法院根據(jù)證人在庭上證言認(rèn)定為每米5元),機(jī)械進(jìn)場(chǎng)后由被上訴人先支付5000元柴油款給被上訴人(陳明注親自支付給被上訴人賴(lài)盛龍，并在陳明注隨身帶的筆記本上簽字)，承諾余款在工程結(jié)束時(shí)經(jīng)丈量后一次性支付清給被上訴人。
20xx年9月2日開(kāi)始，被上訴人進(jìn)場(chǎng)施工，20xx年11月10日工程全部結(jié)束，工程自始至終都是由黃第坤監(jiān)督施工，上訴人很少到工地現(xiàn)場(chǎng)，后經(jīng)被上訴人委托的黃第坤與被上訴人丈量驗(yàn)收。
被上訴人共為上訴人完成修舊路有2800米，折工程款5600元、新開(kāi)辟山路8050米，折款44275元，以上兩項(xiàng)合計(jì)50275元，扣除已經(jīng)支付的5000元，上訴人尚欠被上訴人工程價(jià)款45275萬(wàn)元，(一審法院認(rèn)定為40850元)。
一審法院除了采信證人的新開(kāi)路為每米5元與當(dāng)初實(shí)際約定每米5.5元有少量誤差外，其他均與實(shí)際事實(shí)一致!
二、上訴人一貫以來(lái)都是滿(mǎn)嘴胡言，沒(méi)有半點(diǎn)誠(chéng)信可言。
上訴狀稱(chēng)，“原判認(rèn)定事實(shí)不清…..其實(shí)該認(rèn)定有誤,雙方約定修建承包林地的環(huán)山公路,修整舊路每米2元,新開(kāi)山路每米4元,……”不說(shuō)上訴人的說(shuō)法是否符合市場(chǎng)實(shí)際，當(dāng)時(shí)開(kāi)辟環(huán)山公路的最低價(jià)格已經(jīng)達(dá)到6—8元，如果每米4元，連柴油錢(qián)都不夠。
不過(guò)在此還得肯定上訴人比第一次開(kāi)庭時(shí)又稍微誠(chéng)實(shí)了一點(diǎn)，起碼承認(rèn)了雙方曾經(jīng)對(duì)修建環(huán)山路有過(guò)約定，承認(rèn)了陳明注請(qǐng)賴(lài)盛龍修路的基本事實(shí)，不象一審時(shí)提交的《民事開(kāi)庭答辯書(shū)》所說(shuō)的“被告絕對(duì)沒(méi)有將林地路承包給原告施工”
“被告絕對(duì)沒(méi)有與原告口頭或書(shū)面簽訂建設(shè)施工合同，更沒(méi)有……”很明顯《民事開(kāi)庭答辯書(shū)》與這份上訴狀自相矛盾,證明上訴人的話(huà)沒(méi)有幾句是可信的，信口雌黃。
如果上訴人認(rèn)為工程量不實(shí)，雙方開(kāi)庭后可以重新到現(xiàn)場(chǎng)重新丈量!
三、被上訴人的證據(jù)確實(shí)充分，一審認(rèn)定事實(shí)程序合法。
相反，上訴人沒(méi)有正當(dāng)理由沒(méi)有到庭，盡管證人在庭上的證言沒(méi)有與相關(guān)證明完全一致，恰恰說(shuō)明了證人的證詞是可信的，被上訴人在一審時(shí)提交的.證據(jù)是真實(shí)可信的，而且形成完整的證據(jù)鏈，完全可以作為定案的依據(jù)。
綜上所述，我們認(rèn)為，承包協(xié)議已經(jīng)實(shí)際履行。
上訴人的訴訟請(qǐng)求無(wú)事實(shí)依據(jù)，無(wú)法律依據(jù)，請(qǐng)求玉林市中級(jí)人民法院依法駁回上訴人的上訴請(qǐng)求。
此致
玉林市中級(jí)人民法院。
答辯人：賴(lài)某某。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十四
我國(guó)《民事訴訟法》的管轄規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返?條規(guī)定：“勞動(dòng)爭(zhēng)議案件由用人單位所在劃分各級(jí)法院或同級(jí)法院受理第一審勞動(dòng)案件的職權(quán)范圍，明確它們相互間審理的具體分工，稱(chēng)為管轄。
勞動(dòng)爭(zhēng)議訴訟的管轄，遵循我國(guó)《民事訴訟法》的管轄規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返?條規(guī)定：“勞動(dòng)爭(zhēng)議案件由用人單位所在地或者勞動(dòng)合同履行地的基層人民法院管轄。勞動(dòng)合同履行地不明確的，由用人單位所在地的基層人民法院管轄?！钡?條規(guī)定：“當(dāng)事人雙方不服勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的同一仲裁裁決，均向同一人民法院起訴的，先起訴的'一方當(dāng)事人為原告，但對(duì)雙方的訴訟請(qǐng)求，人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁決。當(dāng)事人雙方就同一仲裁裁決分別向有管轄權(quán)的人民法院起訴的，后受理的人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送給先受理的人民法院?！?/p>
被告住所地縣區(qū)法院。
先先單位注冊(cè)地或?qū)嶋H工作地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁院申請(qǐng)仲裁，不服再向法院訴訟。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十五
民事判決書(shū)。
浦民二(商)初字第3999號(hào)。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場(chǎng)，住所地上海市浦東新區(qū)xx路1557號(hào)。
負(fù)責(zé)人李x清，經(jīng)理。
原告李x清，男，1965年9月6日生，漢族，戶(hù)籍地浙江省臺(tái)州市路橋區(qū)xx鎮(zhèn)xx村3區(qū)107號(hào)。
原告吳x元，男，1965年9月4日生，漢族，戶(hù)籍地浙江省仙居縣xx鎮(zhèn)xx村田xx南26號(hào)。
以上四原告共同的委托代理人張x法，上海市xx律師事務(wù)所律師。
被告張x，男，1961年，2月2日生，漢族，住上海市閔行區(qū)xx路5530弄110號(hào)304室。
被告陳x華，女，1973年4月2日生，漢族，戶(hù)籍地浙江省麗水市xx區(qū)xx鄉(xiāng)xx村184號(hào)。
以上兩被告共同委托代理人陳如浪，上海普若律師事務(wù)所律師。
以上兩被告共同委托代理人陳如波，上海普若律師事務(wù)所律師。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴場(chǎng)(簡(jiǎn)稱(chēng)xx浴場(chǎng))、李x清、付x春、吳x元訴被告張x、陳x華企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案，本院受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，由審判員林曉君獨(dú)任審判，于2008年10月8日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。四原告共同的委托代理人張x法，被告張x、被告陳x華以及兩被告的共同委托代理人陳如浪、陳如波到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗李x清、付x春、吳x元訴稱(chēng)，原告、被告雙方與2007年5月21日簽訂了《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》一份，原告將經(jīng)營(yíng)的浴場(chǎng)給兩被告經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)期從2007年7月1日至該浴場(chǎng)房屋拆遷之日，年租金為人民幣280，000元(以下幣種同)，協(xié)議簽訂時(shí)被告交付押金人民幣100，000元，租金三個(gè)月支付一次，每次提前15天支付，協(xié)議還對(duì)違約賠償進(jìn)行了約定，合同簽訂后，原告將浴場(chǎng)及大量的設(shè)施交付被告，前期被告還能按照約定支付租金，但是自從2008年4月1日起被告沒(méi)有支付2008年4月至6月的承包費(fèi)，原告多次催討，被告拒絕，直到2008年7月15日，被告避而不見(jiàn)，原告發(fā)現(xiàn)浴場(chǎng)設(shè)施多有損壞。故原告要求判令：
1、解除原告、被告之間2007年5月21日簽訂的《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》;。
4、被告連帶支付水電費(fèi)17，695.50元;。
5、訴訟費(fèi)由本案被告承擔(dān)。
被告張x、被告陳x華辯稱(chēng)，原告所稱(chēng)不是事實(shí)，雙方于2008年7月11日就已經(jīng)就解除合同達(dá)成一致，2008年4月至6月的款項(xiàng)以及裝修費(fèi)用，雙方已經(jīng)結(jié)算，原告還需退還7000元給被告，基于當(dāng)時(shí)原告、被告之間已經(jīng)協(xié)商解除《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》，原告已經(jīng)將原告的相關(guān)權(quán)利給現(xiàn)在的案外人戴x富經(jīng)營(yíng)，并且達(dá)成兩份股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。因?yàn)楸桓鏇](méi)有和原告簽訂書(shū)面合同，原告企圖獲取不當(dāng)利益來(lái)起訴被告。該合同協(xié)商一致解除是有原因的，浴場(chǎng)要額外收取被告營(yíng)業(yè)執(zhí)照費(fèi)用，故產(chǎn)生爭(zhēng)議，所以雙方就協(xié)商解除，最終達(dá)成協(xié)議，被告一直經(jīng)營(yíng)至6月底，5月27日之后原告付x春多次來(lái)看點(diǎn)，被告所述浴場(chǎng)內(nèi)物品損壞也不是事實(shí)，原告曾經(jīng)兩次清點(diǎn)浴場(chǎng)內(nèi)的物品，我方?jīng)]有避而不見(jiàn)。同意以判決形式解除合同，即使要支付2008年4月至6月租金、6月分的`水電費(fèi)，也已從10萬(wàn)元押金中扣除，余下原告已經(jīng)返還被告7，000元。
原告提供了以下證據(jù)：
證據(jù)1、承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議，證明原、被告之間存在承包經(jīng)營(yíng)關(guān)系。
證據(jù)2、物品移交清單，證明2005年5月21日原告將浴場(chǎng)內(nèi)物品移交被告，由被告張x簽收。
證據(jù)3、信件，證明2008年7月5日被告還沒(méi)有退還浴場(chǎng)，有協(xié)商的意愿，被告張x寫(xiě)信要求原告寬限幾日協(xié)商拖欠的承包經(jīng)營(yíng)費(fèi)和水電費(fèi)。
證據(jù)4、收款存根，證明2008年7月18日原告替被告繳納了水電費(fèi)17，695.50元，浴場(chǎng)還是由被告經(jīng)營(yíng)的。
二被告對(duì)原告提供的證據(jù)1的真實(shí)性沒(méi)有異議，但是不能證明被告有違約行為;對(duì)證據(jù)2的復(fù)印件真實(shí)性有異議，但是被告當(dāng)時(shí)接手的物品已經(jīng)還給了原告，不能反映全部的事實(shí);對(duì)證據(jù)3真實(shí)性沒(méi)有異議，但是對(duì)關(guān)聯(lián)性有異議，這些證據(jù)是針對(duì)停水停電問(wèn)題向輕紡市場(chǎng)交涉時(shí)形成的，與被告沒(méi)有直接關(guān)系，也無(wú)法反映被告有違約行為;對(duì)證據(jù)4的真實(shí)性、合法性有異議，7月11日已經(jīng)解除合同，原、被告雙方就解除合同協(xié)議后續(xù)事宜是由原告負(fù)責(zé)解決，是否真的交了水電費(fèi)，被告不清楚，且不是正式的發(fā)票，只是輕紡市場(chǎng)敲章的復(fù)印件。
兩被告提供了以下證據(jù)：
證據(jù)1、2008年7月11日收據(jù)存根，證明原、被告之間已經(jīng)協(xié)議解除承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議而將款項(xiàng)退還被告，部分設(shè)施返還被告，如果不解除合同，不存在原告方支付被告費(fèi)用，上面有付x春和被告簽名。
證據(jù)2、2008年7月11日xx浴場(chǎng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明基于承包協(xié)議解除，原告與案外人戴年富于2008年7月11日簽署的xx浴場(chǎng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，時(shí)間一致。原告將浴場(chǎng)轉(zhuǎn)給案外人經(jīng)營(yíng)，2008年6月12日起抄就是水電費(fèi)，見(jiàn)證人是三原告?zhèn)€人。
證據(jù)3、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明基于原告被告一致解除承包經(jīng)營(yíng)合同，合同的案外人與原告簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，租金起算時(shí)間為2008年6月20日。
證據(jù)4、2008年9月17日的案外人戴x富的說(shuō)明，證明原告訴訟后案外人戴x富向被告承諾到場(chǎng)解決爭(zhēng)議。
證據(jù)5、協(xié)議書(shū)及收據(jù)，證明原告被告協(xié)議解除合同承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議，致使原告與案外人上海xx實(shí)業(yè)有限公司之間的租賃熱水器協(xié)議也解除。
證據(jù)6、被告申請(qǐng)證人王x福、林x江出庭，證明原告、被告解除合同時(shí)，被告對(duì)熱水器租賃也解除了協(xié)議，證人與戴x富、原告三個(gè)自然人協(xié)商過(guò)這件事。
原告方對(duì)證據(jù)1上的簽名無(wú)法確認(rèn)，原告不叫付春，雙方從來(lái)沒(méi)有達(dá)成協(xié)議;對(duì)證據(jù)2，是復(fù)印件，對(duì)浴場(chǎng)轉(zhuǎn)手經(jīng)營(yíng)的事實(shí)確認(rèn)，但是與本案無(wú)關(guān)，我們主張的是轉(zhuǎn)讓之前的租金;對(duì)證據(jù)3，與本案無(wú)關(guān)，原告有權(quán)收取轉(zhuǎn)讓之前的租金;對(duì)證據(jù)4，原告認(rèn)為不能證明原告、被告雙方曾經(jīng)達(dá)成了協(xié)議，被告張x與原告xx貿(mào)易公司的協(xié)議沒(méi)有xx公司的公章;對(duì)證據(jù)5，與本案無(wú)關(guān);對(duì)證人出庭證明的事實(shí)，原告認(rèn)為證人與被告有利害關(guān)系，對(duì)證言的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可，也不能證明達(dá)成了解除承包協(xié)議的意向，也不能證明是否達(dá)成協(xié)議。
根據(jù)原告和被告提供的證據(jù)及庭審筆錄，本院確認(rèn)如下法律事實(shí)：四原告和兩被告于2007年5月21日簽訂了《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》一份，原告方將浴場(chǎng)交給兩被告經(jīng)營(yíng)，經(jīng)營(yíng)期從2007年7月1日至該浴場(chǎng)房屋拆遷之日，年租金為人民幣280，000元，協(xié)議簽訂時(shí)被告交付押金人民幣100，000元，租金三個(gè)月支付一次，每次提前15天支付，協(xié)議還對(duì)違約賠償進(jìn)行了約定，合同簽訂后，原告將浴場(chǎng)及大量的設(shè)施交付被告，被告按照約定支付租金，但是從2008年5月份雙方產(chǎn)生了爭(zhēng)議，并協(xié)商解除合同。同年6月12日，李x清將其xx浴場(chǎng)股份總額三分之一轉(zhuǎn)給戴x富，轉(zhuǎn)讓款19萬(wàn)元。7月11日，吳x元、付x春與戴x富簽訂xx浴場(chǎng)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，兩原告將xx浴場(chǎng)股份以40萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給戴x富。同日“付春”向兩被告出具了欠條，內(nèi)容為“今欠張x人民幣7000元整作為對(duì)張x對(duì)xx浴場(chǎng)廣告監(jiān)控等的補(bǔ)償款。待張x將樓頂電爐拆除及一臺(tái)電腦拿回來(lái)浴場(chǎng)后，一次性付清7000元整，以上事情爭(zhēng)取在3-5天內(nèi)完成，特此雙方證明”。簽字人為“付春”和兩被告，張x并寫(xiě)明“錢(qián)已拿到”。被告自2008年4月起未支付租金，xx浴場(chǎng)6月的水電費(fèi)為17，695.5元，而被告在簽訂承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議時(shí)付給原告10萬(wàn)元的押金。
本院認(rèn)為，四原告與兩被告的《承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議》依法成立，應(yīng)予確認(rèn)。本案的質(zhì)疑焦點(diǎn)是雙方是否在2008年7月已協(xié)商解除承包經(jīng)營(yíng)協(xié)議并且結(jié)算完畢，原告是否有權(quán)主張?jiān)V訟請(qǐng)求的款項(xiàng)。被告提供的證據(jù)足以證明至2008年7月11日原告方已經(jīng)將xx浴場(chǎng)股份轉(zhuǎn)讓給他人，而同時(shí)與兩被告進(jìn)行了結(jié)算。盡管被告因客觀原因只能提供證據(jù)的復(fù)印件，但所有證據(jù)能夠相互印證，可以作為本案認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)，且原告方不否定其股份轉(zhuǎn)讓的事實(shí)，也間接證明了原告與被告結(jié)束經(jīng)營(yíng)關(guān)系的事實(shí)?，F(xiàn)原告要求解除協(xié)議，被告也表示同意，本院對(duì)此予以確認(rèn)。被告辯稱(chēng)，即使不認(rèn)可欠條的結(jié)算結(jié)果，被告在原告方處的10萬(wàn)元押金，也足以支付原告的租金和水電費(fèi)，本院認(rèn)為被告的辯解具有事實(shí)和理由，原告方不能證明被告存在違約的事實(shí)，故對(duì)原告方要求兩被告支付租金、違約金、水電費(fèi)的訴訟請(qǐng)求不予支持。據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決如下：
二、對(duì)原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元的其他訴訟請(qǐng)求不予支持。
本案受理費(fèi)2728元(原告已預(yù)付)，減半收取1，364元，由原告上海浦東xx貿(mào)易有限公司浴嘗原告李x清、原告付x春、原告吳x元負(fù)擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于上海市第一中級(jí)人民法院。
審判員林曉君。
二00八年十二月一日。
書(shū)記員沙洵。
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勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十六
最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(二)》第十條規(guī)定：“勞動(dòng)者因履行勞動(dòng)力派遣合同產(chǎn)生勞動(dòng)爭(zhēng)議而起訴，以派遣單位為被告;爭(zhēng)議內(nèi)容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告。”
二、勞務(wù)派遣的原則。
1、雇員租賃。
勞務(wù)派遣的本質(zhì)是雇員租賃，“派遣”一詞并不適用于解釋勞務(wù)派遣經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法律關(guān)系和業(yè)務(wù)特征?！白赓U”一詞卻能概括勞務(wù)派遣所有業(yè)務(wù)特征，并合理解讀勞務(wù)派遣復(fù)雜的三方法律關(guān)系。租賃與雇傭一樣更適用于解釋勞動(dòng)力與工作單位之間的法律關(guān)系。
以生產(chǎn)線(xiàn)承包為特征的勞務(wù)外包合作，因?yàn)椴淮嬖谧赓U關(guān)系而并非勞務(wù)派遣，也不適宜簽訂勞務(wù)派遣合同。
2、同工同酬。
現(xiàn)行法律制度規(guī)定勞務(wù)派遣用工單位，應(yīng)當(dāng)實(shí)行同工同酬制度，但人社部相關(guān)司局負(fù)責(zé)人確表示，雖然勞務(wù)派遣職工享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利，但同工同酬不包括福利和社會(huì)保險(xiǎn)。
同工同酬可以簡(jiǎn)單地理解為，相同崗位、相同等級(jí)的員工，應(yīng)該執(zhí)行同等工資待遇標(biāo)準(zhǔn)。但這樣就容易被異化為，用工單位應(yīng)對(duì)同工同酬的一種對(duì)策。
3、拒絕墊付。
現(xiàn)行法律制度明確了勞務(wù)派遣三方法律關(guān)系中，用工單位應(yīng)當(dāng)實(shí)際承擔(dān)派遣員工工資和社保費(fèi)用。這就是勞務(wù)派遣公司不墊付原則的法律基礎(chǔ)，也就是說(shuō)派遣公司不為用工單位墊付派遣員工工資和社保費(fèi)用。
一旦派遣公司不能堅(jiān)持原則，為用工單位墊付上述費(fèi)用，也就意味著無(wú)形中極大地增加自身的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。
4、受益歸責(zé)。
《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定：“派遣員工因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;勞務(wù)派遣單位有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任?！?/p>
“誰(shuí)用工，誰(shuí)受益”是一種普通常識(shí)，“誰(shuí)受益，誰(shuí)擔(dān)責(zé)”則是利益義務(wù)對(duì)等的基本原則。
派遣員工一旦出現(xiàn)工傷事故，工傷保險(xiǎn)待遇賠償不足部分則應(yīng)由真正用工受益方即用工單位負(fù)責(zé)承擔(dān)。
三、勞務(wù)派遣的權(quán)利與義務(wù)。
1、勞務(wù)派遣單位要與被派遣勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。這一規(guī)定也就是再次明確了勞務(wù)派遣單位與勞動(dòng)者之間形成的勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)合同除了要有一般勞動(dòng)合同的必備條款外，還要明確約定被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。
2、勞務(wù)派遣單位是本法所稱(chēng)用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的全部義務(wù)。這一規(guī)定，明確了勞務(wù)派遣單位與勞動(dòng)者形成本法規(guī)定的正式勞動(dòng)關(guān)系。勞務(wù)派遣單位要承擔(dān)用人單位的全部權(quán)利和義務(wù)。這些權(quán)利義務(wù)在本法已經(jīng)有明確的規(guī)定。例如，派遣單位承擔(dān)依法招用勞動(dòng)者、簽訂勞動(dòng)合同以及解除勞動(dòng)合同時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、支付工資、參加社會(huì)保險(xiǎn)并依法繳費(fèi)等義務(wù);用人單位應(yīng)依法允許勞動(dòng)者參加或組織工會(huì)等義務(wù)，并對(duì)派遣單位承擔(dān)的解除勞動(dòng)合同時(shí)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、支付工資、參加社會(huì)保險(xiǎn)并依法繳費(fèi)等義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
3、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者至少要訂立二年以上的固定期限的勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同的期限本應(yīng)當(dāng)是由勞動(dòng)合同雙方約定?？梢允枪潭ㄆ谙薜膭趧?dòng)合同，也可以是無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，還可以是以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同。固定期限的勞動(dòng)合同，也是雙方約定期限。但是本法就勞務(wù)派遣中的勞動(dòng)合同的期限做出了強(qiáng)制規(guī)定，即不得少于二年，可以多于二年。
勞務(wù)派遣合同糾紛處理應(yīng)把派遣單位和接受單位作為共同被告，這樣法院才會(huì)受理，所以，勞動(dòng)者在處理勞務(wù)派遣合同糾紛的時(shí)候要收集相關(guān)有力證據(jù)，委托專(zhuān)業(yè)的律師，專(zhuān)業(yè)的態(tài)度和豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)可以給予好的法律幫助。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十七
民事起訴狀
原告:法定代表人，職務(wù)董事長(zhǎng)，住xx市xx區(qū)xx街號(hào)樓xx室，郵編:電話(huà):
被告:x公司，法定代表人，職務(wù)總經(jīng)理,住xx市xx區(qū)號(hào)，郵編:電話(huà):
案由:建設(shè)工程施工合同糾紛
訴訟請(qǐng)求
3、本案的訴訟費(fèi)用由被告負(fù)擔(dān)。
事實(shí)與理由
原告與被告于x年xx月xx日簽訂了工程施工合同，按照合同約定，原告為被告建設(shè)的位于北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)某地的某項(xiàng)目b區(qū)的1#、2#樓的外墻外保溫及飾面裝飾工程進(jìn)行施工，工期為50天，從x年xx月xx日至x年xx月xx日。合同還約定工程款的5%作為保修款，保修期自竣工之日起18個(gè)月，項(xiàng)目最后的結(jié)算金額為1245184.72元，所以被告留存保修款62259.24，保修期至x年xx月xx日。然而，過(guò)了保修期后，該項(xiàng)目并未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，被告卻以種種理由拒絕返還保修款。
原告認(rèn)為，被告拒絕返還保修款的行為已構(gòu)成違約，嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益，故依《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，特向貴院提起訴訟，請(qǐng)求依法裁判。
此致
xx市xx區(qū)人民法院
具狀人:x有限公司
法定代表人:
x年xx月xx日
二、建設(shè)工程合同糾紛發(fā)生的原因
1、承包人沒(méi)有資質(zhì)，導(dǎo)致合同無(wú)效。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條，“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效:一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的;二、沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;三、建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的?！痹诮ㄔO(shè)工程合同中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)一些非法轉(zhuǎn)包，違法分包的情況，違反了法律的禁止性規(guī)定導(dǎo)致合同無(wú)效，以至于當(dāng)事人的合法利益受到損害。或者簽訂合同的承包人是掛靠經(jīng)營(yíng)，自己根本不具備承包工程的資格。因此，在簽訂合同時(shí)，發(fā)包人或者業(yè)主要嚴(yán)格的對(duì)承包人的資格進(jìn)行審查，以免發(fā)生糾紛。
2、拖欠工程款
工程款拖欠也是建設(shè)工程合同發(fā)生糾紛的主要原因之一。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》，第26條，“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任?！彼痉ń忉尀榱司S護(hù)實(shí)際施工人的利益，規(guī)定了發(fā)包人對(duì)于欠付工程款的責(zé)任。因此在合同的訂立時(shí)，當(dāng)事人最好約定違約金，這樣可以約束發(fā)包人或者分包人的行為。
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勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十八
一、貴公司可以將非專(zhuān)業(yè)性質(zhì)的勞務(wù)用工通過(guò)勞務(wù)分包形式發(fā)包給具備資質(zhì)的勞務(wù)公司。
將其承包工程。
完成的活動(dòng)。由此可見(jiàn)，承包方將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)分包（注：該分包特指純勞務(wù)作業(yè)，不涉及專(zhuān)業(yè)性操作），此行為不屬于違法再分包。故貴公司可將工程中的純勞務(wù)作業(yè)通過(guò)勞務(wù)分包形式發(fā)包給具備資質(zhì)的勞務(wù)公司。但特別提醒，不能分包給個(gè)人，因個(gè)人不具備用工資質(zhì)，最終應(yīng)由貴公司承擔(dān)法律責(zé)任和用工風(fēng)險(xiǎn)。
1、勞務(wù)分包企業(yè)的資質(zhì)以及風(fēng)險(xiǎn)防范。
建設(shè)部頒布的《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》對(duì)勞務(wù)作業(yè)分包的13個(gè)種類(lèi)及其相應(yīng)的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)作了明確規(guī)定。貴公司在進(jìn)行勞務(wù)發(fā)包時(shí)應(yīng)對(duì)每種作業(yè)的勞務(wù)分包人是否具備相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)及作業(yè)的具體范圍予以審查。
“總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任?！毙枰f(shuō)明，無(wú)論分包是否合法，這種連帶責(zé)任是不能免除的，所以公司對(duì)分包單位要加強(qiáng)管理監(jiān)督。
貴公司在簽訂勞務(wù)分包合同時(shí)，一定要對(duì)勞務(wù)分包企業(yè)進(jìn)行嚴(yán)格的資質(zhì)審查，具體可從勞務(wù)分包企業(yè)的工商登記、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍及勞務(wù)資質(zhì)證書(shū)等情況入手.
2、純勞務(wù)分包合法，涉及主體范疇的分包為違法，分包僅限一次，不得二次再分包。
法律規(guī)定勞務(wù)分包是指分包純勞務(wù)作業(yè)，即通常所說(shuō)的包清工，但隨著建筑工程規(guī)模的日益擴(kuò)大，勞務(wù)分包已不再是傳統(tǒng)意義上的包清工，而是伴隨著材料采購(gòu)供應(yīng)、施工、安裝的分包。這就可能被認(rèn)定為實(shí)質(zhì)上工程再分包合同，則違反了法律的禁止性規(guī)定。
3、勞務(wù)人員傷亡的風(fēng)險(xiǎn)防控。
實(shí)踐中，由于勞務(wù)分包企業(yè)的管理不規(guī)范、相關(guān)人員安全意識(shí)淡。
薄等諸多原因，導(dǎo)致勞務(wù)人員在施工過(guò)程中經(jīng)常發(fā)生傷亡等安全事故，而此時(shí)作為勞務(wù)作業(yè)的發(fā)包人必定深陷糾紛之中。
所以，建議貴公司在簽訂勞務(wù)分包合同時(shí)盡量做到：（1）、要求勞務(wù)分包企業(yè)與實(shí)際勞務(wù)人員簽訂書(shū)面合同、購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)并報(bào)公司備案；（2）、即使沒(méi)有分包給有資質(zhì)的企業(yè)，寧愿選擇掛靠勞務(wù)公司的個(gè)人進(jìn)行施工，也不要直接與個(gè)人簽訂勞務(wù)分包協(xié)議。
4、已經(jīng)確認(rèn)違法分包，業(yè)主可以選擇解除總包合同?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第八條承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：
（一）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；
（二）合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；
（三）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；
（四）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。
二、公司若將勞務(wù)分包給個(gè)人，請(qǐng)完善相關(guān)用人手續(xù)，對(duì)外形成合法的勞動(dòng)關(guān)系。
無(wú)勞動(dòng)關(guān)系”。（但內(nèi)部協(xié)議僅限公司保存）。
購(gòu)買(mǎi)保險(xiǎn)，并不是構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系的法定要件。
《勞動(dòng)合同法》第七條用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。
需要說(shuō)明一點(diǎn)，這只能規(guī)避來(lái)自業(yè)主方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，也就是只可以借此向業(yè)主證明沒(méi)有將工程違法分包而已，但不能規(guī)避施工人員本身的風(fēng)險(xiǎn)，比如工傷，無(wú)論簽署的是分包合同還是用工合同，只要施工人是個(gè)人，均由公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)閭€(gè)人不具備用工資質(zhì)和施工資質(zhì)。
三公司對(duì)臨時(shí)性、輔助性、替代性工種可采取勞務(wù)派遣的形式。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第五十八條規(guī)定：勞務(wù)派遣單位是本法所稱(chēng)用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。第六十六條規(guī)定：勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
公司主營(yíng)業(yè)務(wù)、主體工程的作業(yè)，建議不要采取該種方法。
綜上，合法的勞務(wù)分包應(yīng)該注意以下幾點(diǎn)：（1）除非承包合同明確約定，否則分包須報(bào)業(yè)主同意（若業(yè)主不同意，也可以勞務(wù)派遣或公司員工的身份進(jìn)場(chǎng)，這樣就不存在分包情形）；（2）分包僅限非主體方面的專(zhuān)業(yè)性分包和勞務(wù)分包，不得涉及主體施工部分；（3）選擇有資質(zhì)的勞務(wù)公司或者掛靠有資質(zhì)的勞務(wù)公司的個(gè)人進(jìn)行分包；（4）加強(qiáng)對(duì)分包方，因?yàn)槌邪脚c分包方對(duì)業(yè)主承擔(dān)的是連帶責(zé)任。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇十九
勞務(wù)合同指雇傭合同，不同于勞動(dòng)合同，是指雙方當(dāng)事人約定，在確定或不確定期間內(nèi)，一方向他方提供勞務(wù)，他方給付報(bào)酬的合同。在勞務(wù)合同中，雇主處于支配地位，雇員則處于被支配的從屬地位;雖然雙方當(dāng)事人的法律主體地位形式上平等，但在合同履行過(guò)程中，雇主與雇員之間的主體身份是不平等的。
要注意勞務(wù)合同與勞動(dòng)合同的區(qū)別：
勞動(dòng)合同的主體一方是企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織，即用人單位，另一方則是勞動(dòng)者個(gè)人;勞務(wù)合同的主體雙方當(dāng)事人可以同時(shí)都是法人、組織、公民。
勞動(dòng)合同的雙方主體間存在著經(jīng)濟(jì)關(guān)系，還存在著人身關(guān)系，即行政隸屬關(guān)系，勞動(dòng)者除提供勞動(dòng)之外，還要接受用人單位的管理，服從其安排，遵守其規(guī)章制度等，成為用人單位的內(nèi)部職工。但勞務(wù)合同的雙方主體之間存在經(jīng)濟(jì)關(guān)系，彼此之間不存在行政隸屬關(guān)系，勞動(dòng)者提供勞務(wù)服務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報(bào)酬，各自獨(dú)立、地位平等。
為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，《勞動(dòng)法》給用人單位強(qiáng)制性地規(guī)定了許多義務(wù)，如必須為勞動(dòng)者交納養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)、用人單位支付勞動(dòng)者工資不得低于政府規(guī)定的當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)等，這些必須履行的法定義務(wù)，不得協(xié)商變更。勞務(wù)合同的雇主一般沒(méi)有上述義務(wù)，雙方可以自由約定上述內(nèi)容。
勞動(dòng)合同不履行所產(chǎn)生的責(zé)任不僅有民事上的責(zé)任，而且還有行政上的責(zé)任，如用人單位支付勞動(dòng)者的工資低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)行政部門(mén)限期用人單位補(bǔ)足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的工資，拒絕支付的，勞動(dòng)行政部門(mén)同時(shí)還可以給用人單位警告等行政處分;勞務(wù)合同所產(chǎn)生的責(zé)任只有民事責(zé)任——違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，不存在行政責(zé)任。
(6)糾紛的處理方式不同。勞動(dòng)合同糾紛發(fā)生后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定，先到勞動(dòng)仲裁委員會(huì)仲裁，除仲裁終局的案件以外，不服仲裁裁決的可以在法定期間內(nèi)到人民法院起訴，勞動(dòng)仲裁是前置程序;但勞務(wù)合同糾紛出現(xiàn)后可以經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商解決，也可以直接起訴。
我公司修建大型的養(yǎng)殖場(chǎng)，把基礎(chǔ)建設(shè)部分承包給不同的建筑隊(duì)，到目前為止各工地都尚未完工，我公司與各施工隊(duì)的工程款也尚未付清。
去年年底有一個(gè)施工隊(duì)下屬工人到公司要工資，要求由公司直接付款給他們，當(dāng)時(shí)他們一共來(lái)了8個(gè)工人，說(shuō)是公司不給打條子的話(huà)，他們就在公司不走了，當(dāng)時(shí)為穩(wěn)定大局，公司給他們出具了一張欠條，但有一附加條件就是必須有他們包工頭的簽字，我們才付這筆錢(qián)，現(xiàn)他們工頭說(shuō)不認(rèn)這個(gè)條子，原因是他們與工頭之間的`帳還沒(méi)有理清，所以工頭拒絕在欠條上簽字。
答：應(yīng)該說(shuō)，你公司給工人打條的行為欠妥。因?yàn)槟愎九c施工隊(duì)是承包合同關(guān)系，結(jié)算包括著其工時(shí)費(fèi)用的工程款只能是對(duì)工程隊(duì)，而不能直接對(duì)工程隊(duì)的工人。即，你們這一欠條，從法律上說(shuō)是對(duì)工程隊(duì)的侵權(quán)行為。工程隊(duì)有權(quán)向法院請(qǐng)求撤銷(xiāo)。
但現(xiàn)在的實(shí)際情況不是工程隊(duì)告你，而該隊(duì)的工人告你。那么，釜底抽薪的辦法就是建議工程隊(duì)起訴你公司，請(qǐng)求撤銷(xiāo)你公司給工人打的欠條。這條被法院撤銷(xiāo)后，工人告你公司的證據(jù)無(wú)效了，你公司就贏了。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇二十
住所：_________________
法定代表人：_________________
被申請(qǐng)人：_________________廈門(mén)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司
住所：_________________
法定代表人：_________________
請(qǐng)求事項(xiàng)
1、裁決被申請(qǐng)人立即向申請(qǐng)人支付設(shè)計(jì)費(fèi)萬(wàn)元。
2、裁決被申請(qǐng)人按每日發(fā)生的違約金為欠款總額的千分之二向申請(qǐng)人支付逾期付款違約金，暫計(jì)至為元，違約金總額從逾期付款之日計(jì)至實(shí)際付款日。
3、裁決被申請(qǐng)人承擔(dān)全部仲裁費(fèi)用。
事實(shí)和理由
申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人于年月日簽訂了《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同(一)》(下稱(chēng)“原合同”，見(jiàn)證據(jù)2)，約定：_________________被申請(qǐng)人委托申請(qǐng)人承擔(dān)安置用房項(xiàng)目的工程設(shè)計(jì)。原合同對(duì)設(shè)計(jì)內(nèi)容、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、雙方權(quán)利義務(wù)做出了規(guī)定，并規(guī)定了違約責(zé)任及違約金的計(jì)算方法(即原合同第7.2款：_________________“每逾期一天，應(yīng)承擔(dān)支付金額千分之二的逾期違約金?！?。原合同第8.7款還約定：_________________本合同發(fā)生爭(zhēng)議，雙方當(dāng)事人同意由廈門(mén)仲裁委員會(huì)仲裁。
原合同簽訂后，申請(qǐng)人依約履行了設(shè)計(jì)義務(wù)并將工程方案及工程施工圖交付予被申請(qǐng)人，工程方案及工程施工圖亦經(jīng)相關(guān)主管部門(mén)及審查所審查合格。(見(jiàn)證據(jù)3)
1、設(shè)計(jì)取費(fèi)：_________________新增用地建筑面積平方米套用原合同收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，需增補(bǔ)設(shè)計(jì)費(fèi)萬(wàn)元;本次設(shè)計(jì)需對(duì)原一期設(shè)計(jì)作重大調(diào)整，調(diào)整的工作量占原設(shè)計(jì)工作量的%，需增補(bǔ)設(shè)計(jì)費(fèi)萬(wàn)元;補(bǔ)充協(xié)議修改及新增部分的總設(shè)計(jì)費(fèi)合計(jì)萬(wàn)元;原合同仍按原約定履行。(見(jiàn)補(bǔ)充協(xié)議第一條)
2、付款進(jìn)度：_________________補(bǔ)充協(xié)議簽訂后7日內(nèi)，支付該協(xié)議總設(shè)計(jì)費(fèi)的10%即萬(wàn)元作為定金;本次修改及新增部分(部分)的方案批復(fù)后7日內(nèi)，支付總設(shè)計(jì)費(fèi)的20%即萬(wàn)元;本次修改及新增部分的施工圖提交后7日內(nèi)，支付總設(shè)計(jì)費(fèi)的65%即萬(wàn)元;本次修改及新增部分的工程竣工驗(yàn)收后7日內(nèi)，支付總設(shè)計(jì)費(fèi)的5%即萬(wàn)元。(見(jiàn)補(bǔ)充協(xié)議第三條)
3、補(bǔ)充協(xié)議簽字或蓋章后生效，未盡事宜參照設(shè)計(jì)合同執(zhí)行。(見(jiàn)補(bǔ)充協(xié)議第四條)
補(bǔ)充協(xié)議簽訂前，申請(qǐng)人即已根據(jù)被申請(qǐng)人的要求進(jìn)行補(bǔ)充協(xié)議所規(guī)定的改擴(kuò)建設(shè)計(jì)工作，包括：_________________改擴(kuò)建工程的設(shè)計(jì)方案已完成、交付被申請(qǐng)人并已經(jīng)主管部門(mén)批復(fù)通過(guò)(見(jiàn)證據(jù)4)，開(kāi)始了施工圖設(shè)計(jì)。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間補(bǔ)充協(xié)議的簽訂，是對(duì)被申請(qǐng)人的委托設(shè)計(jì)內(nèi)容、申請(qǐng)人已完成和應(yīng)完成的改擴(kuò)建設(shè)計(jì)工作、設(shè)計(jì)收費(fèi)以及雙方相關(guān)權(quán)利義務(wù)進(jìn)行的書(shū)面補(bǔ)充和確認(rèn)。補(bǔ)充協(xié)議簽訂后，申請(qǐng)人依約完成了補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的施工圖并交付予被申請(qǐng)人，該工程施工圖亦經(jīng)廈門(mén)市建設(shè)工程施工圖審查所審查合格。(見(jiàn)證據(jù)6、證據(jù)8)
依據(jù)補(bǔ)充協(xié)議第三條，就申請(qǐng)人已完成的全部設(shè)計(jì)工作，被申請(qǐng)人應(yīng)向申請(qǐng)人支付設(shè)計(jì)費(fèi)累計(jì)萬(wàn)元，為此，申請(qǐng)人于20__年月日開(kāi)具了兩張總額為萬(wàn)元的設(shè)計(jì)費(fèi)發(fā)票(見(jiàn)證據(jù)9)提交被申請(qǐng)人以催討欠款。
迄今為止，雖經(jīng)申請(qǐng)人多次催討，但被申請(qǐng)人并未依約支付全部到期應(yīng)付的設(shè)計(jì)費(fèi)及其相關(guān)逾期付款違約金(見(jiàn)證據(jù)10)。
綜上，被申請(qǐng)人拒不履行補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù)，其行為已嚴(yán)重違約、損害了申請(qǐng)人的利益，應(yīng)繼續(xù)履行補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù)并承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。
基于以上事實(shí)和理由，申請(qǐng)人依法請(qǐng)求仲裁庭保護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，裁如所請(qǐng)。
此致
廈門(mén)仲裁委員會(huì)
____年_____月_____日
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇二十一
我公司修建大型的養(yǎng)殖場(chǎng)，把基礎(chǔ)建設(shè)部分承包給不同的建筑隊(duì)，到目前為止各工地都尚未完工，我公司與各施工隊(duì)的工程款也尚未付清。
去年年底有一個(gè)施工隊(duì)下屬工人到公司要工資，要求由公司直接付款給他們，當(dāng)時(shí)他們一共來(lái)了8個(gè)工人，說(shuō)是公司不給打條子的話(huà)，他們就在公司不走了，當(dāng)時(shí)為穩(wěn)定大局，公司給他們出具了一張欠條，但有一附加條件就是必須有他們包工頭的簽字，我們才付這筆錢(qián)，現(xiàn)他們工頭說(shuō)不認(rèn)這個(gè)條子，原因是他們與工頭之間的帳還沒(méi)有理清，所以工頭拒絕在欠條上簽字。
答：應(yīng)該說(shuō)，你公司給工人打條的行為欠妥。因?yàn)槟愎九c施工隊(duì)是承包合同關(guān)系，結(jié)算包括著其工時(shí)費(fèi)用的工程款只能是對(duì)工程隊(duì)，而不能直接對(duì)工程隊(duì)的工人。即，你們這一欠條，從法律上說(shuō)是對(duì)工程隊(duì)的侵權(quán)行為。工程隊(duì)有權(quán)向法院請(qǐng)求撤銷(xiāo)。
但現(xiàn)在的實(shí)際情況不是工程隊(duì)告你，而該隊(duì)的工人告你。那么，釜底抽薪的辦法就是建議工程隊(duì)起訴你公司，請(qǐng)求撤銷(xiāo)你公司給工人打的欠條。這條被法院撤銷(xiāo)后，工人告你公司的證據(jù)無(wú)效了，你公司就贏了。
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇二十二
訴訟請(qǐng)求：_________________
1、判令被告支付撫養(yǎng)費(fèi)__________元。
2、訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由：_________________
__________年__________月__________日，原告的父母離婚，法院判決被告每年支付給原告撫養(yǎng)費(fèi)1000元，但是判決至今，被告從未支付過(guò)撫養(yǎng)費(fèi)，為了維護(hù)原告的合法權(quán)益，現(xiàn)向貴院提起訴訟，要求被告支付原告撫養(yǎng)費(fèi)__________元，望貴院判如所請(qǐng)。
此致
__________人民法院
起訴人：_________________
__________年__________月__________日
勞務(wù)糾紛和建設(shè)工程合同糾紛篇二十三
答辯人因xxxx建設(shè)工程集團(tuán)有限公司訴我公司買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案(案號(hào)：(xxx)七民初字第20083號(hào))提出答辯意見(jiàn)如下：
一、原告陳述不實(shí)，答辯人銷(xiāo)售給原告的產(chǎn)品不存在任何質(zhì)量問(wèn)題。
1、答辯人銷(xiāo)售給原告龍桌系在答辯人展廳展品，系原告經(jīng)辦人到展廳看過(guò)后現(xiàn)貨確認(rèn)愿意購(gòu)買(mǎi)才簽訂的《訂貨合同單》，龍椅系按原告的要求的款式按龍桌顏色配置訂做，不可能存在質(zhì)量問(wèn)題。且原告收到貨物后書(shū)面明確確認(rèn)產(chǎn)品驗(yàn)收合格，有驗(yàn)收單為證，這充分說(shuō)明答辯人銷(xiāo)售的產(chǎn)品沒(méi)有任何質(zhì)量問(wèn)題。
2、答辯人沒(méi)有也不可能致電原告要求安裝人員到位后再驗(yàn)貨。出現(xiàn)兩把椅子靠背、一把椅子座邊損壞問(wèn)題系在運(yùn)輸途中損壞，運(yùn)費(fèi)系由原告承擔(dān)，答辯人只是代辦托運(yùn)手續(xù)，且原告系在xxx年11月29日左右收到貨物，在xxx年12月7日才開(kāi)拆發(fā)現(xiàn)損壞，因原告不及時(shí)驗(yàn)貨、向托運(yùn)公司提出異議，答辯人幫助原告聯(lián)系貨運(yùn)公司時(shí)，貨運(yùn)公司已拒絕承擔(dān)責(zé)任，答辯人在此過(guò)程中沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)。
二、原告的請(qǐng)求沒(méi)有任何法律依據(jù)。
1、如前所述，答辯人銷(xiāo)售給原告的產(chǎn)品沒(méi)有也不可能有質(zhì)量問(wèn)題，原告的主張沒(méi)有事實(shí)基礎(chǔ)，沒(méi)有法律依據(jù)：其一，三把椅子系輕微損壞，可以修復(fù)，退一萬(wàn)步，即便不修復(fù)并不影響龍桌和其他13把椅子的使用，并不構(gòu)成根本違約。其二，三把椅子的損壞系托運(yùn)過(guò)程中造成，答辯人沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)，沒(méi)有任何違約或侵權(quán)行為，答辯人也不可能預(yù)料訟爭(zhēng)事件的發(fā)生及給原告造成的影響，不應(yīng)承擔(dān)任何違約責(zé)任或賠償責(zé)任，原告主張退貨和返還貨款及所謂的“延誤使用商品損失”沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。其三，原告在訟狀中稱(chēng)用于公司開(kāi)業(yè)，并非生活使用，不具備消費(fèi)者資格，不適用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》。
2、三把椅子的損壞系托運(yùn)過(guò)程中造成，答辯人沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但本著專(zhuān)業(yè)、對(duì)客戶(hù)負(fù)責(zé)的態(tài)度，答辯人從訂立合同至售后服務(wù)的整個(gè)過(guò)程中一直承諾負(fù)責(zé)維修，事至如今，答辯人也仍愿意承擔(dān)維修責(zé)任。
綜上所述，原告所述無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)法院依法駁回其訴訟請(qǐng)求。
答辯人：xx市南海某某電動(dòng)餐桌有限公司。
特別授權(quán)代理人：王xx。
xxx年4月27日。
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