閱讀是提高自己思維能力的有效途徑?？偨Y(jié)要具備簡明扼要、重點(diǎn)突出的特點(diǎn)?？偨Y(jié)是在一段時(shí)間內(nèi)對學(xué)習(xí)和工作生活等表現(xiàn)加以總結(jié)和概括的一種書面材料，它可以促使我們思考，我想我們需要寫一份總結(jié)了吧。如何撰寫一篇完美的總結(jié)需要一定的技巧和方法。以下是一些通用的總結(jié)寫作技巧和方法，供大家參考。
法律建議書篇一
___市___區(qū)人民檢察院：
《中華人民共和國刑事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》的相關(guān)規(guī)定，廣東方典律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人___家屬的委托，指派我擔(dān)任___涉嫌合同詐騙犯罪一案犯罪嫌疑人___的辯護(hù)人。作為___的辯護(hù)律師，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第八十六條第二款以及《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第三百零九條的規(guī)定，經(jīng)會(huì)見犯罪嫌疑人，查閱相關(guān)法律規(guī)定，本律師認(rèn)為___不構(gòu)成合同詐騙罪，不應(yīng)該批捕，特提出以下意見懇請貴院予以考慮。
一、___的供述。
本律師依法會(huì)見了犯罪嫌疑人___，其供述：……。
二、就___的供述來看，___不構(gòu)成合同詐騙罪，不應(yīng)該逮捕。
1、從主觀方面來看，___主觀上不具有非法占有的目的。
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百二十四條的規(guī)定，合同詐騙罪主觀方面表現(xiàn)為以非法占有為目的。以非法占有為目的是指行為人所積極追求的，非法控制他人財(cái)產(chǎn)、并使該財(cái)產(chǎn)的原合法所有人失去對財(cái)產(chǎn)控制的目的。
就本案來講，___僅僅是把他本人的身份證件借給他的親屬在香港注冊了一家公司，后又到香港為注冊的這家公司開立了一個(gè)銀行賬戶。___平時(shí)在老家從事手機(jī)生意，公司注冊時(shí)___沒有投入任何資金，公司成立后___也沒有參與公司的經(jīng)營和管理，更沒有從公司獲得任何分紅。公司平時(shí)與哪些客戶有往來，通過什么樣的形式合作，所有這些___均不知曉。所以就主觀方面來講，___沒有任何作案的動(dòng)機(jī)，更沒有非法占有被害人財(cái)產(chǎn)的目的。
2、從客觀方面來看，___沒有參與合同的簽訂和履行，也沒有騙取被害人財(cái)物的行為。
《中華人民共和國刑法》第二百二十四條規(guī)定了五種在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當(dāng)事人財(cái)物的行為，分別是(一)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的;(二)以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的;(三)沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的;(四)收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的;(五)以其他方法騙取對方當(dāng)事人財(cái)物的。
就本案來看，___僅僅在20__年8月4日應(yīng)其親屬的要求到香港陪同其親屬到銀行取錢。取錢的過程中，___僅在銀行門外等候其親屬，其親屬到銀行取的什么錢、如何取的錢、取了多少錢，___均不知曉。之后其親屬如何處理在香港所取的錢，___也不知道，___更沒有分得任何錢款。對照《刑法》關(guān)于合同詐騙罪的五種行為來看，因?yàn)開__自始至終沒有參與公司的任何經(jīng)營和管理，公司是如何與被害人聯(lián)系的業(yè)務(wù)、如何與被害人簽訂的合同、簽訂合同的內(nèi)容如何以及簽訂合同后公司的履行情況等，___均不知曉，所以，就客觀方面來講，___沒有實(shí)施任何關(guān)于合同詐騙犯罪的行為。
三、從偵查機(jī)關(guān)了解的情況來看，更不應(yīng)該逮捕___。
根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第四十七條的規(guī)定，本律師依法向偵查機(jī)關(guān)了解了___涉嫌合同詐騙罪案件的基本情況，偵查機(jī)關(guān)之所以對___采取拘留的強(qiáng)制措施是因?yàn)開__不配合案件的調(diào)查。根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第一百四十三條的規(guī)定，不應(yīng)該逮捕___。
綜上所述，犯罪嫌疑人___沒有犯罪的主觀故意，也沒有實(shí)施合同詐騙罪客觀方面的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定___不構(gòu)成合同詐騙罪，不應(yīng)該批捕。本律師希望檢察機(jī)關(guān)能夠認(rèn)真審核___涉嫌合同詐騙犯罪的呈捕材料，對___作出不予批捕的決定。
此致
___市___區(qū)人民檢察院。
辯護(hù)人：靳海燕。
法律建議書篇二
一般而言，要注意以下兩點(diǎn)：
(一)離婚協(xié)議書不能附條件。
現(xiàn)實(shí)中，很多離婚男女都會(huì)附加條件的離婚，比如有的人就會(huì)說雙方在債務(wù)還清之日起方可離婚，銀行按揭還清之日起離婚等等。這些附加條件，離婚登記機(jī)關(guān)是不會(huì)受理的，因?yàn)樗鼈儽徽J(rèn)為是雙方仍沒有對離婚達(dá)成一致的意思表示，這也直接摧毀了協(xié)議離婚的基礎(chǔ)。
(二)公證過的離婚協(xié)議書可以申請強(qiáng)制執(zhí)行。
如果一方不履行婚姻協(xié)議書，并非只能向法院起訴。若經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證后的《離婚協(xié)議書》，則可以直接申請人民法院執(zhí)行。除非認(rèn)為公證的債權(quán)文書確有錯(cuò)誤，人民法院應(yīng)當(dāng)協(xié)助執(zhí)行。因此，通過辦理公證手續(xù)，可以保證《離婚協(xié)議書》的有關(guān)財(cái)產(chǎn)部分獲得強(qiáng)制執(zhí)行。
【6】離婚協(xié)議書怎么簽、效力如何。
離婚協(xié)議書因?yàn)樯婕暗缴矸蓐P(guān)系，因此不受我國《合同法》調(diào)整。但根據(jù)我國《民法通則》的相關(guān)規(guī)定，離婚協(xié)議書在夫妻雙方意思表示一致時(shí)成立。故一般情況下，夫妻雙方在離婚協(xié)議書上簽字時(shí)成立。然而，成立并不意味著協(xié)議生效。這是因?yàn)?，協(xié)議內(nèi)容以夫妻解除婚姻關(guān)系為前提。
雙方如果還沒有解除婚姻關(guān)系，那么要執(zhí)行協(xié)議就相當(dāng)于抽空了其存在的基礎(chǔ)。
根據(jù)我國的法律規(guī)定，當(dāng)事人離婚應(yīng)到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚手續(xù)，進(jìn)行離婚登記，離婚協(xié)議書是其中需要攜帶的文書材料。因此，離婚協(xié)議書只有雙方在民政部門婚姻登記機(jī)關(guān)辦理了相關(guān)的離婚登記手續(xù)后才能正式生效，而非簽字后生效。
法律建議書篇三
尊敬的___先生：
湖南省___律師事務(wù)所(以下簡稱“本所”)接受您的委托，20__年7月15日與7月16日，與您就有關(guān)問題進(jìn)行了相應(yīng)的接洽，又根據(jù)您暫時(shí)向我們提供的與本案有關(guān)的材料(我們假設(shè)本案資料已包括已知與本案有關(guān)的所有材料)，進(jìn)行了仔細(xì)的研究和分析，現(xiàn)就您與長沙___設(shè)備有限公司、慈溪市__有限公司專利侵權(quán)一案糾紛發(fā)表如下法律意見，現(xiàn)將結(jié)果呈上，供您參考。
本案基本事實(shí)：
(略)以您在已書寫提交的民事訴狀所述的事實(shí)為準(zhǔn)。
本案涉及的法律問題。
基于以上事實(shí)及您對本案的要求，在對本案進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上，我們認(rèn)為本案的焦點(diǎn)有如下幾點(diǎn)：
被告因其侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任?
本案是否可以進(jìn)行證據(jù)保全和財(cái)產(chǎn)保全?如何進(jìn)行?
本案應(yīng)當(dāng)適應(yīng)何種法律?
如何確定損失額?
本案中可能出現(xiàn)的其他問題。
法律分析。
(一)、被告因其侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任?
就本案而言，從您所提供的相關(guān)材料來看，您已經(jīng)取得了涉案的二種專利的專利權(quán)，是合法的專利權(quán)人。根據(jù)《中華人民共和國專利法》第十一條規(guī)定：發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。現(xiàn)在就目前所有的資料來看，我們暫時(shí)不能完全判定對方行為是否已經(jīng)構(gòu)成對您的侵權(quán)，但是從與您的談話中，您已經(jīng)對此予以了明確的肯定。因此，對于對方當(dāng)事人沒有經(jīng)過您的許可而生產(chǎn)、銷售依照您所擁有的專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為，已經(jīng)構(gòu)成的侵權(quán)。
在此基礎(chǔ)上，關(guān)于侵犯專利權(quán)的民事責(zé)任問題。根據(jù)專利法的規(guī)定，侵犯專利權(quán)的民事責(zé)任形式就是停止侵權(quán)行為，賠償損失，這是由專利權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)所決定的。專利權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，侵犯專利權(quán)不涉及上述權(quán)利問題。所以，對于侵犯專利權(quán)不會(huì)適用賠禮道歉、消除影響的民事責(zé)任。其中，對于要求賠償損失問題，就涉及到您因?qū)Ψ疆?dāng)事人侵權(quán)行為造成的損失及調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用二項(xiàng)內(nèi)容。
根據(jù)專利法的有關(guān)規(guī)定，以上幾種措施都是作為權(quán)利人在訴訟過程當(dāng)中可以享有的權(quán)利，但是正確的行使以上權(quán)利，將會(huì)對案件產(chǎn)生相應(yīng)的關(guān)健的作用，反之，如果權(quán)利使用不當(dāng)，將亦會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因此，應(yīng)當(dāng)從措施進(jìn)行的收益及風(fēng)險(xiǎn)方面進(jìn)行考慮。
1、關(guān)于申請法院責(zé)令對方停止有關(guān)行為的措施。
申請法院責(zé)令對方停止侵權(quán)行為的條件是如不及時(shí)制止會(huì)使申請人合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。因此，一方面，法院在作出此措施的時(shí)候會(huì)謹(jǐn)慎考慮，另一方面，因?yàn)槭巧婕暗綄Ψ疆?dāng)事人行為的約束，有可能會(huì)使其利益受到損害，因此，您必須提供相應(yīng)的擔(dān)保，并且如果因?yàn)樯暾埐捎貌蝗?，將?huì)由您承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。因此，對于此項(xiàng)申請，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎行使。
2、關(guān)于申請證據(jù)保全。
證據(jù)保全是指證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，由有關(guān)機(jī)關(guān)或部門通過相應(yīng)的途徑將證據(jù)確定保全。本案中，您已經(jīng)由公證部門對自己的購買行為進(jìn)行了證據(jù)保全，通過法院進(jìn)行證據(jù)將可以對對方當(dāng)事人的生產(chǎn)行為進(jìn)行保全，這對訴訟將更加有利。
進(jìn)行證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)：一、法院在您申請證據(jù)保全的時(shí)候，可以要求您提供相應(yīng)的擔(dān)保。這里是“可以”，而不是“必須”，因此，要不要求提供擔(dān)保，將會(huì)由法院根據(jù)具體情況來決定。二、對于證據(jù)保全不得遲于舉證期限屆滿前七日。
3、關(guān)于申請財(cái)產(chǎn)保全措施。
財(cái)產(chǎn)保全措施是人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定。在訴訟中，財(cái)產(chǎn)保全措施的正確行使將會(huì)對案件的執(zhí)行產(chǎn)生關(guān)健的作用。本案中，因?yàn)閷Ψ綖橥獾禺?dāng)事人，因此，對于財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)為今后的執(zhí)行工作再來極大的便利。
財(cái)產(chǎn)保全行為當(dāng)中應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)：法院可以要求您提供相應(yīng)的擔(dān)保。在審判實(shí)踐中，法院一般都是要求當(dāng)事人對此提供擔(dān)保的。擔(dān)保的數(shù)額是以申請財(cái)產(chǎn)保全的數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)的。
(三)、本案應(yīng)當(dāng)適用何種法律?
本案中，涉及到的法律主要包括以下幾種：
中華人民共和國專利法。
最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定。
中華人民共和國民事訴訟法。
最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定。
(四)、如何確定損失額?
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》，因侵犯專利權(quán)確定賠償責(zé)任的方式主要有四種：一、權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。二、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計(jì)算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤計(jì)算。三、專利許可使用費(fèi)的合理倍數(shù)。被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可使用費(fèi)的數(shù)額、該專利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該專利許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額;四、定額賠償。沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。在目前的審判實(shí)踐當(dāng)中，適用專利許可使用費(fèi)的合理倍數(shù)來請求賠償是一種較為合理的方式，法院判決的賠償數(shù)額是依據(jù)法律規(guī)定的使用費(fèi)的1～3倍，由人民法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)、專利的類別、專利許可使用費(fèi)數(shù)額的大小、性質(zhì)、使用范圍、時(shí)間等因素予以確定。一般來說，以不低于專利許可使用費(fèi)的合理數(shù)額(即使用費(fèi)的1倍)仍然適用多數(shù)專利侵權(quán)案件的情況。對故意侵權(quán)、侵權(quán)情節(jié)惡劣、多次侵權(quán)等情況，應(yīng)當(dāng)按照1倍以上3倍以下的使用費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算賠償額。對于本案而言，如果沒有其他意外因素，法院對于此項(xiàng)訴訟請求是會(huì)予以支持的。
另外，根據(jù)上述司法解釋第二十二條規(guī)定，人民法院根據(jù)權(quán)利人的請求以及具體案情，可以將權(quán)利人因調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用計(jì)算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。因此，對于該項(xiàng)訴訟請求法院亦會(huì)予以支持。這里有一個(gè)問題需要注意，對于證據(jù)的保留及向法院的提供。
(五)、本案中可能出現(xiàn)的其他問題。
1、如果對方同樣申請了專利權(quán)。
對于相同或者類似產(chǎn)品，不同的人都擁有專利權(quán)的有以下情形：一是不同的發(fā)明人對該產(chǎn)品所作出的發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明點(diǎn)不同，他們的技術(shù)方案之間有本質(zhì)區(qū)別;二是在后的專利技術(shù)是對在先的專利技術(shù)的改進(jìn)或者改良，它比在先的專利技術(shù)更先進(jìn)，但實(shí)施該技術(shù)有賴于實(shí)施前一項(xiàng)專利技術(shù)，因而它屬于從屬專利等。在這種情況下，第一種情形由于被告發(fā)明的技術(shù)方案同原告發(fā)明的技術(shù)方案有本質(zhì)的區(qū)別，故被告不構(gòu)成侵權(quán)。第二種情形下，被告為了實(shí)施其從屬專利而未經(jīng)在先專利權(quán)人的許可，實(shí)施了在先的專利技術(shù);或者由于前后兩項(xiàng)實(shí)用新型專利的技術(shù)方案相同或者等同，被告對后一項(xiàng)重復(fù)授權(quán)專利技術(shù)的實(shí)施，均構(gòu)成對原告專利權(quán)的侵犯。因此，對此種情況，在訴訟過程當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)注意進(jìn)行分析和辨別。
2、如果對方在答辯期間內(nèi)請求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效。
根據(jù)法律規(guī)定，人民法院受理的侵犯發(fā)明專利權(quán)糾紛案件或者經(jīng)專利復(fù)審委員會(huì)審查維持專利權(quán)的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效的，人民法院可以不中止訴訟。但是，這僅僅只是一個(gè)可以，法院將會(huì)根據(jù)具體情況來進(jìn)行，因此，本案中仍存在著一定的可能被中止訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。這樣，訴訟周期將會(huì)大大的延長。
上述分析是我們對本案的初步法律分析，僅供您參考。需要說明的是，該分析的前提假設(shè)您告知的情況完全與事實(shí)相符，提供的資料完整、準(zhǔn)確、真實(shí)，資料的復(fù)印件與原件相符的基礎(chǔ)上而作出的初步分析意見。
您若還有其他問題，請及時(shí)與我們聯(lián)系。本法律意見書僅供您參考。
順頌。
商祺!
湖南___律師事務(wù)所。
__律師。
20__年__月__日。
法律建議書篇四
xxxx有限公司:。
20xx年12月26日，貴司與中國臺灣全棟電器開關(guān)有限公司簽訂一份買賣合同。合同約定全屋電器開關(guān)有限公司向中國臺灣全棟電器開關(guān)有限公司提供一批總價(jià)值128800美元的太陽能板(solarmodule)。全屋電器開關(guān)有限公司遂委托國際貨運(yùn)代理有限公司運(yùn)輸該票貨物，雙方業(yè)務(wù)往來系電話或傳真聯(lián)系，未簽訂書面委托合同。該票貨物現(xiàn)去向不明。
貴公司提供我律師事務(wù)所的材料有(材料均系復(fù)印件):。
1、貴司與國際貨運(yùn)代理有限公司的委托運(yùn)輸協(xié)議(貴司單方面蓋章)一份。
2、國際貨運(yùn)代理有限公司發(fā)給貴司的'付款確認(rèn)書(貴司予未確認(rèn))一份。
3、馬提單一份。
4、全屋電器開關(guān)有限公司發(fā)票一份。
5、全屋電器開關(guān)有限公司裝箱單一份。
6、海關(guān)查驗(yàn)通知單一份。
7、全屋電器開關(guān)有限公司與中國臺灣全棟電器開關(guān)有限公司買賣合同一份。
8、國際貨運(yùn)代理有限公司國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)專用發(fā)票(海運(yùn)費(fèi))一份。
9、國際貨運(yùn)代理有限公司國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)專用發(fā)票(包干費(fèi))一份。
10、全屋電器開關(guān)有限公司與國際貨運(yùn)代理有限公司往來電子郵件一份。
貴司認(rèn)為:該票貨物去向不明、國際貨運(yùn)代理有限公司潘先生涉嫌刑事犯罪、提單可能系偽造。并向我所詢問該案是否具有可訴性。
經(jīng)認(rèn)真分析以上貴司提供的11份材料，提供以下結(jié)論僅供參考:。
一、馬提單初步斷定為真(經(jīng)與馬真實(shí)提單人工目測對比)。
二、該案是否涉嫌刑事犯罪目前根據(jù)貴司提供材料難以斷定，但向公安機(jī)關(guān)報(bào)案可以作為取證方式之一。
三、該案具有可訴性。
1、對國際貨運(yùn)代理有限公司貨運(yùn)代理合同糾紛案具有可訴性，但風(fēng)險(xiǎn)較高。該案系貨運(yùn)代理合同糾紛，需進(jìn)一步明確雙方合同權(quán)利義務(wù)。
2、對馬航運(yùn)公司貨物運(yùn)輸合同之訴不具有可訴性。已過時(shí)效。
3、對中國臺灣全棟電器開關(guān)有限公司合同之訴不具有可訴性。
綜上所述，如貴司欲起訴，建議對國際貨運(yùn)代理有限公司貨運(yùn)代理合同糾紛案提起訴訟。
預(yù)定該案律師費(fèi)及收取方式為:。
1、固定數(shù)額律師費(fèi)3萬元人民幣。
2、先交1萬元人民幣律師費(fèi)，剩余部分律師費(fèi)按裁判文書、和解協(xié)議或調(diào)解協(xié)議確定數(shù)額的15%收取。
注:本所未收取任何費(fèi)用，本分析僅用于供貴司案前參考。
律師事務(wù)所。
律師。
20xx年9月8日。
法律建議書篇五
__縣人民檢察院：
浙___律師事務(wù)所受犯罪嫌疑人陳某某委托，指派周__律師作為其涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪一案在偵查階段的辯護(hù)律師，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第33條、第35條之規(guī)定依法履行辯護(hù)律師職責(zé)。沙洋縣公安局已于20__年6月20日將案件材料移交到貴院偵查監(jiān)督科審查批捕。我作為陳某某在偵查階段的辯護(hù)律師，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第82條第2款及《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第309條之規(guī)定，就陳某某涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定行為是否應(yīng)當(dāng)逮捕提供辯護(hù)意見，懇請貴院在作出是否逮捕陳某某的決定時(shí)予以考慮：
犯罪嫌疑人陳某某的行為情節(jié)顯著輕微、危害不大，且其深刻追悔，無逮捕之必要。
本律師依法會(huì)見了犯罪嫌疑人陳某某，其供述：無非是土地問題才關(guān)到這里，我現(xiàn)在也不想爭了，我舉手投降，我知道爭不過。高陽供銷社起訴我侵占土地一案，他們提交的關(guān)鍵證據(jù)土地使用證沒有當(dāng)庭質(zhì)證，從始至終也不給我看，所以我認(rèn)為判決不公，才不愿意執(zhí)行判決。后來我于20__年和20__年去北京找最高人民法院上訪，最高人民法院給我條子，說是立了案，讓我直接回來找下面解決，并且交代我三個(gè)月去北京反饋一次，最長不要超過六個(gè)月。并且在荊門市中級人民法院終審判決后，我還向湖北省高級人民法院申請?jiān)賹?，就是因?yàn)閷υ摪高€是存有疑問。但是他們都不重視我說的疑點(diǎn)，土地使用證還是不給我看。如果(高陽鎮(zhèn)供銷社)證據(jù)充分、事實(shí)清楚，我當(dāng)然服從判決，立即就主動(dòng)拆除(建筑物)了。我一個(gè)老百姓，雖然不懂法，但也講事實(shí)，又不是不講理的，判決公道我肯定執(zhí)行，把房子拆了。我被拘留當(dāng)天，書記員要來強(qiáng)制拆除我的房子，我當(dāng)時(shí)就要求他們把對方的土地使用證或者最高人民法院的批文給我看。但他們不給我看，還把我抓起來了。
以上犯罪嫌疑人供述呈現(xiàn)了三個(gè)核心內(nèi)容：
其一，主觀方面，犯罪嫌疑人陳某某不執(zhí)行判決并非出于一般的“老賴”的惡意，而是認(rèn)為判決存疑有望撥正才不予執(zhí)行，并沒有明知判決生效無疑仍拒絕執(zhí)行的主觀故意。犯罪嫌疑人在終審判決后認(rèn)為仍沒有看到對方提交的土地使用證等關(guān)鍵證據(jù)而申請?jiān)賹?、找最高人民法院上訪等行為表現(xiàn)出其對于判決本身不服，不論該種不服是緣于判決真的有問題還是由于其自己欠缺相應(yīng)法律知導(dǎo)致理解不周，都是對判決本身有疑問，仍抱有希望能撥正。我們不討論判決本身是否有問題，即便假定就是犯罪嫌疑人自身知識欠缺導(dǎo)致對判決理解不周才有了“不執(zhí)行判決”的主觀故意，但此種不執(zhí)行判決的故意明顯區(qū)別于一般意義上“老賴”們的不執(zhí)行判決的故意。前者的心理狀況反應(yīng)為對判決的不服，后者的心理狀況反應(yīng)為對判決的藐視。當(dāng)然并不能簡單地因犯罪嫌疑人不服判決才不執(zhí)行而機(jī)械地歸納為其不涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪，因?yàn)榇_實(shí)判決不以當(dāng)事人是否心服口服而影響其效力，只要程序走完判決生效那就是必須執(zhí)行的。但是一般老百姓理解不到這個(gè)層面，本案犯罪嫌疑人沒看到對方提交的關(guān)鍵證據(jù)土地使用證，他始終認(rèn)為自己很冤，所以無法理解上述概念，因而從期待可能性上來說，其主觀方面有責(zé)性也是較小的。
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)肅查處拒不執(zhí)行判決裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問題的通知》第八條第二款規(guī)定，在辦理拒不執(zhí)行判決、裁定和妨害公務(wù)案件過程中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，正確區(qū)分罪與非罪的界限，認(rèn)真貫徹“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策。本案犯罪嫌疑人認(rèn)為自己沒有看到對方關(guān)鍵證據(jù)，對判決存疑，就可以不執(zhí)行判決，就是清清白白不會(huì)涉嫌犯罪的，而不是明知判決無疑仍拒不執(zhí)行或者明知有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行判決屬于犯罪行為仍然拒不執(zhí)行，其雖也有“不執(zhí)行判決”的故意，但該種故意在主觀惡性上顯著輕微。因此，懇請貴院在審查批捕時(shí)適當(dāng)考慮上述通知的意見，結(jié)合本案犯罪嫌疑人主觀狀態(tài)的具體情況，充分考慮“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策，作出是否批準(zhǔn)逮捕的決定。
其二，退一步講，即便不討論犯罪嫌疑人陳某某主觀故意的問題，在客觀方面，犯罪嫌疑人陳某某未采用過激行為拒不執(zhí)行判決，情節(jié)顯著輕微，危害不大。拒不執(zhí)行判決、裁定罪客觀行為在于以消極或者積極的方式回避或者抗拒生效判決、裁定的執(zhí)行?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)肅查處拒不執(zhí)行判決裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問題的通知》第一條列舉了一些涉案行為：(一)被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀損財(cái)產(chǎn)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(二)擔(dān)保人或者被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀損或者轉(zhuǎn)讓已向人民法院提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(三)協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助執(zhí)行，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(四)被執(zhí)行人、擔(dān)保人、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人與國家機(jī)關(guān)工作人員通謀，利用國家機(jī)關(guān)工作人員的職權(quán)妨害執(zhí)行，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(五)其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的情形。
從該通知的列舉中，我們可以看出除了協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人接到協(xié)助執(zhí)行通知書后消極不執(zhí)行的以外，其他基本是采用積極手段導(dǎo)致判決無法執(zhí)行。更有甚者，除了轉(zhuǎn)移或損害標(biāo)的物，還以暴力方式進(jìn)行抗拒。我們認(rèn)為，此種涉嫌犯罪的行為情節(jié)相對惡劣。而本案中，相較之下，犯罪嫌疑人陳某某在客觀行為上曾經(jīng)不主動(dòng)拆除涉案建筑物、在強(qiáng)制執(zhí)行當(dāng)天只是要求看對方提交的關(guān)鍵證據(jù)土地使用證或者最高人民法院的批文，雖然可能要求略有不當(dāng)，但是該行為方式本身并不惡劣，顯著輕微，危害不大。
更何況，現(xiàn)狀是盡管犯罪嫌疑人陳某某自己不去拆除涉案建筑物，有關(guān)部門還是可以依法予以強(qiáng)制執(zhí)行，并且事實(shí)上目前已經(jīng)強(qiáng)制拆除了。這說明就算犯罪嫌疑人陳某某不去執(zhí)行，有關(guān)部門也還是有權(quán)依法付諸實(shí)踐進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，在此種情況下仍選擇多次要求陳某某自己去拆除，我認(rèn)為其合理性可能需要商榷：一個(gè)老百姓，心靈深處就始終認(rèn)為某物件是他本人的，盡管有判決要求他毀掉，但是從人之常情來想正常人也難下痛心親自拆除，還不如有關(guān)部門拆。這就像我國自古以來的一個(gè)法律制度“親親相隱”制度要表達(dá)的意思一樣，讓一個(gè)親人去協(xié)助自己的親人入獄實(shí)在下不了那個(gè)手。因此，考慮到這點(diǎn)，我認(rèn)為本案犯罪嫌疑人陳某某消極不執(zhí)行判決的客觀行為的情節(jié)也是顯著輕微的。
其三，追悔態(tài)度方面，犯罪嫌疑人已經(jīng)深刻認(rèn)識到自己的行為可能不當(dāng)，多次追悔，并且稱愿意舉手投降、不想再爭，說明其犯意不足、悔意甚深。
綜上所述，本律師認(rèn)為，犯罪嫌疑人陳某某涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪一案，主觀故意有別于一般的“老賴”、主觀惡意微乎其微、客觀行為上情節(jié)顯著輕微，且能深刻追悔，根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第139條至144條之規(guī)定，本案犯罪嫌疑人陳某某是否可能應(yīng)按犯罪處理仍有疑問，確無逮捕之必要，特請求貴院依法作出不予逮捕的決定。謝謝!
辯護(hù)人：浙___律師事務(wù)所周__律師。
六月二十四日。
法律建議書篇六
湖南君信律師事務(wù)所(以下簡稱本所)接受企業(yè)(以下簡稱：公司)的委托，依據(jù)本所與簽訂的《股權(quán)并購法律事務(wù)委托合同》，指派我們(以下簡稱本所律師)擔(dān)任特聘專項(xiàng)法律顧問，就其股權(quán)并購事宜出具法律意見書。
本所律師出具本法律意見書的法律依據(jù)：
本所律師為出具本法律意見書所審閱的相關(guān)文件資料，包括但不限于下列文件及資料：
(1)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》;。
(2)公司股東會(huì)(董事會(huì))關(guān)于股權(quán)并購的決議;。
(3)會(huì)計(jì)師事務(wù)所關(guān)于目標(biāo)公司的《審計(jì)報(bào)告》;。
(4)資產(chǎn)評估公司關(guān)于目標(biāo)公司的《資產(chǎn)評估報(bào)告》;。
(5)《公司股權(quán)并購方案》;。
(6)《公司股權(quán)并購合同(草案)》;。
(7)轉(zhuǎn)讓方的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
為出具本法律意見書，本所律師特聲明如下：
(1)關(guān)于法律意見書出具的法律依據(jù)的聲明;。
(2)對本法律意見書真實(shí)性的聲明;。
(3)對本法律意見書出具證據(jù)材料的聲明;。
(4)對委托方保證提供資料真實(shí)性的聲明;。
(5)對本法律意見書使用目的的聲明。
本所律師根據(jù)國家法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)的精神，對提供的文件和相關(guān)事實(shí)進(jìn)行了核查和驗(yàn)證，現(xiàn)發(fā)表法律意見如下：
一、關(guān)于轉(zhuǎn)讓方和受讓方的主體資格。
1.關(guān)于轉(zhuǎn)讓股權(quán)的目標(biāo)公司。
2.關(guān)于股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方(為公司時(shí))。
3.關(guān)于股權(quán)的受讓方(為企業(yè)時(shí))。
本所律師認(rèn)為：(就各方主體的合法存續(xù)發(fā)表意見，略)。
二、關(guān)于公司的股權(quán)。
經(jīng)本所律師查證：
轉(zhuǎn)讓方(為公司時(shí))持有目標(biāo)公司簽發(fā)的出資證明，該證核發(fā)日期為年月日，核定的股權(quán)為萬元。
本所律師認(rèn)為：(就并購標(biāo)的的合法有效發(fā)表意見，略)。
三、公司股權(quán)并購的授權(quán)或批準(zhǔn)。
經(jīng)本所律師查證：
公司作為有限公司，公司董事會(huì)于年月日召董事會(huì)議，會(huì)議審議通過了《關(guān)于公司股權(quán)并購的可行性分析報(bào)告》及《關(guān)于公司股權(quán)并購的方案》。
本所律師認(rèn)為：(就股權(quán)并購的程序和批準(zhǔn)程序發(fā)表意見，略)。
四、《公司股權(quán)并購方案》的合法性。
本所律師審查了目標(biāo)公司的《公司股權(quán)并購方案》，該方案的內(nèi)容主要包括：
(1)(轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司)股權(quán)的基本情況;。
(2)公司股權(quán)并購行為的有關(guān)論證情況;。
(3)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司涉及的、經(jīng)公司所在地勞動(dòng)保障行政部門審核的職工安置方案;。
(4)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司涉及的債權(quán)、債務(wù)，包括拖欠員工工資及補(bǔ)償金的處理方案。
經(jīng)查，本所律師認(rèn)為：(就方案的合法性發(fā)表意見，略)。
五、《公司股權(quán)并購合同(草案)》的合法性。
本所律師審查了《公司股權(quán)并購合同(草案)》，該合同的內(nèi)容主要包括：
(1)(轉(zhuǎn)讓標(biāo)的公司)股權(quán)的基本情況;。
(2)公司股權(quán)并購結(jié)構(gòu)情況;。
(3)其他事項(xiàng)。
經(jīng)查，本所律師認(rèn)為：(就合同的合法性發(fā)表意見，略)。
六、律師認(rèn)為需要說明的事項(xiàng)。
結(jié)論(綜合發(fā)表意見，略)。
本法律意見書正本一式__份，副本__份。
法律建議書篇七
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xx電器股份有限公司：
江蘇xx律師事務(wù)所為中華人民共和國司法行政機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)、合法設(shè)立的在中華人民共和國境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)。
現(xiàn)本所應(yīng)貴司要求，指派本所律師就貴司與江蘇a科技公司和江蘇a電訊公司買賣合同貨款糾紛案的相關(guān)問題，出具本法律意見書。
一、本所律師出具本法律意見書的主要事實(shí)依據(jù)：
1、江蘇a科技公司起訴貴司的《民事起訴狀》;
2、江蘇a電訊公司起訴貴司的《民事起訴狀》;
3、貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》;
4、貴司出具的《a財(cái)務(wù)情況》;
5、貴司向x通訊設(shè)備有限公司出具的質(zhì)保金《收據(jù)》;
6、貴司向江蘇a科技公司出具的售后服務(wù)費(fèi)《收據(jù)》;
7、江蘇a科技公司出具的增值稅發(fā)票。
8、雙方20xx年xx月的對賬單。
二、本所律師出具本法律意見書的主要法律依據(jù)：
1、《中華人民共和國民法通則》;
2、《中華人民共和國合同法》;
3、《中華人民共和國民事訴訟法》;
4、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》。
5、《中華人民共和國增值稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》
三、事由
江蘇a科技公司、江蘇a電訊公司訴貴司的買賣合同糾紛案件，業(yè)經(jīng)南京市x區(qū)人民法院受理，目前仍在訴訟一審階段。
江蘇a科技公司訴稱：江蘇a科技公司一直向貴司供應(yīng)手機(jī)及配套產(chǎn)品，貴司尚欠自200x年x月至200x年x月22日期間的貨款99580元，且其已于200x年x月10日后停止供貨，貴司應(yīng)予歸還質(zhì)保金20000元。
綜上，貴司應(yīng)合計(jì)返還其119580元。
為證明以上事實(shí)，江蘇a科技公司提交了部分增值稅發(fā)票和一張售后服務(wù)費(fèi)《收據(jù)》作為證據(jù)。
江蘇a電訊公司訴稱：江蘇a電訊公司在與貴司的長期業(yè)務(wù)往來中于20xx年6月18日扣留其10000元作為質(zhì)保金。
現(xiàn)雙方已于20xx年終止了業(yè)務(wù)關(guān)系，貴司應(yīng)返還其質(zhì)保金10000元。
為證明以上事實(shí)，江蘇a電訊公司提交了貴司于20xx年6月18日向其出具的質(zhì)保金《收據(jù)》一張作為證據(jù)。
據(jù)貴司的《關(guān)于我司與江蘇a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》反映，法院目前初步合議認(rèn)為，貴司至今仍然無法將主合同提交法庭，不能證明雙方簽訂的為代銷合同還是購銷合同，由于貴司已認(rèn)同來往的增值稅專用發(fā)票且已合法抵扣。
若雙方繼續(xù)無法提供主合同，可能會(huì)對貴司扣留的貨物進(jìn)行鑒定以明案情。
另查，據(jù)雙方對賬單顯示，貴司確有99580元貨款未與江蘇a科技公司結(jié)算;但根據(jù)貴司出具的《a財(cái)務(wù)情況》顯示，雙方對賬單確認(rèn)的未結(jié)算余額99580元中已包含質(zhì)保金20000元，且貴司仍占有庫存419臺手機(jī)，合同價(jià)為315140元。
目前，通過法院調(diào)解，a同意在不要求貴司返還庫存的前提下，以10萬元一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司(還包括未進(jìn)入訴訟程序的百得公司)的所有貨款糾紛。
四、本律師發(fā)表的法律意見
根據(jù)上訴事實(shí)，本所律師認(rèn)為，如果繼續(xù)訴訟，需要厘清以下問題：
首先，若是能夠找到主合同，且主合同中約定為代銷關(guān)系，則貴司與江蘇a科技公司對于庫存貨物的結(jié)算可以根據(jù)合同約定來解決;如果沒有約定，在代銷關(guān)系終止后，貴司作為受托人，應(yīng)將尚未售完的庫存貨物返還給委托人。
目前，本所律師并不知悉江蘇a科技公司舉證期限是否屆滿，若未屆滿，則不排除其仍有補(bǔ)充提交相關(guān)證據(jù)材料的可能，加之法院對舉證期限的要求并不嚴(yán)格，即當(dāng)前尚不能確定其最終會(huì)提交何種證據(jù)材料。
本所律師認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國增值稅暫行條例》規(guī)定，作為增值稅征稅范圍內(nèi)的銷售貨物，包括一般的銷售貨物、視同銷售貨物和混合銷售等幾種情況。
所謂視同銷售貨物，是指x些行為雖然不同于有償轉(zhuǎn)讓貨物所有權(quán)的一般銷售，但基于保障財(cái)政收入，防止規(guī)避稅法以及保持經(jīng)濟(jì)鏈條的連續(xù)性和課稅的連續(xù)性等考慮，稅法仍將其視同為銷售貨物的行為，征收增值稅。
其中，將貨物交付他人代銷也是視同銷售貨物的行為，同樣需要開具增值稅專用發(fā)票。
因此，增值稅發(fā)票也并不能排他性地證明合同性質(zhì)必然是購銷合同。
需要結(jié)合其他因素綜合判斷合同性質(zhì)。
增值稅一般納稅人申請抵扣的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，必須自該專用發(fā)票開具之日起90日內(nèi)到稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)證，否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。
增值稅一般納稅人認(rèn)證通過的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，應(yīng)在認(rèn)證通過的當(dāng)月按照增值稅有關(guān)規(guī)定核算當(dāng)期進(jìn)項(xiàng)稅額并申報(bào)抵扣，否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。
據(jù)此，買方接收增值稅發(fā)票或?qū)⒃鲋刀惏l(fā)票抵扣的行為并不能證明其已經(jīng)收到貨物。
即使賣方有證據(jù)證明其已經(jīng)將增值稅發(fā)票交付給買方，也不能完整排他地證明賣方已經(jīng)將貨物交付于買方。
通常在實(shí)踐中，法院會(huì)根據(jù)誠實(shí)信用原則并結(jié)合案件的其它證據(jù)和情況推定x種事實(shí)的存在。
開具發(fā)票的一方當(dāng)事人以增值稅發(fā)票作為證據(jù)，如接受發(fā)票的一方當(dāng)事人已將發(fā)票予以入賬或者補(bǔ)正、抵扣，且對此行為又不能提出合理解釋的或舉出證據(jù)反駁的，則通常開票方所主張的合同關(guān)系的成立及履行事實(shí)可以得到確認(rèn)。
因此，若屆時(shí)江蘇a科技公司間補(bǔ)交的相關(guān)證據(jù)能夠初步印證貴司與其存在購銷合同關(guān)系，結(jié)合貴司出具的《關(guān)于我司與江蘇a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》中關(guān)于法院目前傾向性意見的表述，則法院認(rèn)定為購銷合同的可能性較大。
再次，若雙方最終被認(rèn)定為存在購銷合同關(guān)系，則根據(jù)貴司出具的《a財(cái)務(wù)情況》顯示，江蘇a科技公司有權(quán)另行主張庫存的419臺貨的貨款，金額為315140元。
當(dāng)然，其是否能夠完成舉證義務(wù)(包括訴訟時(shí)效的舉證義務(wù))，并不在本所律師能夠判斷和掌控的范圍。
能補(bǔ)充，則貴司可根據(jù)向江蘇a科技公司出具的款項(xiàng)為20000元的《收據(jù)》中收款事由為“售后服務(wù)費(fèi)”而非“質(zhì)保金”，結(jié)合交易習(xí)慣來作合理抗辯。
在20xx年6月22日后向我司主張過權(quán)利，不能以貴司與其關(guān)聯(lián)公司之間存在經(jīng)濟(jì)往來即認(rèn)定其訴訟時(shí)效的中斷，因此，建議以“超過一般訴訟時(shí)效”作為抗辯理由。
的調(diào)解方案談判(即對方同意在不要求貴司返還庫存的前提下，在10萬元以內(nèi)(注:具體數(shù)額請領(lǐng)導(dǎo)批示)一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司(還包括未進(jìn)入訴訟程序的百德公司)的所有貨款糾紛)。
可以考慮接受!
公司(包括江蘇a電訊公司、百德公司等)向貴司出具《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》，待債權(quán)集中于江蘇a科技公司名下后，由貴司與江蘇a科技公司通過協(xié)商一并解決。
四、聲明與承諾
意見書所必需的全部有關(guān)事實(shí)材料，并且提供的所需文件均真實(shí)、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實(shí)，所有的復(fù)印件或副本均與原件或正本完全一致。
若在本法律意見書出具后，貴司發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)材料或者案件有新情況發(fā)生，請及時(shí)與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據(jù)新的證據(jù)材料和新的進(jìn)程重新制作《法律意見書》。
2、本法律意見書中對有關(guān)對賬單、財(cái)務(wù)報(bào)告、處理意見報(bào)告中這些內(nèi)容的引述，并不表明本所律師對該等內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、合法性作出任何判斷或保證。
3、本法律意見書僅根據(jù)并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關(guān)法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。
本所不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對本法律意見書不產(chǎn)生影響。
4、本所律師已經(jīng)嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉、盡職、誠信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對法官自由裁量權(quán)的評價(jià)，而法官依據(jù)自由裁量權(quán)最終作出何種判決并非律師所能掌控。
對此，特提示貴司對本意見持審慎采信態(tài)度。
5、本文件僅應(yīng)貴司要求，供貴司參考，切勿外傳。
xx律師事務(wù)所
律師：xxx
x年x月x日
x 聯(lián)(x)法意字xx號
xxx律師事務(wù)所接受××先生(女士/)的委托，指派××律師就其xxxx(案件)進(jìn)行法律分析，并出具法律意見書，本法律分析僅基于委托人所提供的相關(guān)材料和咨詢。
一、關(guān)于本案當(dāng)事人
××，工作單位：
二、關(guān)于本案的基本事實(shí)
三、結(jié)論(本案的法律分析)
四、聲明：本法律意見書僅供委托人參考，未經(jīng)本律師許可，不得向任何第三人出示，亦不得在任何場合作為任何證據(jù)使用。
xxx律師事務(wù)所
律師:xxx
x年x月x日
法律建議書篇八
尊敬的___先生：
湖南省___律師事務(wù)所(以下簡稱“本所”)接受您的委托，2005年7月15日與7月16日，與您就有關(guān)問題進(jìn)行了相應(yīng)的接洽，又根據(jù)您暫時(shí)向我們提供的與本案有關(guān)的材料(我們假設(shè)本案資料已包括已知與本案有關(guān)的所有材料)，進(jìn)行了仔細(xì)的研究和分析，現(xiàn)就您與長沙___設(shè)備有限公司、慈溪市__有限公司專利侵權(quán)一案糾紛發(fā)表如下法律意見，現(xiàn)將結(jié)果呈上，供您參考。
本案基本事實(shí)：
(略)以您在已書寫提交的民事訴狀所述的事實(shí)為準(zhǔn)。
本案涉及的法律問題。
基于以上事實(shí)及您對本案的要求，在對本案進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上，我們認(rèn)為本案的焦點(diǎn)有如下幾點(diǎn)：
被告因其侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任?
本案是否可以進(jìn)行證據(jù)保全和財(cái)產(chǎn)保全?如何進(jìn)行?
本案應(yīng)當(dāng)適應(yīng)何種法律?
如何確定損失額?
本案中可能出現(xiàn)的其他問題。
(一)、被告因其侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任?
就本案而言，從您所提供的相關(guān)材料來看，您已經(jīng)取得了涉案的二種專利的專利權(quán)，是合法的專利權(quán)人。根據(jù)《中華人民共和國專利法》第十一條規(guī)定：發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品?，F(xiàn)在就目前所有的資料來看，我們暫時(shí)不能完全判定對方行為是否已經(jīng)構(gòu)成對您的侵權(quán)，但是從與您的談話中，您已經(jīng)對此予以了明確的肯定。因此，對于對方當(dāng)事人沒有經(jīng)過您的許可而生產(chǎn)、銷售依照您所擁有的專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為，已經(jīng)構(gòu)成的侵權(quán)。
在此基礎(chǔ)上，關(guān)于侵犯專利權(quán)的民事責(zé)任問題。根據(jù)專利法的規(guī)定，侵犯專利權(quán)的民事責(zé)任形式就是停止侵權(quán)行為，賠償損失，這是由專利權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)所決定的。專利權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，侵犯專利權(quán)不涉及上述權(quán)利問題。所以，對于侵犯專利權(quán)不會(huì)適用賠禮道歉、消除影響的民事責(zé)任。其中，對于要求賠償損失問題，就涉及到您因?qū)Ψ疆?dāng)事人侵權(quán)行為造成的損失及調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用二項(xiàng)內(nèi)容。
根據(jù)專利法的有關(guān)規(guī)定，以上幾種措施都是作為權(quán)利人在訴訟過程當(dāng)中可以享有的權(quán)利，但是正確的行使以上權(quán)利，將會(huì)對案件產(chǎn)生相應(yīng)的關(guān)健的作用，反之，如果權(quán)利使用不當(dāng)，將亦會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因此，應(yīng)當(dāng)從措施進(jìn)行的收益及風(fēng)險(xiǎn)方面進(jìn)行考慮。
1、關(guān)于申請法院責(zé)令對方停止有關(guān)行為的措施。
申請法院責(zé)令對方停止侵權(quán)行為的條件是如不及時(shí)制止會(huì)使申請人合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。因此，一方面，法院在作出此措施的時(shí)候會(huì)謹(jǐn)慎考慮，另一方面，因?yàn)槭巧婕暗綄Ψ疆?dāng)事人行為的約束，有可能會(huì)使其利益受到損害，因此，您必須提供相應(yīng)的擔(dān)保，并且如果因?yàn)樯暾埐捎貌蝗?，將?huì)由您承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。因此，對于此項(xiàng)申請，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎行使。
2、關(guān)于申請證據(jù)保全。
證據(jù)保全是指證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，由有關(guān)機(jī)關(guān)或部門通過相應(yīng)的途徑將證據(jù)確定保全。本案中，您已經(jīng)由公證部門對自己的購買行為進(jìn)行了證據(jù)保全，通過法院進(jìn)行證據(jù)將可以對對方當(dāng)事人的生產(chǎn)行為進(jìn)行保全，這對訴訟將更加有利。
進(jìn)行證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)：一、法院在您申請證據(jù)保全的時(shí)候，可以要求您提供相應(yīng)的擔(dān)保。這里是“可以”，而不是“必須”，因此，要不要求提供擔(dān)保，將會(huì)由法院根據(jù)具體情況來決定。二、對于證據(jù)保全不得遲于舉證期限屆滿前七日。
3、關(guān)于申請財(cái)產(chǎn)保全措施。
財(cái)產(chǎn)保全措施是人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定。在訴訟中，財(cái)產(chǎn)保全措施的正確行使將會(huì)對案件的執(zhí)行產(chǎn)生關(guān)健的作用。本案中，因?yàn)閷Ψ綖橥獾禺?dāng)事人，因此，對于財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)為今后的執(zhí)行工作再來極大的便利。
財(cái)產(chǎn)保全行為當(dāng)中應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)：法院可以要求您提供相應(yīng)的擔(dān)保。在審判實(shí)踐中，法院一般都是要求當(dāng)事人對此提供擔(dān)保的。擔(dān)保的數(shù)額是以申請財(cái)產(chǎn)保全的數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)的。
(三)、本案應(yīng)當(dāng)適用何種法律?
本案中，涉及到的法律主要包括以下幾種：
中華人民共和國專利法。
最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定。
中華人民共和國民事訴訟法。
最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定。
(四)、如何確定損失額?
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》，因侵犯專利權(quán)確定賠償責(zé)任的方式主要有四種：一、權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。二、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計(jì)算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤計(jì)算。三、專利許可使用費(fèi)的合理倍數(shù)。被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可使用費(fèi)的數(shù)額、該專利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該專利許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額;四、定額賠償。沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。在目前的審判實(shí)踐當(dāng)中，適用專利許可使用費(fèi)的合理倍數(shù)來請求賠償是一種較為合理的方式，法院判決的賠償數(shù)額是依據(jù)法律規(guī)定的使用費(fèi)的1～3倍，由人民法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)、專利的類別、專利許可使用費(fèi)數(shù)額的大小、性質(zhì)、使用范圍、時(shí)間等因素予以確定。一般來說，以不低于專利許可使用費(fèi)的合理數(shù)額(即使用費(fèi)的1倍)仍然適用多數(shù)專利侵權(quán)案件的情況。對故意侵權(quán)、侵權(quán)情節(jié)惡劣、多次侵權(quán)等情況，應(yīng)當(dāng)按照1倍以上3倍以下的使用費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算賠償額。對于本案而言，如果沒有其他意外因素，法院對于此項(xiàng)訴訟請求是會(huì)予以支持的。
另外，根據(jù)上述司法解釋第二十二條規(guī)定，人民法院根據(jù)權(quán)利人的請求以及具體案情，可以將權(quán)利人因調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用計(jì)算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。因此，對于該項(xiàng)訴訟請求法院亦會(huì)予以支持。這里有一個(gè)問題需要注意，對于證據(jù)的保留及向法院的提供。
(五)、本案中可能出現(xiàn)的其他問題。
1、如果對方同樣申請了專利權(quán)。
對于相同或者類似產(chǎn)品，不同的人都擁有專利權(quán)的有以下情形：一是不同的發(fā)明人對該產(chǎn)品所作出的發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明點(diǎn)不同，他們的技術(shù)方案之間有本質(zhì)區(qū)別;二是在后的專利技術(shù)是對在先的專利技術(shù)的改進(jìn)或者改良，它比在先的專利技術(shù)更先進(jìn)，但實(shí)施該技術(shù)有賴于實(shí)施前一項(xiàng)專利技術(shù)，因而它屬于從屬專利等。在這種情況下，第一種情形由于被告發(fā)明的技術(shù)方案同原告發(fā)明的技術(shù)方案有本質(zhì)的區(qū)別，故被告不構(gòu)成侵權(quán)。第二種情形下，被告為了實(shí)施其從屬專利而未經(jīng)在先專利權(quán)人的許可，實(shí)施了在先的專利技術(shù);或者由于前后兩項(xiàng)實(shí)用新型專利的技術(shù)方案相同或者等同，被告對后一項(xiàng)重復(fù)授權(quán)專利技術(shù)的實(shí)施，均構(gòu)成對原告專利權(quán)的侵犯。因此，對此種情況，在訴訟過程當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)注意進(jìn)行分析和辨別。
2、如果對方在答辯期間內(nèi)請求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效。
根據(jù)法律規(guī)定，人民法院受理的侵犯發(fā)明專利權(quán)糾紛案件或者經(jīng)專利復(fù)審委員會(huì)審查維持專利權(quán)的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效的，人民法院可以不中止訴訟。但是，這僅僅只是一個(gè)可以，法院將會(huì)根據(jù)具體情況來進(jìn)行，因此，本案中仍存在著一定的可能被中止訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。這樣，訴訟周期將會(huì)大大的延長。
上述分析是我們對本案的初步法律分析，僅供您參考。需要說明的是，該分析的前提假設(shè)您告知的情況完全與事實(shí)相符，提供的資料完整、準(zhǔn)確、真實(shí)，資料的復(fù)印件與原件相符的基礎(chǔ)上而作出的初步分析意見。
您若還有其他問題，請及時(shí)與我們聯(lián)系。本法律意見書僅供您參考。
順頌。
商祺!
湖南___律師事務(wù)所。
__律師。
20__年__月__日。
法律建議書篇九
李_________:。
北京市_________律師事務(wù)所依法接受_________經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司委托，指派蒙______、劉______律師為其擔(dān)任常年法律顧問。在此期期間，經(jīng)我們了解，你于去年______月份自愿離開___經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司后，始終未辦理財(cái)產(chǎn)交還手續(xù)。至今，你仍占有該公司所有的文件、資料以及汽車和房屋等財(cái)產(chǎn)，合計(jì)人民幣80余萬元。為此，我們多次與你協(xié)商，要求你盡早歸還該公司財(cái)產(chǎn)，該公司也于今年______月份正式通知你們在______日內(nèi)來公司辦理財(cái)產(chǎn)移交手續(xù)，但你一直以種種借口拖延時(shí)間。作為______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司的法律顧問，為使其公司財(cái)產(chǎn)免受非法侵害，現(xiàn)就你歸還公司財(cái)產(chǎn)問題提出如下法律建議:。
一、我國《民法通則》和《公司法)都明確規(guī)定，公司企業(yè)的財(cái)產(chǎn)及其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)，不受侵犯。
你離開______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司至今不歸還該公司財(cái)產(chǎn)的行為，不但嚴(yán)重影響了該公司業(yè)務(wù)的繼續(xù)開展，而且違反了我國法律關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)保護(hù)的規(guī)定，侵占______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司所有的財(cái)產(chǎn)，屬違法行為。
二、你在______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司受聘期間，該公司在職工住房極其緊張困難的情況之下，為你解決了住房困難，將其新近購置的一批住房中條件最好的一套由你暫住，但你離開公司后，既不辦理退房手續(xù)，又不繳納房租，甚至將公司公務(wù)用車一輛也善自開走，至今不還，你的行為已違反了______年______月______日與該公司簽訂的《聘用合同書)第4條第2款“不論解聘或辭聘，受聘人離開本公司時(shí)，交回屬于本公司的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，及相關(guān)文件、資料，才能辦理手續(xù)的規(guī)定。作為一個(gè)中小規(guī)模公司，______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司在資金并不寬裕的情況下拿出部分資金購買商品房，其目的就是為了提高公司職員的福利待遇，更多地吸納人才，促使該公司在激烈的市場竟?fàn)幹邪l(fā)展壯大，解決在職職工后顧之憂，使其安心本職工作?？墒牵壳澳汶x開公司后卻不考慮,公司的利益，長期占用公司所屬對產(chǎn)，姑害公司經(jīng)營、發(fā)展。于情于理，你都應(yīng)該按聘用合同的規(guī)定，迅速騰退出該公司房屋，返還公司所有財(cái)產(chǎn)。
三、在與你多次協(xié)商中，得知你與該公司領(lǐng)導(dǎo)在工作上存在分歧，這也是你離開公司的主要原因。但無論如何，都不應(yīng)以此為借口，非法侵占公司財(cái)產(chǎn)，這違反了國家有關(guān)法律，由此所引發(fā)的一切法律后果只有由你個(gè)人承擔(dān)。根據(jù)以上情況，你占用______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司對產(chǎn)數(shù)領(lǐng)較大，嚴(yán)重違反了我國法律之規(guī)定，侵犯了該公司的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益。為維護(hù)該公司的合法權(quán)益，保障公司對產(chǎn)不受侵害，作為該公司的法律顧問，特提請你在收到本律師建議的______日內(nèi)，前往______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司辦理清繳財(cái)產(chǎn)手續(xù)，返還所侵占的所有財(cái)產(chǎn)及文件，資料。此外，本公司保留以法律手段解決此事的權(quán)利。
法律建議書篇十
昌平區(qū)人民檢察院：
北京市奧援律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人朱家慶及其母親趙福蘭的委托，指派我擔(dān)任貴院正在審查起訴的涉嫌故意傷害案犯罪嫌疑人朱家慶的辯護(hù)人。根據(jù)會(huì)見犯罪嫌疑人和有關(guān)人員，辯護(hù)人根據(jù)所了解的本案案情比較輕微的事實(shí)，現(xiàn)依法出具法律意見書，供貴院在審查起訴過程中考慮。
建議人民檢察院對朱家慶涉嫌犯故意傷害罪一案做出不予起訴的決定。
1、20__年8月2日下午4時(shí)許，朱家慶發(fā)生故意傷害受害人崔寶利的行為事發(fā)突然，沒有事先預(yù)謀、涉嫌犯罪的行為因一時(shí)著急偶然發(fā)生。從實(shí)施傷害行為和造成的傷害后果看，雖然給受害人造成輕傷后果，但情節(jié)相對輕微。事發(fā)以后本人立即表示悔意，尤其是在公安機(jī)關(guān)羈押期間，本人已經(jīng)深刻認(rèn)識到自己一時(shí)沖動(dòng)給受害人造成嚴(yán)重傷害，自愿認(rèn)罪。本人已經(jīng)通過辯護(hù)人和其家屬向受害人表示賠禮道歉。
2、事發(fā)后，通過嫌疑人家屬、辯護(hù)人與受害人積極溝通協(xié)商，當(dāng)事雙方已經(jīng)達(dá)成和解協(xié)議，嫌疑人通過其家屬就受害人本次受害損失予以賠償，即賠償受害人醫(yī)療費(fèi)1000余元，以及精神撫慰金等共計(jì)25000元。同時(shí)就朱家慶的錯(cuò)誤行為已經(jīng)取得受害人崔寶利的諒解，崔寶利表示放棄追究朱家慶的任何法律責(zé)任的權(quán)利。受害人同時(shí)也希望司法機(jī)關(guān)不再追究朱家慶的法律責(zé)任，撤銷案件或作出不予起訴的決定。
結(jié)合本案的基本事實(shí)和朱家慶到案后的全部表現(xiàn)，根據(jù)《刑事訴訟法》第142條、《最高人民檢察院關(guān)于在檢察工作中貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事司法政策的若干意見》第12條，辯護(hù)人認(rèn)為對于犯罪后，加害人能夠積極采取補(bǔ)救措施、認(rèn)罪悔過、賠償被害人損失并達(dá)成和解協(xié)議的，可以視為加害人的人身危險(xiǎn)性和社會(huì)危害性的降低，沒有采取羈押措施的必要，甚至于失去了追究其刑事責(zé)任的特殊預(yù)防意義，對其決定不起訴就很有必要。為此，建議檢察機(jī)關(guān)在對本案審查起訴期間，本著維護(hù)法律尊嚴(yán)和化解矛盾、促進(jìn)社會(huì)和諧的原則，對本案嫌疑人朱家慶做出不予起訴決定。
此致
辯護(hù)人：
十月二十九日。
__縣人民檢察院：
浙___律師事務(wù)所受犯罪嫌疑人陳某某委托，指派周__律師作為其涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪一案在偵查階段的辯護(hù)律師，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第33條、第35條之規(guī)定依法履行辯護(hù)律師職責(zé)。沙洋縣公安局已于20__年6月20日將案件材料移交到貴院偵查監(jiān)督科審查批捕。我作為陳某某在偵查階段的辯護(hù)律師，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第82條第2款及《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第309條之規(guī)定，就陳某某涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定行為是否應(yīng)當(dāng)逮捕提供辯護(hù)意見，懇請貴院在作出是否逮捕陳某某的決定時(shí)予以考慮：
犯罪嫌疑人陳某某的行為情節(jié)顯著輕微、危害不大，且其深刻追悔，無逮捕之必要。
本律師依法會(huì)見了犯罪嫌疑人陳某某，其供述：無非是土地問題才關(guān)到這里，我現(xiàn)在也不想爭了，我舉手投降，我知道爭不過。高陽供銷社起訴我侵占土地一案，他們提交的關(guān)鍵證據(jù)土地使用證沒有當(dāng)庭質(zhì)證，從始至終也不給我看，所以我認(rèn)為判決不公，才不愿意執(zhí)行判決。后來我于20__年和20__年去北京找最高人民法院上訪，最高人民法院給我條子，說是立了案，讓我直接回來找下面解決，并且交代我三個(gè)月去北京反饋一次，最長不要超過六個(gè)月。并且在荊門市中級人民法院終審判決后，我還向湖北省高級人民法院申請?jiān)賹?，就是因?yàn)閷υ摪高€是存有疑問。但是他們都不重視我說的疑點(diǎn)，土地使用證還是不給我看。如果(高陽鎮(zhèn)供銷社)證據(jù)充分、事實(shí)清楚，我當(dāng)然服從判決，立即就主動(dòng)拆除(建筑物)了。我一個(gè)老百姓，雖然不懂法，但也講事實(shí)，又不是不講理的，判決公道我肯定執(zhí)行，把房子拆了。我被拘留當(dāng)天，書記員要來強(qiáng)制拆除我的房子，我當(dāng)時(shí)就要求他們把對方的土地使用證或者最高人民法院的批文給我看。但他們不給我看，還把我抓起來了。
以上犯罪嫌疑人供述呈現(xiàn)了三個(gè)核心內(nèi)容：
其一，主觀方面，犯罪嫌疑人陳某某不執(zhí)行判決并非出于一般的“老賴”的惡意，而是認(rèn)為判決存疑有望撥正才不予執(zhí)行，并沒有明知判決生效無疑仍拒絕執(zhí)行的主觀故意。犯罪嫌疑人在終審判決后認(rèn)為仍沒有看到對方提交的土地使用證等關(guān)鍵證據(jù)而申請?jiān)賹?、找最高人民法院上訪等行為表現(xiàn)出其對于判決本身不服，不論該種不服是緣于判決真的有問題還是由于其自己欠缺相應(yīng)法律知導(dǎo)致理解不周，都是對判決本身有疑問，仍抱有希望能撥正。我們不討論判決本身是否有問題，即便假定就是犯罪嫌疑人自身知識欠缺導(dǎo)致對判決理解不周才有了“不執(zhí)行判決”的主觀故意，但此種不執(zhí)行判決的故意明顯區(qū)別于一般意義上“老賴”們的不執(zhí)行判決的故意。前者的心理狀況反應(yīng)為對判決的不服，后者的心理狀況反應(yīng)為對判決的藐視。當(dāng)然并不能簡單地因犯罪嫌疑人不服判決才不執(zhí)行而機(jī)械地歸納為其不涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪，因?yàn)榇_實(shí)判決不以當(dāng)事人是否心服口服而影響其效力，只要程序走完判決生效那就是必須執(zhí)行的。但是一般老百姓理解不到這個(gè)層面，本案犯罪嫌疑人沒看到對方提交的關(guān)鍵證據(jù)土地使用證，他始終認(rèn)為自己很冤，所以無法理解上述概念，因而從期待可能性上來說，其主觀方面有責(zé)性也是較小的。
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)肅查處拒不執(zhí)行判決裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問題的通知》第八條第二款規(guī)定，在辦理拒不執(zhí)行判決、裁定和妨害公務(wù)案件過程中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，正確區(qū)分罪與非罪的界限，認(rèn)真貫徹“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策。本案犯罪嫌疑人認(rèn)為自己沒有看到對方關(guān)鍵證據(jù)，對判決存疑，就可以不執(zhí)行判決，就是清清白白不會(huì)涉嫌犯罪的，而不是明知判決無疑仍拒不執(zhí)行或者明知有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行判決屬于犯罪行為仍然拒不執(zhí)行，其雖也有“不執(zhí)行判決”的故意，但該種故意在主觀惡性上顯著輕微。因此，懇請貴院在審查批捕時(shí)適當(dāng)考慮上述通知的意見，結(jié)合本案犯罪嫌疑人主觀狀態(tài)的具體情況，充分考慮“寬嚴(yán)相濟(jì)”的刑事政策，作出是否批準(zhǔn)逮捕的決定。
其二，退一步講，即便不討論犯罪嫌疑人陳某某主觀故意的問題，在客觀方面，犯罪嫌疑人陳某某未采用過激行為拒不執(zhí)行判決，情節(jié)顯著輕微，危害不大。拒不執(zhí)行判決、裁定罪客觀行為在于以消極或者積極的方式回避或者抗拒生效判決、裁定的執(zhí)行?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院、公安部關(guān)于依法嚴(yán)肅查處拒不執(zhí)行判決裁定和暴力抗拒法院執(zhí)行犯罪行為有關(guān)問題的通知》第一條列舉了一些涉案行為：(一)被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀損財(cái)產(chǎn)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(二)擔(dān)保人或者被執(zhí)行人隱藏、轉(zhuǎn)移、故意毀損或者轉(zhuǎn)讓已向人民法院提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(三)協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人接到人民法院協(xié)助執(zhí)行通知書后，拒不協(xié)助執(zhí)行，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(四)被執(zhí)行人、擔(dān)保人、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人與國家機(jī)關(guān)工作人員通謀，利用國家機(jī)關(guān)工作人員的職權(quán)妨害執(zhí)行，致使判決、裁定無法執(zhí)行的;(五)其他有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的情形。
從該通知的列舉中，我們可以看出除了協(xié)助執(zhí)行義務(wù)人接到協(xié)助執(zhí)行通知書后消極不執(zhí)行的以外，其他基本是采用積極手段導(dǎo)致判決無法執(zhí)行。更有甚者，除了轉(zhuǎn)移或損害標(biāo)的物，還以暴力方式進(jìn)行抗拒。我們認(rèn)為，此種涉嫌犯罪的行為情節(jié)相對惡劣。而本案中，相較之下，犯罪嫌疑人陳某某在客觀行為上曾經(jīng)不主動(dòng)拆除涉案建筑物、在強(qiáng)制執(zhí)行當(dāng)天只是要求看對方提交的關(guān)鍵證據(jù)土地使用證或者最高人民法院的批文，雖然可能要求略有不當(dāng)，但是該行為方式本身并不惡劣，顯著輕微，危害不大。
更何況，現(xiàn)狀是盡管犯罪嫌疑人陳某某自己不去拆除涉案建筑物，有關(guān)部門還是可以依法予以強(qiáng)制執(zhí)行，并且事實(shí)上目前已經(jīng)強(qiáng)制拆除了。這說明就算犯罪嫌疑人陳某某不去執(zhí)行，有關(guān)部門也還是有權(quán)依法付諸實(shí)踐進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，在此種情況下仍選擇多次要求陳某某自己去拆除，我認(rèn)為其合理性可能需要商榷：一個(gè)老百姓，心靈深處就始終認(rèn)為某物件是他本人的，盡管有判決要求他毀掉，但是從人之常情來想正常人也難下痛心親自拆除，還不如有關(guān)部門拆。這就像我國自古以來的一個(gè)法律制度“親親相隱”制度要表達(dá)的意思一樣，讓一個(gè)親人去協(xié)助自己的親人入獄實(shí)在下不了那個(gè)手。因此，考慮到這點(diǎn)，我認(rèn)為本案犯罪嫌疑人陳某某消極不執(zhí)行判決的客觀行為的情節(jié)也是顯著輕微的。
其三，追悔態(tài)度方面，犯罪嫌疑人已經(jīng)深刻認(rèn)識到自己的行為可能不當(dāng)，多次追悔，并且稱愿意舉手投降、不想再爭，說明其犯意不足、悔意甚深。
綜上所述，本律師認(rèn)為，犯罪嫌疑人陳某某涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪一案，主觀故意有別于一般的“老賴”、主觀惡意微乎其微、客觀行為上情節(jié)顯著輕微，且能深刻追悔，根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第139條至144條之規(guī)定，本案犯罪嫌疑人陳某某是否可能應(yīng)按犯罪處理仍有疑問，確無逮捕之必要，特請求貴院依法作出不予逮捕的決定。謝謝!
辯護(hù)人：浙___律師事務(wù)所周__律師。
六月二十四日。
中國資產(chǎn)管理公司。
成都辦事處。
四川英濟(jì)律師事務(wù)所接受貴處委托，并指派李渝生、喻開新律師為代理人，就四川省建設(shè)實(shí)業(yè)公司等三家企業(yè)對貴處的債務(wù)履行之可能性及訴訟、執(zhí)行技巧問題，在專項(xiàng)調(diào)查取證及法律分析基礎(chǔ)上，提供以下法律意見。
一、債務(wù)人現(xiàn)時(shí)之基本情況：
1、三家公司。
(1)四川省建設(shè)實(shí)業(yè)公司(以下簡稱建設(shè))。注冊資金500萬元。性質(zhì)：集體所有制。住所：本市__環(huán)路____段80號。1993年12月設(shè)立，上級主管部門是省。工商最后年檢時(shí)間：20__年。
(2)四川省實(shí)業(yè)有限公司(以下簡稱實(shí)業(yè))。注冊資金680萬元。性質(zhì)：有限責(zé)任。住所：本市__環(huán)路北____段一號六樓。由(403萬元)、(153萬元)、(25萬元)和建設(shè)共同出資于1995年7月設(shè)立。工商最后年檢時(shí)間：1999年。
(3)四川經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)有限責(zé)任公司(以下簡稱)。注冊資金380萬元。性質(zhì)：有限責(zé)任。住所：本市路西街8號。由(48萬元)、(32萬元)和實(shí)業(yè)共同出資于1995年11月設(shè)立。工商最后年檢時(shí)間：1999年。
2、三家公司的關(guān)系。
(1)律師調(diào)查結(jié)果及三家公司自我說明:該三家公司系“三塊牌子一套人馬”、“法定代表人均是”。
(2)建設(shè)在實(shí)業(yè)參股3%，實(shí)業(yè)在投資300萬元。
(3)實(shí)業(yè)和于1999年后未參加工商年檢。
(4)法定代表人：，男，53歲，高中文化，漢族，四川____市人，住本市__33幢__單元5號，設(shè)立建設(shè)以前，曾在成都市配件廠、成都市____公司、中國經(jīng)濟(jì)中心工作。
3、三家公司的經(jīng)營范圍。
工商登記時(shí)，三家公司的經(jīng)營范圍涵蓋各個(gè)方面，但實(shí)際經(jīng)營中主要是房地產(chǎn)，且在貴處的貸款亦主要是投入到“____大廈”的修建。
二、債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。
1、據(jù)現(xiàn)有資料顯示，三家公司的注冊資金均有虛假，或未到位，或已抽逃，或變相抽逃。其基本手法是：假發(fā)票，以前一公司貸款沖抵、股權(quán)多次轉(zhuǎn)讓等。
2、除正在修建的“____大廈”外，未發(fā)現(xiàn)有其他有價(jià)值的有形資產(chǎn)。當(dāng)然，律師尚在進(jìn)一步的調(diào)查中。
3、關(guān)于“____大廈”。____大廈位于本市環(huán)路號，由建設(shè)和成都____房地產(chǎn)開發(fā)公司合資興建。后由于資金不足停建，占地11畝，土地屬____區(qū)____局所有。大廈的土建工程已于19__年完成(封頂)，系框架結(jié)構(gòu)，地下一層地面十四層。約18000平方米，1997以資金不足為由停建。
接受當(dāng)事人的委托，北京京禧律師事務(wù)所指派我作為孫x君的辯護(hù)人出庭辯護(hù)。通過反復(fù)的調(diào)查和走訪有關(guān)證人，經(jīng)研究，提出以下法律意見：
一、啟動(dòng)刑事追訴程序依靠民事訴訟的證據(jù)是本末倒置。
一般情況下，凡由于被告人的行為造成被害人財(cái)產(chǎn)損失，在刑事訴訟程序里，受害方可以提起附帶民事訴訟。附帶民事訴訟判決的基礎(chǔ)是刑事訴訟中查明的事實(shí)。若刑事訴訟確認(rèn)被告人的犯罪行為引起了民事賠償?shù)暮蠊?，其民事訴訟請求便會(huì)得到支持。反言之，若刑事訴訟宣布被告人無罪;或由于控方事實(shí)不清、證據(jù)不足，指控被告人犯罪缺少證據(jù)支持，從而宣布無罪;或者犯罪事實(shí)非被告人所為，宣布無罪，附帶民事訴訟便會(huì)被駁回?？梢?，刑事訴訟是基礎(chǔ)之訴，附帶民訴是派生之訴。
但本案情況并非如此。自案發(fā)至公安機(jī)關(guān)開始介入，整整四年時(shí)間。而這四年之中，被告人從未離開過轄區(qū)一步，可見本案刑事訴訟的延遲啟動(dòng)，不是客觀原因造成的追訴不能，而是公安機(jī)關(guān)在案發(fā)之后怠于履行職務(wù)，過錯(cuò)是在控方。
1、本次刑事訴訟依托的事實(shí)，主要是依賴于“被害人”啟動(dòng)的民事訴訟查明的結(jié)果。是將民事訴訟的兩審判決書作為啟動(dòng)刑事訴訟的主要證據(jù)來源。
2、而民事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，是低于刑事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的。民事訴訟的標(biāo)準(zhǔn)是采用的優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，而刑事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)是更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，他要求認(rèn)定事實(shí)，證據(jù)必須確實(shí)充分，并排除合理懷疑，本案刑訴追訴的證據(jù)若主要來源民事訴訟，這是本末倒置的。
二、本案證據(jù)的組成全部是主觀證據(jù)。
而這種主觀證據(jù)又不能環(huán)環(huán)相扣，互相印證。而是此證人與彼證人之間的證詞相互沖突，一個(gè)證人之間的前后表述又相互沖突，整個(gè)主觀證據(jù)體系相互抵觸、排斥。根本推斷不出排他唯一的結(jié)論。
三、本案缺少客觀證據(jù)。
財(cái)產(chǎn)型的犯罪，特別涉及犯罪行為所直接指向的對向是“物”，客觀證據(jù)是必須的!本案的犯罪對象是被毀壞的“物”(即樹木的葉、根、莖等)，這個(gè)物是什么樣的?是楊樹還是柳樹?株距多大?行距多寬?直徑多少?是栽在哪塊地上?這塊地地處何方?是旱地還是水田?多寬多長?即使是樹被砍倒了，根還沒有挖走，那么樹樁的根徑有多少?以上種.種關(guān)系到“物”的客觀證據(jù)，統(tǒng)統(tǒng)沒有查明。
三、本案基本證據(jù)《涉案物品價(jià)格鑒定(認(rèn)證)結(jié)論書》是無效的。
(1)根據(jù)《價(jià)格鑒定行為規(guī)范》(20__年版)，該鑒定報(bào)告在程序上嚴(yán)重違法，有可能造成鑒定結(jié)果的重大錯(cuò)誤。如：無附卷的檢材資料;鑒定前沒有聽取各方意見;鑒定前沒到現(xiàn)場勘查;鑒定人員沒有在《結(jié)論》上簽字;鑒定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人也沒有在結(jié)論上簽字等。
(2)鑒定內(nèi)容缺乏客觀性、真實(shí)性、合法性。
a、委托機(jī)關(guān)有沒有附送檢材?
b、該檢材是不是取材于案發(fā)現(xiàn)場?是否封存且經(jīng)在場的證明人簽名?
c、檢材的收集、保管和存放在何處?何人保管?
2、本案的另一基礎(chǔ)證據(jù)《出警證明》違法，應(yīng)該按證據(jù)規(guī)則進(jìn)行排除。
(1)出警記錄形成于案發(fā)后半年多，違反法律的辦案期限的規(guī)定。
(2)無接警記錄，違反法律的程序規(guī)定。
(3)無出警記錄和出警人記錄。違反法律的程序規(guī)定。
(4)“派出所到達(dá)現(xiàn)場”的表述是不確切的，“派出所”作為一個(gè)組織，是抽象的“人”，抽象的“人”是不可能到現(xiàn)場的!
(5)派出所出警的結(jié)論是：因土地糾紛在有爭議的土地上砍伐楊樹，當(dāng)場安排去法院處理。其出警理由并不是因?yàn)槌霈F(xiàn)了刑事案件，甚至也沒按治安案件處理。而是“安排去法院處理”。此結(jié)論和目前的刑事案件的處理方式是互相沖突的。故該證據(jù)對于本案無證明效力。
四、主觀證據(jù)的相互矛盾之處：
筆錄時(shí)間砍伐時(shí)間砍伐用具被砍的樹的處理結(jié)果被砍數(shù)目。
五、控方證據(jù)重大瑕疵：
1、張慶東、崔茂國所講的砍伐數(shù)目不符常理常情。據(jù)《出警證明》和張、崔的陳述：砍伐的時(shí)間是上午8點(diǎn)。那么按時(shí)間推算，即使是四點(diǎn)開始，到8點(diǎn)砍完，砍伐時(shí)間四小時(shí)，即使是每分鐘砍一棵，一小時(shí)砍60棵，四個(gè)小時(shí)才240棵，兩個(gè)人砍才能砍480棵，離一萬四五千棵還相距甚遠(yuǎn)。
2、根據(jù)“速生楊栽培技術(shù)規(guī)范”和平邑縣的具體栽培實(shí)驗(yàn)，按照通行的株距、行距和壟距的栽培實(shí)例，每畝地一般不超過2500棵。
3、張慶東、崔茂國的證言不合理之處還有：就在砍伐的當(dāng)日和次日，就斷定“該樹被孫相君當(dāng)柴火燒了”，或“讓親戚鄰人當(dāng)柴火燒了”，不符合實(shí)際情況。
六、起訴不符合法律規(guī)定。
依照法律、起訴書起訴的事實(shí)，應(yīng)該做到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，排除合理懷疑，但本起訴書離法定的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)尚有很大距離。
1、砍伐樹木的行為人沒有查清。
2、“部分”楊樹苗是多少，其價(jià)值是否達(dá)到刑事追訴的標(biāo)準(zhǔn)?是數(shù)額較大還是數(shù)額巨大?
3、“20__年春天又將剩余的樹苗私自賣掉”。剩余的樹苗是多少?私自賣掉的是多少?私自賣掉的樹苗是不是構(gòu)成損毀他人財(cái)務(wù)罪?沒有結(jié)論也沒有作出法律的評價(jià)。
1、被告人砍伐樹木的當(dāng)時(shí)，該宗土地的使用權(quán)仍在爭議狀態(tài)，被告人砍伐的樹木是一種權(quán)利待定的樹木，故行為人實(shí)施砍伐的對象，并非法律規(guī)定的“他人財(cái)物”。行為人當(dāng)時(shí)并沒有損毀“他人財(cái)產(chǎn)”的直接故意。
2、上述認(rèn)定符合實(shí)際情況。也合當(dāng)時(shí)接警的公安機(jī)關(guān)的認(rèn)定相吻合。
3、盡管此后的民事判決通過法律界定的方式確認(rèn)了被砍伐的是“他人土地上的他人的財(cái)物”，但法律是無法界定當(dāng)時(shí)行為人的主觀心理狀態(tài)的。而刑事法律只是懲罰據(jù)有損毀他人財(cái)物的直接故意目的行為人的。
4、被害人通過民事訴訟已得到超額的賠償。且已經(jīng)出具了《諒解書》，被害人的本意亦不希望被告人再行遭受刑事處罰。
5、被告人已受到超出責(zé)任范圍的經(jīng)濟(jì)懲罰，土地已經(jīng)歸還，地上附著物已經(jīng)無償交給被害人。
6、依照“行為人的一個(gè)行為，不應(yīng)接受雙重危險(xiǎn)”的一般法律原則，公訴機(jī)關(guān)不宜再將其過往的過錯(cuò)舊事重提，且該過錯(cuò)已經(jīng)得到處理。
特發(fā)表上述法律意見。
此致
平邑縣人民檢察院。
提交人：全國律協(xié)刑事委員會(huì)委員。
赴法追索園明圓流失銅獸首中國律師團(tuán)首席律師。
北京京禧律師事務(wù)所主任律師劉洋。
尊敬的___先生：
湖南省___律師事務(wù)所(以下簡稱“本所”)接受您的委托，20__年7月15日與7月16日，與您就有關(guān)問題進(jìn)行了相應(yīng)的接洽，又根據(jù)您暫時(shí)向我們提供的與本案有關(guān)的材料(我們假設(shè)本案資料已包括已知與本案有關(guān)的所有材料)，進(jìn)行了仔細(xì)的研究和分析，現(xiàn)就您與長沙___設(shè)備有限公司、慈溪市__有限公司專利侵權(quán)一案糾紛發(fā)表如下法律意見，現(xiàn)將結(jié)果呈上，供您參考。
本案基本事實(shí)：
(略)以您在已書寫提交的民事訴狀所述的事實(shí)為準(zhǔn)。
本案涉及的法律問題。
基于以上事實(shí)及您對本案的要求，在對本案進(jìn)行綜合分析的基礎(chǔ)上，我們認(rèn)為本案的焦點(diǎn)有如下幾點(diǎn)：
被告因其侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任?
本案是否可以進(jìn)行證據(jù)保全和財(cái)產(chǎn)保全?如何進(jìn)行?
本案應(yīng)當(dāng)適應(yīng)何種法律?
如何確定損失額?
本案中可能出現(xiàn)的其他問題。
(一)、被告因其侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)哪些責(zé)任?
就本案而言，從您所提供的相關(guān)材料來看，您已經(jīng)取得了涉案的二種專利的專利權(quán)，是合法的專利權(quán)人。根據(jù)《中華人民共和國專利法》第十一條規(guī)定：發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品?，F(xiàn)在就目前所有的資料來看，我們暫時(shí)不能完全判定對方行為是否已經(jīng)構(gòu)成對您的侵權(quán)，但是從與您的談話中，您已經(jīng)對此予以了明確的肯定。因此，對于對方當(dāng)事人沒有經(jīng)過您的許可而生產(chǎn)、銷售依照您所擁有的專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為，已經(jīng)構(gòu)成的侵權(quán)。
在此基礎(chǔ)上，關(guān)于侵犯專利權(quán)的民事責(zé)任問題。根據(jù)專利法的規(guī)定，侵犯專利權(quán)的民事責(zé)任形式就是停止侵權(quán)行為，賠償損失，這是由專利權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律性質(zhì)所決定的。專利權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，侵犯專利權(quán)不涉及上述權(quán)利問題。所以，對于侵犯專利權(quán)不會(huì)適用賠禮道歉、消除影響的民事責(zé)任。其中，對于要求賠償損失問題，就涉及到您因?qū)Ψ疆?dāng)事人侵權(quán)行為造成的損失及調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用二項(xiàng)內(nèi)容。
根據(jù)專利法的有關(guān)規(guī)定，以上幾種措施都是作為權(quán)利人在訴訟過程當(dāng)中可以享有的權(quán)利，但是正確的行使以上權(quán)利，將會(huì)對案件產(chǎn)生相應(yīng)的關(guān)健的作用，反之，如果權(quán)利使用不當(dāng)，將亦會(huì)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因此，應(yīng)當(dāng)從措施進(jìn)行的收益及風(fēng)險(xiǎn)方面進(jìn)行考慮。
1、關(guān)于申請法院責(zé)令對方停止有關(guān)行為的措施。
申請法院責(zé)令對方停止侵權(quán)行為的條件是如不及時(shí)制止會(huì)使申請人合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害。因此，一方面，法院在作出此措施的時(shí)候會(huì)謹(jǐn)慎考慮，另一方面，因?yàn)槭巧婕暗綄Ψ疆?dāng)事人行為的約束，有可能會(huì)使其利益受到損害，因此，您必須提供相應(yīng)的擔(dān)保，并且如果因?yàn)樯暾埐捎貌蝗?，將?huì)由您承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。因此，對于此項(xiàng)申請，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎行使。
2、關(guān)于申請證據(jù)保全。
證據(jù)保全是指證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，由有關(guān)機(jī)關(guān)或部門通過相應(yīng)的途徑將證據(jù)確定保全。本案中，您已經(jīng)由公證部門對自己的購買行為進(jìn)行了證據(jù)保全，通過法院進(jìn)行證據(jù)將可以對對方當(dāng)事人的生產(chǎn)行為進(jìn)行保全，這對訴訟將更加有利。
進(jìn)行證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)：一、法院在您申請證據(jù)保全的時(shí)候，可以要求您提供相應(yīng)的擔(dān)保。這里是“可以”，而不是“必須”，因此，要不要求提供擔(dān)保，將會(huì)由法院根據(jù)具體情況來決定。二、對于證據(jù)保全不得遲于舉證期限屆滿前七日。
3、關(guān)于申請財(cái)產(chǎn)保全措施。
財(cái)產(chǎn)保全措施是人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，作出財(cái)產(chǎn)保全的裁定。在訴訟中，財(cái)產(chǎn)保全措施的正確行使將會(huì)對案件的執(zhí)行產(chǎn)生關(guān)健的作用。本案中，因?yàn)閷Ψ綖橥獾禺?dāng)事人，因此，對于財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)為今后的執(zhí)行工作再來極大的便利。
財(cái)產(chǎn)保全行為當(dāng)中應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)：法院可以要求您提供相應(yīng)的擔(dān)保。在審判實(shí)踐中，法院一般都是要求當(dāng)事人對此提供擔(dān)保的。擔(dān)保的數(shù)額是以申請財(cái)產(chǎn)保全的數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)的。
(三)、本案應(yīng)當(dāng)適用何種法律?
本案中，涉及到的法律主要包括以下幾種：
中華人民共和國專利法。
最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定。
中華人民共和國民事訴訟法。
最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定。
(四)、如何確定損失額?
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》，因侵犯專利權(quán)確定賠償責(zé)任的方式主要有四種：
一、權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失。
二、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計(jì)算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤計(jì)算。
四、定額賠償。沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)等因素，一般在人民幣5000元以上30萬元以下確定賠償數(shù)額，最多不得超過人民幣50萬元。在目前的審判實(shí)踐當(dāng)中，適用專利許可使用費(fèi)的合理倍數(shù)來請求賠償是一種較為合理的方式，法院判決的賠償數(shù)額是依據(jù)法律規(guī)定的使用費(fèi)的1～3倍，由人民法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)、專利的類別、專利許可使用費(fèi)數(shù)額的大小、性質(zhì)、使用范圍、時(shí)間等因素予以確定。一般來說，以不低于專利許可使用費(fèi)的合理數(shù)額(即使用費(fèi)的1倍)仍然適用多數(shù)專利侵權(quán)案件的情況。對故意侵權(quán)、侵權(quán)情節(jié)惡劣、多次侵權(quán)等情況，應(yīng)當(dāng)按照1倍以上3倍以下的使用費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算賠償額。對于本案而言，如果沒有其他意外因素，法院對于此項(xiàng)訴訟請求是會(huì)予以支持的。
另外，根據(jù)上述司法解釋第二十二條規(guī)定，人民法院根據(jù)權(quán)利人的請求以及具體案情，可以將權(quán)利人因調(diào)查、制止侵權(quán)所支付的合理費(fèi)用計(jì)算在賠償數(shù)額范圍之內(nèi)。因此，對于該項(xiàng)訴訟請求法院亦會(huì)予以支持。這里有一個(gè)問題需要注意，對于證據(jù)的保留及向法院的提供。
(五)、本案中可能出現(xiàn)的其他問題。
1、如果對方同樣申請了專利權(quán)。
對于相同或者類似產(chǎn)品，不同的人都擁有專利權(quán)的有以下情形：一是不同的發(fā)明人對該產(chǎn)品所作出的發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明點(diǎn)不同，他們的技術(shù)方案之間有本質(zhì)區(qū)別;二是在后的專利技術(shù)是對在先的專利技術(shù)的改進(jìn)或者改良，它比在先的專利技術(shù)更先進(jìn)，但實(shí)施該技術(shù)有賴于實(shí)施前一項(xiàng)專利技術(shù)，因而它屬于從屬專利等。在這種情況下，第一種情形由于被告發(fā)明的技術(shù)方案同原告發(fā)明的技術(shù)方案有本質(zhì)的區(qū)別，故被告不構(gòu)成侵權(quán)。第二種情形下，被告為了實(shí)施其從屬專利而未經(jīng)在先專利權(quán)人的許可，實(shí)施了在先的專利技術(shù);或者由于前后兩項(xiàng)實(shí)用新型專利的技術(shù)方案相同或者等同，被告對后一項(xiàng)重復(fù)授權(quán)專利技術(shù)的實(shí)施，均構(gòu)成對原告專利權(quán)的侵犯。因此，對此種情況，在訴訟過程當(dāng)中，應(yīng)當(dāng)注意進(jìn)行分析和辨別。
2、如果對方在答辯期間內(nèi)請求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效。
根據(jù)法律規(guī)定，人民法院受理的侵犯發(fā)明專利權(quán)糾紛案件或者經(jīng)專利復(fù)審委員會(huì)審查維持專利權(quán)的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效的，人民法院可以不中止訴訟。但是，這僅僅只是一個(gè)可以，法院將會(huì)根據(jù)具體情況來進(jìn)行，因此，本案中仍存在著一定的可能被中止訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。這樣，訴訟周期將會(huì)大大的延長。
上述分析是我們對本案的初步法律分析，僅供您參考。需要說明的是，該分析的前提假設(shè)您告知的情況完全與事實(shí)相符，提供的資料完整、準(zhǔn)確、真實(shí)，資料的復(fù)印件與原件相符的基礎(chǔ)上而作出的初步分析意見。
您若還有其他問題，請及時(shí)與我們聯(lián)系。本法律意見書僅供您參考。
順頌。
商祺!
湖南___律師事務(wù)所。
__律師。
20__年__月__日。
法律建議書篇十一
__區(qū)檢察院批捕科：
受蘇某某的委托和山東中威律師事務(wù)所的指派，我擔(dān)任涉嫌職務(wù)侵占罪和挪用資金罪的犯罪嫌疑人蘇某某的律師，為其提供法律幫助。
根據(jù)我們了解的情況，我們認(rèn)為蘇某某不構(gòu)成職務(wù)侵占罪和挪用資金罪，不應(yīng)對其批捕，理由如下：
(一)蘇某某沒有挪用資金的客觀表現(xiàn)。
根據(jù)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用資金罪是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還的或者雖未過3個(gè)月，但數(shù)額較大，進(jìn)行營利活動(dòng)的或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。
但邵某某20__年1月份交付蘇某某保管的回款__萬和20__年2月份王海濤暫放蘇某某丈夫處的__萬元，蘇某某即未歸個(gè)人使用也未借貸給他人。至于蘇某某在保管期間將款項(xiàng)存入銀行，只是保管款項(xiàng)的一種合適的方式;至于存為定期還是存為活期，也只是保管款項(xiàng)的一種基本方式的不同，是盡可能地保證保存款項(xiàng)期間的孳息。需要說明的是，孳息不同于經(jīng)營利潤，孳息的產(chǎn)生具有客觀性，屬于法律事件，利潤的產(chǎn)生具有主觀性，屬于法律行為。將款項(xiàng)放在銀行里以合適的方式保管所產(chǎn)生的孳息，是客觀上必須產(chǎn)生的，不是進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)產(chǎn)生的。
20__年2月份王__暫存在蘇某某丈夫處的__萬元，除上述理由外，也僅是蘇某某的丈夫給朋友幫忙而已，不能認(rèn)定是蘇某某所為。
(二)蘇某某也沒有挪用資金或者侵占上述款項(xiàng)的主觀表現(xiàn)。
由于蘇某某提交給偵查機(jī)關(guān)的《經(jīng)營部報(bào)備單》證明單位欠蘇某某獎(jiǎng)金拒不支付這一事實(shí)的存在，可以印證蘇某某保管上述款項(xiàng)，是因?yàn)樯勰衬潮硎緦⒁源藶榉ùa與公司談判爭取個(gè)人應(yīng)得的合法利益，其目的非常明確，是為了在爭取權(quán)益的談判中爭取主動(dòng)，證明其有占為己有或者挪用的主觀故意的證據(jù)不足。由于談判時(shí)間不能確定，為最大限度地保證款項(xiàng)的孳息，存為定期也并無不當(dāng)。
綜上所述，邵某某20__年1月份交付蘇某某保管的回款__萬和20__年2月份王海濤暫放蘇某某丈夫處的__萬元，純屬雙方民事糾紛，不具備犯罪的構(gòu)成要件。
二、蘇某某沒有將2.5萬元單位財(cái)物非法占為已有的主觀故意，不構(gòu)成侵占罪。
職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。
根據(jù)蘇某某對案情的描述：20__年1月邵某某交付給蘇某某的2.5萬元，當(dāng)時(shí)幾個(gè)人說得很明確：公司補(bǔ)發(fā)獎(jiǎng)金時(shí)必須將錢還回公司，不能不認(rèn)帳，蘇某某提交給偵查機(jī)關(guān)的《經(jīng)營部報(bào)備單》也印證單位欠蘇某某獎(jiǎng)金的事實(shí)。足以證明蘇某某當(dāng)時(shí)接受這2.5萬元，是因?yàn)楣厩纷约簯?yīng)得的獎(jiǎng)金沒有結(jié)算，雙方存在經(jīng)濟(jì)糾紛，并沒有將本單位財(cái)物非法占為己有的故意。
20__年12月份總公司派員來濟(jì)跟蘇某某談交接及欠蘇某某的款項(xiàng)的事時(shí)，同意將其墊付的兩萬多塊錢先還給她，讓其做交接工作。蘇某某等人主動(dòng)約他暫時(shí)把交接的工作放一放，抓緊談工地回款的事，并告訴他從20__.1的那2.5萬開始每人共收回了多少錢情況，這是蘇某某在未受到任何壓力的情況下的主動(dòng)所為，進(jìn)一步印證蘇某某沒有將2.5萬元占為己有的故意。
另，蘇某某等四人合計(jì)所扣該筆10萬元，與案發(fā)后蘇某某根據(jù)財(cái)務(wù)資料整理的此前對其4人所欠款項(xiàng)8萬4千余元是比較接近的，由此也印證其沒有將本單位財(cái)物非法占為己有的故意。
三、不對蘇某某批捕不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性。
由于對于本案的發(fā)生，與蘇某某所在單位拖欠蘇某某等人款項(xiàng)有直接關(guān)系，雙方存在經(jīng)濟(jì)糾紛，公安機(jī)關(guān)介入前，蘇某某已經(jīng)主動(dòng)與公司交流;公安機(jī)關(guān)介入后，蘇某某也主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)說明了情況，并在公司沒有與其結(jié)清獎(jiǎng)金和欠款的情況下，將公司錢款返給公司。故即使構(gòu)成犯罪，也屬于自首，且情節(jié)特別輕微。另蘇某某的孩子只有一歲多一點(diǎn)，正在哺乳自己的嬰兒。根據(jù)蘇某某的上述表現(xiàn)和具體情況，即使其構(gòu)成犯罪，采取取保候?qū)徱膊恢掳l(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)性，符合《刑事訴訟法》第五十一條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定的取保候?qū)彈l件。
綜上所述，建議檢察機(jī)關(guān)對蘇某某依法不予批捕。
以上意見請予考慮。
山東中威師事務(wù)所律師。
楊統(tǒng)河。
法律建議書篇十二
xx市xx區(qū)人民檢察院:。
我受張(張妻子)的委托、王律師事務(wù)所的指派，依法為張?zhí)峁┓蓭椭，F(xiàn)根據(jù)張案件事實(shí)和法律適用提出如下建議:。
一，張收購贓物的行為情節(jié)顯著輕微。
張于兩年前在別人的勸說下，貪圖私利以人民幣1800元的價(jià)格收購了一輛破舊摩托車，用于自用。被發(fā)現(xiàn)后主動(dòng)將該摩托車交給公安機(jī)關(guān)。自公安機(jī)關(guān)掌握案件到現(xiàn)在，張一直在家等待司法處理。從這個(gè)案件的事實(shí)看，張收購贓物數(shù)額較小(當(dāng)時(shí)并不知道是贓物，是不是贓物至今沒有法定結(jié)論)，且收購后系自用，案發(fā)后主動(dòng)退還贓物，該情節(jié)顯著輕微。對于買贓自用，數(shù)額不大，情節(jié)輕微的，一般可不以犯罪論處，應(yīng)該是可以依照《治安管理處罰法》的規(guī)定從輕處罰的。即使按照刑事案件處理，也是情節(jié)顯著輕微的案件。
二，張沒有事實(shí)逮捕的必要。
根據(jù)法律規(guī)定收購臟物的行為不構(gòu)成犯罪。假設(shè)按照刑事案件處理，對其量刑法定量刑幅度是在三年以下，一般量刑基準(zhǔn)刑為一年，情節(jié)顯著輕微的量刑幅度可以從輕考慮。
作為張收購贓物后，主動(dòng)退贓，能夠配合司法機(jī)關(guān)調(diào)查案件，不影響案件的調(diào)查和審理，不羈押不會(huì)對社會(huì)產(chǎn)生任何負(fù)面影響，其家人愿意并保證盡到監(jiān)管職責(zé)，確無逮捕的必要。
基于上述理由，建議xx市xx區(qū)人民檢察院作出不批準(zhǔn)逮捕的決定。
王律師事務(wù)所。
律師:。
法律建議書篇十三
全屋電器開關(guān)有限公司:。
20xx年12月26日，貴司與中國臺灣全棟電器開關(guān)有限公司簽訂一份買賣合同。合同約定全屋電器開關(guān)有限公司向中國臺灣全棟電器開關(guān)有限公司提供一批總價(jià)值128800美元的太陽能板(solarmodule)。全屋電器開關(guān)有限公司遂委托國際貨運(yùn)代理有限公司運(yùn)輸該票貨物，雙方業(yè)務(wù)往來系電話或傳真聯(lián)系，未簽訂書面委托合同。該票貨物現(xiàn)去向不明。
貴公司提供我律師事務(wù)所的材料有(材料均系復(fù)印件):。
1、貴司與國際貨運(yùn)代理有限公司的委托運(yùn)輸協(xié)議(貴司單方面蓋章)一份。
2、國際貨運(yùn)代理有限公司發(fā)給貴司的付款確認(rèn)書(貴司予未確認(rèn))一份。
3、馬提單一份。
4、全屋電器開關(guān)有限公司發(fā)票一份。
5、全屋電器開關(guān)有限公司裝箱單一份。
6、海關(guān)查驗(yàn)通知單一份。
7、全屋電器開關(guān)有限公司與中國臺灣全棟電器開關(guān)有限公司買賣合同一份。
8、國際貨運(yùn)代理有限公司國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)專用發(fā)票(海運(yùn)費(fèi))一份。
9、國際貨運(yùn)代理有限公司國際貨物運(yùn)輸代理業(yè)專用發(fā)票(包干費(fèi))一份。
全屋電器開關(guān)有限公司與國際貨運(yùn)代理有限公司往來電子郵件一份。
貴司認(rèn)為:該票貨物去向不明、國際貨運(yùn)代理有限公司潘先生涉嫌刑事犯罪、提單可能系偽造。并向我所詢問該案是否具有可訴性。
經(jīng)認(rèn)真分析以上貴司提供的11份材料，提供以下結(jié)論僅供參考:。
一、馬提單初步斷定為真(經(jīng)與馬真實(shí)提單人工目測對比)。
二、該案是否涉嫌刑事犯罪目前根據(jù)貴司提供材料難以斷定，但向公安機(jī)關(guān)報(bào)案可以作為取證方式之一。
三、該案具有可訴性。
1、對國際貨運(yùn)代理有限公司貨運(yùn)代理合同糾紛案具有可訴性，但風(fēng)險(xiǎn)較高。該案系貨運(yùn)代理合同糾紛，需進(jìn)一步明確雙方合同權(quán)利義務(wù)。
2、對馬航運(yùn)公司貨物運(yùn)輸合同之訴不具有可訴性。已過時(shí)效。
3、對中國臺灣全棟電器開關(guān)有限公司合同之訴不具有可訴性。
綜上所述，如貴司欲起訴，建議對國際貨運(yùn)代理有限公司貨運(yùn)代理合同糾紛案提起訴訟。
預(yù)定該案律師費(fèi)及收取方式為:。
1、固定數(shù)額律師費(fèi)3萬元人民幣。
2、先交1萬元人民幣律師費(fèi)，剩余部分律師費(fèi)按裁判文書、和解協(xié)議或調(diào)解協(xié)議確定數(shù)額的15%收取。
注:本所未收取任何費(fèi)用，本分析僅用于供貴司案前參考。
律師事務(wù)所。
律師。
20xx年9月8日。
法律建議書篇十四
__市人民檢察院：
山東____律師事務(wù)所受x1x父親x2x的委托，指派我做為犯罪嫌疑人x1x嫌非法拘禁罪、__罪的辯護(hù)人。我依法查閱了本案卷宗，會(huì)見并聽取了犯罪嫌疑人x1x對案件的陳述，為切實(shí)保障犯罪嫌疑人的合法權(quán)益，確保法律的正確實(shí)施，根據(jù)案件事實(shí)及相關(guān)法律，現(xiàn)提出以下幾點(diǎn)法律意見，供貴院參考：
一、就犯罪嫌疑人和被害人的關(guān)系而言：
犯罪嫌疑人x1x和被害人x3x原系男女朋友關(guān)系，經(jīng)公安機(jī)關(guān)詢問查實(shí)，x1x和x3x二人于20__年9月開始談戀愛確立男女朋友關(guān)系，20__年2月x3x提出分手，在戀愛期間，二人多次發(fā)生性關(guān)系，由此可見，x1x和x3x二人是有較深感情基礎(chǔ)的。x1x個(gè)人供述其雖與x3x分手，但仍然放不下x3x，從分手到案發(fā)前，x3x也仍與x1x保持聯(lián)系，關(guān)系仍比較密切，但讓x1x所不能接受的是，在如此短的時(shí)間(僅約兩個(gè)月)內(nèi)，x3x居然和他人確立戀愛關(guān)系，也因此，二人產(chǎn)生爭執(zhí)，并釀成了本案中所發(fā)生的不愉快的事情。
從事實(shí)和感情上講，犯罪嫌疑人x1x對被害人x3x造成的傷害是有感情原因的，不同于一般的非法拘禁和__行為，量刑時(shí)，應(yīng)當(dāng)將此事實(shí)作為從輕、減輕的量刑情節(jié)考慮在內(nèi)。
二、就本案所涉非法拘禁罪和__罪的量刑而言：
犯罪嫌疑人x1x對自己的罪行供認(rèn)不諱，但辯護(hù)人認(rèn)為，兩罪罪名雖然成立，但在量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)定位在兩罪的最低量刑幅度內(nèi)，因?yàn)椋?、對于非法拘禁行為，因自20__年4月17日約23時(shí)x1x與x3x開始發(fā)生性關(guān)系至性行為結(jié)束后，二人即睡覺休息直至醒來x1x將x3x送回x3x單位，這在本案卷宗中是有所體現(xiàn)的，所以，非法拘禁的時(shí)間應(yīng)從4月17日18時(shí)計(jì)算至當(dāng)日23時(shí)，總計(jì)約五小時(shí)，時(shí)間較短，建議量刑時(shí)不判處有期徒刑，而選擇拘役、管制刑罰方式，或適用剝奪政治權(quán)利附加刑，刑罰時(shí)間也宜從短;2、對于__行為，x1x在意圖與x3x發(fā)生性關(guān)系時(shí)，并未采取暴力手段也沒有采用其它過激行為方式，而是通過勸慰的開導(dǎo)方式讓x3x同意與其進(jìn)行性行為，x3x雖不情愿與x1__行性行為，但她并沒有表現(xiàn)出極度的反抗情緒，應(yīng)屬于“半推半就”的認(rèn)同，經(jīng)公安機(jī)關(guān)及貴院詢問查實(shí)并由x1x供述，二人進(jìn)行性行為時(shí)，x1x先前并沒有戴安全套，但在其射精前，及時(shí)戴上安全套，從根本上保證了x3x不會(huì)再受到更多的傷害，也確實(shí)沒有造成嚴(yán)重后果，由此可見，x1x對x3x是有所愛護(hù)的，建議量刑時(shí)以三年有期徒刑為起刑點(diǎn)，且不宜過高。故辯護(hù)人萬望貴院能夠充分考慮本案的特殊事實(shí)情況并依法謹(jǐn)慎對犯罪嫌疑人提起量刑建議。
三、就犯罪嫌疑人態(tài)度而言：
本案犯罪嫌疑人x1x對自己的罪行供認(rèn)不諱，接受公安機(jī)關(guān)及貴院詢問時(shí)如實(shí)供述自己的罪行，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度誠懇，意識到了自己的罪過，表達(dá)了深深的懺悔之意，并得到了被害人x3x的諒解，x1x的主觀惡性及造成的社會(huì)危害結(jié)果都較小，同時(shí)，x1x本人也極為希望司法機(jī)關(guān)能夠?qū)ζ湟婪◤妮p處罰。
綜上所述，犯罪嫌疑人x1x涉嫌非法拘禁罪、__罪依法應(yīng)從輕處罰，建議兩罪并罰處三年至三年六個(gè)月有期徒刑(__罪)及拘役、管制或剝奪政治權(quán)利(非法拘禁罪，刑罰期限從短為宜)。
以上法律意見，懇請貴院參考并采納!
辯護(hù)人：山東____律師事務(wù)所。
__x。
20__年6月28日。
法律建議書篇十五
李_________:。
北京市_________律師事務(wù)所依法接受_________經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司委托，指派蒙______、劉______律師為其擔(dān)任常年法律顧問。在此期期間，經(jīng)我們了解，你于去年______月份自愿離開___經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司后，始終未辦理財(cái)產(chǎn)交還手續(xù)。至今，你仍占有該公司所有的文件、資料以及汽車和房屋等財(cái)產(chǎn)，合計(jì)人民幣80余萬元。為此，我們多次與你協(xié)商，要求你盡早歸還該公司財(cái)產(chǎn)，該公司也于今年______月份正式通知你們在______日內(nèi)來公司辦理財(cái)產(chǎn)移交手續(xù)，但你一直以種種借口拖延時(shí)間。作為______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司的法律顧問，為使其公司財(cái)產(chǎn)免受非法侵害，現(xiàn)就你歸還公司財(cái)產(chǎn)問題提出如下法律建議:。
一、我國《民法通則》和《公司法)都明確規(guī)定，公司企業(yè)的財(cái)產(chǎn)及其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)，不受侵犯。
你離開______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司至今不歸還該公司財(cái)產(chǎn)的行為，不但嚴(yán)重影響了該公司業(yè)務(wù)的繼續(xù)開展，而且違反了我國法律關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)保護(hù)的規(guī)定，侵占______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司所有的財(cái)產(chǎn)，屬違法行為。
二、你在______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司受聘期間，該公司在職工住房極其緊張困難的情況之下，為你解決了住房困難，將其新近購置的一批住房中條件最好的一套由你暫住，但你離開公司后，既不辦理退房手續(xù)，又不繳納房租，甚至將公司公務(wù)用車一輛也善自開走，至今不還，你的行為已違反了______年______月______日與該公司簽訂的《聘用合同書)第4條第2款“不論解聘或辭聘，受聘人離開本公司時(shí)，交回屬于本公司的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，及相關(guān)文件、資料，才能辦理手續(xù)的'規(guī)定。作為一個(gè)中小規(guī)模公司，______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司在資金并不寬裕的情況下拿出部分資金購買商品房，其目的就是為了提高公司職員的福利待遇，更多地吸納人才，促使該公司在激烈的市場竟?fàn)幹邪l(fā)展壯大，解決在職職工后顧之憂，使其安心本職工作?？墒牵壳澳汶x開公司后卻不考慮,公司的利益，長期占用公司所屬對產(chǎn)，姑害公司經(jīng)營、發(fā)展。于情于理，你都應(yīng)該按聘用合同的規(guī)定，迅速騰退出該公司房屋，返還公司所有財(cái)產(chǎn)。
三、在與你多次協(xié)商中，得知你與該公司領(lǐng)導(dǎo)在工作上存在分歧，這也是你離開公司的主要原因。但無論如何，都不應(yīng)以此為借口，非法侵占公司財(cái)產(chǎn)，這違反了國家有關(guān)法律，由此所引發(fā)的一切法律后果只有由你個(gè)人承擔(dān)。根據(jù)以上情況，你占用______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司對產(chǎn)數(shù)領(lǐng)較大，嚴(yán)重違反了我國法律之規(guī)定，侵犯了該公司的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益。為維護(hù)該公司的合法權(quán)益，保障公司對產(chǎn)不受侵害，作為該公司的法律顧問，特提請你在收到本律師建議的______日內(nèi)，前往______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司辦理清繳財(cái)產(chǎn)手續(xù)，返還所侵占的所有財(cái)產(chǎn)及文件，資料。此外，本公司保留以法律手段解決此事的權(quán)利。
xxx。
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法律建議書篇十六
xx市xx區(qū)人民檢察院:
我受張(張妻子)的委托、王律師事務(wù)所的指派，依法為張?zhí)峁┓蓭椭，F(xiàn)根據(jù)張案件事實(shí)和法律適用提出如下建議:
一，張收購贓物的行為情節(jié)顯著輕微。
張于兩年前在別人的勸說下，貪圖私利以人民幣1800元的價(jià)格收購了一輛破舊摩托車，用于自用。被發(fā)現(xiàn)后主動(dòng)將該摩托車交給公安機(jī)關(guān)。自公安機(jī)關(guān)掌握案件到現(xiàn)在，張一直在家等待司法處理。從這個(gè)案件的事實(shí)看，張收購贓物數(shù)額較小(當(dāng)時(shí)并不知道是贓物，是不是贓物至今沒有法定結(jié)論)，且收購后系自用，案發(fā)后主動(dòng)退還贓物，該情節(jié)顯著輕微。對于買贓自用，數(shù)額不大，情節(jié)輕微的，一般可不以犯罪論處，應(yīng)該是可以依照《治安管理處罰法》的規(guī)定從輕處罰的。即使按照刑事案件處理，也是情節(jié)顯著輕微的案件。
二，張沒有事實(shí)逮捕的必要。
根據(jù)法律規(guī)定收購臟物的行為不構(gòu)成犯罪。假設(shè)按照刑事案件處理，對其量刑法定量刑幅度是在三年以下，一般量刑基準(zhǔn)刑為一年，情節(jié)顯著輕微的量刑幅度可以從輕考慮。
作為張收購贓物后，主動(dòng)退贓，能夠配合司法機(jī)關(guān)調(diào)查案件，不影響案件的調(diào)查和審理，不羈押不會(huì)對社會(huì)產(chǎn)生任何負(fù)面影響，其家人愿意并保證盡到監(jiān)管職責(zé)，確無逮捕的必要。
基于上述理由，建議xx市xx區(qū)人民檢察院作出不批準(zhǔn)逮捕的決定。
王律師事務(wù)所
律 師:
年 月 日
法律建議書篇十七
__電器股份有限公司：
____律師事務(wù)所為中華人民共和國司法行政機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)、合法設(shè)立的在中華人民共和國境內(nèi)具有從事法律服務(wù)資格的律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)。現(xiàn)本所應(yīng)貴司要求，指派本所律師就貴司與__a科技公司和__a電訊公司買賣合同貨款糾紛案的相關(guān)問題，出具本法律意見書。
一、本所律師出具本法律意見書的主要事實(shí)依據(jù)：
1、__a科技公司起訴貴司的《民事起訴狀》;。
2、__a電訊公司起訴貴司的《民事起訴狀》;。
3、貴司出具的《關(guān)于我司與__a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》;。
4、貴司出具的《a財(cái)務(wù)情況》;。
5、貴司向x通訊設(shè)備有限公司出具的質(zhì)保金《收據(jù)》;。
6、貴司向__a科技公司出具的售后服務(wù)費(fèi)《收據(jù)》;。
7、__a科技公司出具的增值稅發(fā)票。
8、雙方20__年7月的對賬單。
二、本所律師出具本法律意見書的主要法律依據(jù)：
1、《中華人民共和國民法通則》;。
2、《中華人民共和國合同法》;。
3、《中華人民共和國民事訴訟法》;。
4、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》。
5、《中華人民共和國增值稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》。
三、事由。
__a科技公司、__a電訊公司訴貴司的買賣合同糾紛案件，業(yè)經(jīng)南京市x區(qū)人民法院受理，目前仍在訴訟一審階段。
__a科技公司訴稱：__a科技公司一直向貴司供應(yīng)手機(jī)及配套產(chǎn)品，貴司尚欠自200x年x月至200x年x月22日期間的貨款99580元，且其已于200x年x月10日后停止供貨，貴司應(yīng)予歸還質(zhì)保金20__0元。綜上，貴司應(yīng)合計(jì)返還其119580元。
為證明以上事實(shí)，__a科技公司提交了部分增值稅發(fā)票和一張售后服務(wù)費(fèi)《收據(jù)》作為證據(jù)。
__a電訊公司訴稱：__a電訊公司在與貴司的長期業(yè)務(wù)往來中于20__年6月18日扣留其10000元作為質(zhì)保金?，F(xiàn)雙方已于20__年終止了業(yè)務(wù)關(guān)系，貴司應(yīng)返還其質(zhì)保金10000元。
為證明以上事實(shí)，__a電訊公司提交了貴司于20__年6月18日向其出具的質(zhì)保金《收據(jù)》一張作為證據(jù)。
據(jù)貴司的《關(guān)于我司與__a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》反映，法院目前初步合議認(rèn)為，貴司至今仍然無法將主合同提交法庭，不能證明雙方簽訂的為代銷合同還是購銷合同，由于貴司已認(rèn)同來往的增值稅專用發(fā)票且已合法抵扣。若雙方繼續(xù)無法提供主合同，可能會(huì)對貴司扣留的貨物進(jìn)行鑒定以明案情。
另查，據(jù)雙方對賬單顯示，貴司確有99580元貨款未與__a科技公司結(jié)算;但根據(jù)貴司出具的《a財(cái)務(wù)情況》顯示，雙方對賬單確認(rèn)的未結(jié)算余額99580元中已包含質(zhì)保金20__0元，且貴司仍占有庫存419臺手機(jī)，合同價(jià)為315140元。
目前，通過法院調(diào)解，a同意在不要求貴司返還庫存的前提下，以10萬元一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司(還包括未進(jìn)入訴訟程序的百得公司)的所有貨款糾紛。
四、本律師發(fā)表的法律意見。
根據(jù)上訴事實(shí)，本所律師認(rèn)為，如果繼續(xù)訴訟，需要厘清以下問題：
首先，若是能夠找到主合同，且主合同中約定為代銷關(guān)系，則貴司與__a科技公司對于庫存貨物的結(jié)算可以根據(jù)合同約定來解決;如果沒有約定，在代銷關(guān)系終止后，貴司作為受托人，應(yīng)將尚未售完的庫存貨物返還給委托人。
目前，本所律師并不知悉__a科技公司舉證期限是否屆滿，若未屆滿，則不排除其仍有補(bǔ)充提交相關(guān)證據(jù)材料的可能，加之法院對舉證期限的要求并不嚴(yán)格，即當(dāng)前尚不能確定其最終會(huì)提交何種證據(jù)材料。
本所律師認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國增值稅暫行條例》規(guī)定，作為增值稅征稅范圍內(nèi)的銷售貨物，包括一般的銷售貨物、視同銷售貨物和混合銷售等幾種情況。所謂視同銷售貨物，是指x些行為雖然不同于有償轉(zhuǎn)讓貨物所有權(quán)的一般銷售，但基于保障財(cái)政收入，防止規(guī)避稅法以及保持經(jīng)濟(jì)鏈條的連續(xù)性和課稅的連續(xù)性等考慮，稅法仍將其視同為銷售貨物的行為，征收增值稅。其中，將貨物交付他人代銷也是視同銷售貨物的行為，同樣需要開具增值稅專用發(fā)票。
因此，增值稅發(fā)票也并不能排他性地證明合同性質(zhì)必然是購銷合同。需要結(jié)合其他因素綜合判斷合同性質(zhì)。
增值稅一般納稅人申請抵扣的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，必須自該專用發(fā)票開具之日起90日內(nèi)到稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)證，否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。增值稅一般納稅人認(rèn)證通過的防偽稅控系統(tǒng)開具的增值稅專用發(fā)票，應(yīng)在認(rèn)證通過的當(dāng)月按照增值稅有關(guān)規(guī)定核算當(dāng)期進(jìn)項(xiàng)稅額并申報(bào)抵扣，否則不予抵扣進(jìn)項(xiàng)稅額。據(jù)此，買方接收增值稅發(fā)票或?qū)⒃鲋刀惏l(fā)票抵扣的行為并不能證明其已經(jīng)收到貨物。即使賣方有證據(jù)證明其已經(jīng)將增值稅發(fā)票交付給買方，也不能完整排他地證明賣方已經(jīng)將貨物交付于買方。通常在實(shí)踐中，法院會(huì)根據(jù)誠實(shí)信用原則并結(jié)合案件的其它證據(jù)和情況推定x種事實(shí)的存在。開具發(fā)票的一方當(dāng)事人以增值稅發(fā)票作為證據(jù)，如接受發(fā)票的一方當(dāng)事人已將發(fā)票予以入賬或者補(bǔ)正、抵扣，且對此行為又不能提出合理解釋的或舉出證據(jù)反駁的，則通常開票方所主張的合同關(guān)系的成立及履行事實(shí)可以得到確認(rèn)。因此，若屆時(shí)__a科技公司間補(bǔ)交的相關(guān)證據(jù)能夠初步印證貴司與其存在購銷合同關(guān)系，結(jié)合貴司出具的《關(guān)于我司與__a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》中關(guān)于法院目前傾向性意見的表述，則法院認(rèn)定為購銷合同的可能性較大。
再次，若雙方最終被認(rèn)定為存在購銷合同關(guān)系，則根據(jù)貴司出具的《a財(cái)務(wù)情況》顯示，__a科技公司有權(quán)另行主張庫存的419臺貨的貨款，金額為315140元。當(dāng)然，其是否能夠完成舉證義務(wù)(包括訴訟時(shí)效的舉證義務(wù))，并不在本所律師能夠判斷和掌控的范圍。
最后，無論是被認(rèn)定為代銷關(guān)系還是購銷關(guān)系，__a科技公司若能向法院補(bǔ)充提交20__年7月由貴司出具的《對賬單》原件，則對雙方尚未結(jié)算金額為99580元是確定的.至于貴司在《a財(cái)務(wù)情況》中陳述:雙方對賬單確認(rèn)的未結(jié)算余額99580元中已包含質(zhì)保金20__0元，若要得到法院支持，貴司應(yīng)補(bǔ)充提交相關(guān)證據(jù)材料.若不能補(bǔ)充，則貴司可根據(jù)向__a科技公司出具的款項(xiàng)為20__0元的《收據(jù)》中收款事由為“售后服務(wù)費(fèi)”而非“質(zhì)保金”，結(jié)合交易習(xí)慣來作合理抗辯。
至于__a電訊公司訴稱的返還1萬元質(zhì)保金的訴請，本所律師認(rèn)為，目前尚無證據(jù)表明__a電訊公司與貴司發(fā)生合同關(guān)系的終止日期，也沒有證據(jù)表明在20__年6月22日后向我司主張過權(quán)利，不能以貴司與其關(guān)聯(lián)公司之間存在經(jīng)濟(jì)往來即認(rèn)定其訴訟時(shí)效的中斷，因此，建議以“超過一般訴訟時(shí)效”作為抗辯理由。
綜上，本所律師認(rèn)為，在找到主合同以前，建議以調(diào)解結(jié)案的姿態(tài)請求法院協(xié)調(diào)，若能按照貴司出具的《關(guān)于我司與__a公司貨款糾紛案的后續(xù)處理意見報(bào)告》中陳述的調(diào)解方案談判(即對方同意在不要求貴司返還庫存的前提下，在10萬元以內(nèi)(注:具體數(shù)額請領(lǐng)導(dǎo)批示)一次性解決貴司與其眾多關(guān)聯(lián)公司(還包括未進(jìn)入訴訟程序的百德公司)的所有貨款糾紛)。可以考慮接受!
提示：若對方(包括但不限于__a科技公司、__a電訊公司、百德公司)提出的一次性打包解決所有貨款糾紛，貴司能夠接受，則建議可由其他相關(guān)公司(包括__a電訊公司、百德公司等)向貴司出具《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》，待債權(quán)集中于__a科技公司名下后，由貴司與__a科技公司通過協(xié)商一并解決。
四、聲明與承諾。
1、本法律意見書所載事實(shí)來源于本法律意見書出具之日前貴司的陳述和貴司提交的相關(guān)材料.貴司應(yīng)保證，已向本所律師提供了出具本法律意見書所必需的全部有關(guān)事實(shí)材料，并且提供的所需文件均真實(shí)、合法、有效、完整，并無任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，文件上所有的簽名、印鑒均為真實(shí)，所有的復(fù)印件或副本均與原件或正本完全一致。若在本法律意見書出具后，貴司發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)材料或者案件有新情況發(fā)生，請及時(shí)與本所律師聯(lián)系，本所律師將根據(jù)新的證據(jù)材料和新的進(jìn)程重新制作《法律意見書》。
2、本法律意見書中對有關(guān)對賬單、財(cái)務(wù)報(bào)告、處理意見報(bào)告中這些內(nèi)容的引述，并不表明本所律師對該等內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、合法性作出任何判斷或保證。
3、本法律意見書僅根據(jù)并依賴于本法律意見書出具之日公布并生效的相關(guān)法律、法規(guī)，并參照部門規(guī)章等本國的法律、法規(guī)、規(guī)章出具。本所不能保證在本法律意見書出具之后所公布生效的任何法律、法規(guī)、規(guī)章對本法律意見書不產(chǎn)生影響。
4、本所律師已經(jīng)嚴(yán)格履行了法定職責(zé)，遵循了勤勉、盡職、誠信的執(zhí)業(yè)原則，由于本意見書的出具涉及到對法官自由裁量權(quán)的評價(jià)，而法官依據(jù)自由裁量權(quán)最終作出何種判決并非律師所能掌控。對此，特提示貴司對本意見持審慎采信態(tài)度。
5、本文件僅應(yīng)貴司要求，供貴司參考，切勿外傳。
__律師事務(wù)所。
律師：__x。
x年x月x日。
法律建議書篇十八
李______：
北京市___律師事務(wù)所依法接受______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司委托，指派蒙___、劉___律師為其擔(dān)任常年法律顧問。在此期期間，經(jīng)我們了解，你于去年______月份自愿離開___經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司后，始終未辦理財(cái)產(chǎn)交還手續(xù)。至今，你仍占有該公司所有的文件、資料以及汽車和房屋等財(cái)產(chǎn)，合計(jì)人民幣80、余萬元。為此，我們多次與你協(xié)商，要求你盡早歸還該公司財(cái)產(chǎn)，該公司也于今年______月份正式通知你們在______日內(nèi)來公司辦理財(cái)產(chǎn)移交手續(xù)，但你一直以種種借口拖延時(shí)間。作為______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司的法律顧問，為使其公司財(cái)產(chǎn)免受非法侵害，現(xiàn)就你歸還公司財(cái)產(chǎn)問題提出如下法律建議：
一、我國《民法通則》和《公司法)都明確規(guī)定，公司企業(yè)的財(cái)產(chǎn)及其合法權(quán)益受國家法律保護(hù)，不受俊犯。
你離開______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司至今不歸還該公司財(cái)產(chǎn)的行為，不但嚴(yán)重影響了該公司業(yè)務(wù)的繼續(xù)開展，而且違反了我國法律
關(guān)于
公司財(cái)產(chǎn)保護(hù)的規(guī)定，便占______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司所有的財(cái)產(chǎn)，屬違法行為。二、你在______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司受聘期間，該公司在職工住房極其緊張困難的情況之下，為你解決了住房困難，將其新近購置的一批住房中條件最好的一套由你哲住，但你離開公司后，既不辦理退房手續(xù)，又不繳納房租，甚至將公司公務(wù)用車一輛也善自開走，至今不還，你的行為已違反了______年______月______日與該公司簽訂的《聘用合同書)第4條第2款“不論解聘或辭聘，受聘人離開本公司時(shí)，交回屬于本公司的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，及相關(guān)文件、資料，才能辦理手續(xù)的規(guī)定。作為一個(gè)中小規(guī)模公司，______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司在資金并不寬裕的情況下拿出部分資金購買商品房，其目的就是為了提高公司職員的福利待遇，更多地吸納人才，促使該公司在激烈的市場竟?fàn)幹邪l(fā)展壯大，解決在職職工后顧之憂，使其安心本職工作。可是，目前你離開公司后卻不考慮,公司的利益，長期占用公司所屬對產(chǎn)，姑害公司經(jīng)營、發(fā)展。于情于理，你都應(yīng)該按聘用合同的`規(guī)定，迅速騰退出該公司房屋，返還公司所有財(cái)產(chǎn)。
三、在與你多次協(xié)商中，得知你與該公司領(lǐng)導(dǎo)在工作上存在分歧，這也是你離開,公司的主要原因。但無論如何，都不應(yīng)以此為借口，非法侵占公司財(cái)產(chǎn)，這違反了國家有關(guān)法律，由此所引發(fā)的一切法律后果只有由你個(gè)人承擔(dān)。
根據(jù) 以上情況，你占用______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司對產(chǎn)數(shù)領(lǐng)較大，嚴(yán)重違反了我國法律之規(guī)定，侵犯了該公司的合法對產(chǎn)權(quán)益。為維護(hù)該公司的合法權(quán)益，保障公司對產(chǎn)不受侵害，作為該公司的法律顧問，特提請你在收到本律師建議的______日內(nèi)，前往______經(jīng)濟(jì)發(fā)展公司辦理清繳財(cái)產(chǎn)手續(xù)，返還所侵占的所有財(cái)產(chǎn)及文件，資料。此外，本公司保留以法律手段解決此事的權(quán)利。
_______________律師事務(wù)所
_______律師、_______律師
_______年______月______日
法律建議書篇十九
接受當(dāng)事人的委托，北京京禧律師事務(wù)所指派我作為孫x君的辯護(hù)人出庭辯護(hù)。通過反復(fù)的調(diào)查和走訪有關(guān)證人，經(jīng)研究，提出以下法律意見：
一、啟動(dòng)刑事追訴程序依靠民事訴訟的證據(jù)是本末倒置。
一般情況下，凡由于被告人的行為造成被害人財(cái)產(chǎn)損失，在刑事訴訟程序里，受害方可以提起附帶民事訴訟。附帶民事訴訟判決的基礎(chǔ)是刑事訴訟中查明的事實(shí)。若刑事訴訟確認(rèn)被告人的犯罪行為引起了民事賠償?shù)暮蠊涿袷略V訟請求便會(huì)得到支持。反言之，若刑事訴訟宣布被告人無罪;或由于控方事實(shí)不清、證據(jù)不足，指控被告人犯罪缺少證據(jù)支持，從而宣布無罪;或者犯罪事實(shí)非被告人所為，宣布無罪，附帶民事訴訟便會(huì)被駁回?？梢?，刑事訴訟是基礎(chǔ)之訴，附帶民訴是派生之訴。
但本案情況并非如此。自案發(fā)至公安機(jī)關(guān)開始介入，整整四年時(shí)間。而這四年之中，被告人從未離開過轄區(qū)一步，可見本案刑事訴訟的延遲啟動(dòng)，不是客觀原因造成的追訴不能，而是公安機(jī)關(guān)在案發(fā)之后怠于履行職務(wù)，過錯(cuò)是在控方。
1、本次刑事訴訟依托的事實(shí)，主要是依賴于“被害人”啟動(dòng)的民事訴訟查明的結(jié)果。是將民事訴訟的兩審判決書作為啟動(dòng)刑事訴訟的主要證據(jù)來源。
2、而民事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，是低于刑事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的。民事訴訟的標(biāo)準(zhǔn)是采用的優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，而刑事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)是更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，他要求認(rèn)定事實(shí)，證據(jù)必須確實(shí)充分，并排除合理懷疑，本案刑訴追訴的證據(jù)若主要來源民事訴訟，這是本末倒置的。
二、本案證據(jù)的組成全部是主觀證據(jù)。
而這種主觀證據(jù)又不能環(huán)環(huán)相扣，互相印證。而是此證人與彼證人之間的證詞相互沖突，一個(gè)證人之間的前后表述又相互沖突，整個(gè)主觀證據(jù)體系相互抵觸、排斥。根本推斷不出排他唯一的結(jié)論。
三、本案缺少客觀證據(jù)。
財(cái)產(chǎn)型的犯罪，特別涉及犯罪行為所直接指向的對向是“物”，客觀證據(jù)是必須的!本案的犯罪對象是被毀壞的“物”(即樹木的葉、根、莖等)，這個(gè)物是什么樣的?是楊樹還是柳樹?株距多大?行距多寬?直徑多少?是栽在哪塊地上?這塊地地處何方?是旱地還是水田?多寬多長?即使是樹被砍倒了，根還沒有挖走，那么樹樁的根徑有多少?以上種.種關(guān)系到“物”的客觀證據(jù)，統(tǒng)統(tǒng)沒有查明。
三、本案基本證據(jù)《涉案物品價(jià)格鑒定(認(rèn)證)結(jié)論書》是無效的。
(1)根據(jù)《價(jià)格鑒定行為規(guī)范》(20__年版)，該鑒定報(bào)告在程序上嚴(yán)重違法，有可能造成鑒定結(jié)果的重大錯(cuò)誤。如：無附卷的檢材資料;鑒定前沒有聽取各方意見;鑒定前沒到現(xiàn)場勘查;鑒定人員沒有在《結(jié)論》上簽字;鑒定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人也沒有在結(jié)論上簽字等。
(2)鑒定內(nèi)容缺乏客觀性、真實(shí)性、合法性。
a、委托機(jī)關(guān)有沒有附送檢材?
b、該檢材是不是取材于案發(fā)現(xiàn)場?是否封存且經(jīng)在場的證明人簽名?
c、檢材的收集、保管和存放在何處?何人保管?
2、本案的另一基礎(chǔ)證據(jù)《出警證明》違法，應(yīng)該按證據(jù)規(guī)則進(jìn)行排除。
(1)出警記錄形成于案發(fā)后半年多，違反法律的辦案期限的規(guī)定。
(2)無接警記錄，違反法律的程序規(guī)定。
(3)無出警記錄和出警人記錄。違反法律的程序規(guī)定。
(4)“派出所到達(dá)現(xiàn)場”的表述是不確切的，“派出所”作為一個(gè)組織，是抽象的“人”，抽象的“人”是不可能到現(xiàn)場的!
(5)派出所出警的結(jié)論是：因土地糾紛在有爭議的土地上砍伐楊樹，當(dāng)場安排去法院處理。其出警理由并不是因?yàn)槌霈F(xiàn)了刑事案件，甚至也沒按治安案件處理。而是“安排去法院處理”。此結(jié)論和目前的刑事案件的處理方式是互相沖突的。故該證據(jù)對于本案無證明效力。
四、主觀證據(jù)的相互矛盾之處：
筆錄時(shí)間砍伐時(shí)間砍伐用具被砍的樹的處理結(jié)果被砍數(shù)目。
五、控方證據(jù)重大瑕疵：
1、張慶東、崔茂國所講的砍伐數(shù)目不符常理常情。據(jù)《出警證明》和張、崔的陳述：砍伐的時(shí)間是上午8點(diǎn)。那么按時(shí)間推算，即使是四點(diǎn)開始，到8點(diǎn)砍完，砍伐時(shí)間四小時(shí)，即使是每分鐘砍一棵，一小時(shí)砍60棵，四個(gè)小時(shí)才240棵，兩個(gè)人砍才能砍480棵，離一萬四五千棵還相距甚遠(yuǎn)。
2、根據(jù)“速生楊栽培技術(shù)規(guī)范”和平邑縣的具體栽培實(shí)驗(yàn)，按照通行的株距、行距和壟距的栽培實(shí)例，每畝地一般不超過2500棵。
3、張慶東、崔茂國的證言不合理之處還有：就在砍伐的當(dāng)日和次日，就斷定“該樹被孫相君當(dāng)柴火燒了”，或“讓親戚鄰人當(dāng)柴火燒了”，不符合實(shí)際情況。
依照法律、起訴書起訴的事實(shí)，應(yīng)該做到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，排除合理懷疑，但本起訴書離法定的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)尚有很大距離。
1、砍伐樹木的行為人沒有查清。
2、“部分”楊樹苗是多少，其價(jià)值是否達(dá)到刑事追訴的標(biāo)準(zhǔn)?是數(shù)額較大還是數(shù)額巨大?
3、“20__年春天又將剩余的樹苗私自賣掉”。剩余的樹苗是多少?私自賣掉的是多少?私自賣掉的樹苗是不是構(gòu)成損毀他人財(cái)務(wù)罪?沒有結(jié)論也沒有作出法律的評價(jià)。
七、最后的處理建議。
1、被告人砍伐樹木的當(dāng)時(shí)，該宗土地的使用權(quán)仍在爭議狀態(tài)，被告人砍伐的樹木是一種權(quán)利待定的樹木，故行為人實(shí)施砍伐的對象，并非法律規(guī)定的“他人財(cái)物”。行為人當(dāng)時(shí)并沒有損毀“他人財(cái)產(chǎn)”的直接故意。
2、上述認(rèn)定符合實(shí)際情況。也合當(dāng)時(shí)接警的公安機(jī)關(guān)的認(rèn)定相吻合。
3、盡管此后的民事判決通過法律界定的方式確認(rèn)了被砍伐的是“他人土地上的他人的財(cái)物”，但法律是無法界定當(dāng)時(shí)行為人的主觀心理狀態(tài)的。而刑事法律只是懲罰據(jù)有損毀他人財(cái)物的直接故意目的行為人的。
4、被害人通過民事訴訟已得到超額的賠償。且已經(jīng)出具了《諒解書》，被害人的本意亦不希望被告人再行遭受刑事處罰。
5、被告人已受到超出責(zé)任范圍的經(jīng)濟(jì)懲罰，土地已經(jīng)歸還，地上附著物已經(jīng)無償交給被害人。
6、依照“行為人的一個(gè)行為，不應(yīng)接受雙重危險(xiǎn)”的一般法律原則，公訴機(jī)關(guān)不宜再將其過往的過錯(cuò)舊事重提，且該過錯(cuò)已經(jīng)得到處理。
特發(fā)表上述法律意見。
此致
平邑縣人民檢察院。
提交人：全國律協(xié)刑事委員會(huì)委員。
赴法追索園明圓流失銅獸首中國律師團(tuán)首席律師。
北京京禧律師事務(wù)所主任律師劉洋。
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