最新證據(jù)鏈怎么做(五篇)

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最新證據(jù)鏈怎么做(五篇)
時(shí)間:2023-01-10 23:07:52     小編:zdfb

每個(gè)人都曾試圖在平淡的學(xué)習(xí)、工作和生活中寫一篇文章。寫作是培養(yǎng)人的觀察、聯(lián)想、想象、思維和記憶的重要手段。寫范文的時(shí)候需要注意什么呢?有哪些格式需要注意呢?下面是小編為大家收集的優(yōu)秀范文,供大家參考借鑒,希望可以幫助到有需要的朋友。

證據(jù)鏈怎么做篇一

許多人在結(jié)算遇到阻力時(shí)第一個(gè)想到的就是問依據(jù)何在,其實(shí)依據(jù)無處不在,真正結(jié)算境界在于你手中掌握的依據(jù)含金量能否壓倒對(duì)手所掌握依據(jù)含金量的問題。下面從真實(shí)的案例中分析一下提問人掌握的依據(jù)含金量能否成為勝利天枰上的砝碼。

1、施工圖里面的材料表可以作為結(jié)算的可靠依據(jù)嗎? 回答是肯定的,任何合同文件都可以成為結(jié)算中的依據(jù);

(1)施工圖紙的材料表可不可以作為結(jié)算的可靠依據(jù)。如果是,材料表給的量需不需要加主材損耗?比如:材料表給電纜100米,那結(jié)算時(shí)候是不是按100米再加上1%的損耗,就算是安裝工程結(jié)算量了?

這條依據(jù)就欠含金量了,因?yàn)樵谕稑?biāo)文件里規(guī)定,組價(jià)大多采用**版本定額,用定額組價(jià)就要按定額規(guī)則計(jì)算工程量,如果圖紙完整、清楚完全可以計(jì)算出電纜的工程量,不一定要按施工圖紙的材料表中的材料量計(jì)算,其他如損耗問題、彎曲系數(shù)問題,定額計(jì)量規(guī)則里很明確,定額含量也寫的清楚,照著操作就可以了;

(2)按陜西2001定額上是圖紙量要加損耗的才算結(jié)算工程量。結(jié)算時(shí)甲方只給圖紙量,不按材料表執(zhí)行結(jié)算也不按圖紙實(shí)際結(jié)算,只認(rèn)為那個(gè)少用那個(gè)。一套圖紙中實(shí)際圖紙量的多了就按材料表結(jié)算了;實(shí)際圖紙量的少了就按實(shí)際量的結(jié)算。都是霸王條款。如果造價(jià)人員時(shí)刻都把自己放在經(jīng)營高度看問題一定做不好造價(jià)工作,什么時(shí)候在結(jié)算中能把自己處在游戲之中,那就真正能感受到

偉人的一句名言:“與人斗其樂無窮?!卑酝鯒l款也是游戲規(guī)則的一個(gè)組成部分,甲方可以制定,乙方就可以運(yùn)用,別忘了竣工圖是由承包方出具,現(xiàn)在圖紙有電子版,在竣工圖中把材料表數(shù)量改了就沒有爭(zhēng)議了,何必要找第三方。

說到了霸王條款就再說個(gè)真實(shí)案例,跟分包結(jié)算時(shí),工頭跟我說定額規(guī)定涂料算量展開面積計(jì)算,所以燈槽內(nèi)的涂料也要按面積計(jì)算。當(dāng)時(shí)我聽完了心中一喜,還有人敢跟我談定額,于是涂料面積上一口答應(yīng)了他的要求,到了墻面貼墻磚項(xiàng)目了,他說要抹灰工序,我當(dāng)場(chǎng)將定額翻到了貼墻磚子目上,定額含量里面水泥、砂子加起來16.3kg,當(dāng)時(shí)就線他了一個(gè)結(jié)算方案:“拆除1平米墻磚,上稱要結(jié)合層重量,如果超過了16.3kg可以增加抹灰工序,如果到不了這個(gè)重量,拆除所有墻磚,重新按規(guī)范要求抹灰貼磚,所有材料費(fèi)工隊(duì)自理?!睜?zhēng)取1000平米涂料費(fèi)用,喪失了幾千平米的墻磚抹灰費(fèi)用,對(duì)這個(gè)工頭和我們公司結(jié)算就算是一個(gè)平衡吧。

2、施工過程中我能用與投標(biāo)時(shí)組織設(shè)計(jì)中不一樣的措施嘛,如果能我用了新的施工工藝節(jié)省了材料和時(shí)間,結(jié)算時(shí)是按簽證按實(shí)結(jié)算,還是按施工組織上的結(jié)算

工程中采取什么技術(shù)措施沒有要求,只要實(shí)物達(dá)到合同上規(guī)定的合格要求,投標(biāo)時(shí)寫的a方案,實(shí)際用了b方案,辦不辦理簽證,結(jié)算時(shí)也不會(huì)調(diào)整措施費(fèi)用。

3、綜合單價(jià)包干的結(jié)算

此合同模式結(jié)算最需要整理的就是發(fā)包方簽字認(rèn)可的竣工圖紙

和發(fā)包方用于招標(biāo)的圖紙,因?yàn)楣こ塘恳鶕?jù)圖紙重新計(jì)算,繪制竣工圖時(shí),可以把變更內(nèi)容直接反映在竣工圖上。結(jié)算時(shí)兩份圖紙對(duì)比能澄清許多地方做法不一致的問題,便于調(diào)整合同中報(bào)低的清單綜合單價(jià),下列提問有一些考慮不周:

(1)我利用圖形算量時(shí)是否只需定義清單做法就可以了,而不用再添加定額子目;

如果竣工圖做法與招標(biāo)圖做法有出入,還是需要重新組價(jià)。

(2)計(jì)算出來的清單工程量是否就是與甲方結(jié)算時(shí)核對(duì)的工程量?

結(jié)算時(shí)一定要走出個(gè)誤區(qū),承包方不能以清單計(jì)算規(guī)則計(jì)算工程量,要用定額計(jì)算規(guī)則計(jì)算工程量。

(3)結(jié)算時(shí)是否只需把我所計(jì)算的清單量乘以投標(biāo)時(shí)的綜合單價(jià)就可以出結(jié)算書了?

如果定額量與清單量在計(jì)算規(guī)則上一致,且做法沒有改變,可以這樣操作,如果含量與合同中的綜合單價(jià)含量不一致,必要時(shí)要重新組價(jià)。

(4)在結(jié)算用固定單價(jià),按投標(biāo)時(shí)的綜合單價(jià)結(jié)算,但主材投標(biāo)時(shí)是暫定價(jià),現(xiàn)在甲方重新確認(rèn)單價(jià),比原來的單價(jià)低,現(xiàn)在如何結(jié)算?

暫定價(jià)在合同專用條款中沒有特殊說明的,按清單計(jì)價(jià)規(guī)范條款操作,(合同暫估單價(jià)-實(shí)際簽認(rèn)單價(jià))*材料定額數(shù)量(帶損耗系數(shù)的數(shù)量)=材料差價(jià),這個(gè)差價(jià)無論正負(fù)數(shù),在結(jié)算匯總表中單獨(dú)一行反映。

這里要說明的是如果材料在合同中不是以暫估價(jià)形式約定,施工期間是以甲指乙供方式采購的材料,計(jì)算公式就不是上面所列,而應(yīng)該沖減原合同清單此項(xiàng)目金額,重組新材料單價(jià)后清單項(xiàng)目的綜合單價(jià)*結(jié)算清單結(jié)算工程量,上面暫估價(jià)材料的差價(jià)只計(jì)取稅金,而后都參與所有合同取費(fèi)。

4、固定總價(jià)結(jié)算

增加固定總價(jià)結(jié)算金額的依據(jù)一定是變更、洽商等簽證資料,但有一點(diǎn)要說明的是,變更、洽商等簽證資料的效力再大也不能否定合同條款,所以在簽證中,一定要避開與合同條款沖突的描述,如合同專用條款中明確包死臨設(shè)費(fèi)用,在洽商中無論簽多少搭臨時(shí)圍檔、砌臨時(shí)圍墻的資料,結(jié)算時(shí)都會(huì)被審計(jì)扣減。如果真想要將此費(fèi)用操作到手,交1000元學(xué)費(fèi)可以面授玄機(jī)。下面再澄清兩個(gè)問題:

(1)清單中輕鋼龍骨隔斷墻描述為雙面雙層及雙面3層石膏板,組價(jià)的定額含量也是按2/3層調(diào)整的,而實(shí)際施工為雙面單層石膏板,應(yīng)如何結(jié)算。

這個(gè)問題百分之百不能扣減綜合單價(jià),發(fā)包方到承包方口袋里掏錢是沒聽說過的事情。證據(jù)一:承包方是根據(jù)發(fā)包方下發(fā)的工程量清單、施工圖紙投的報(bào)價(jià);證據(jù)二:發(fā)包方認(rèn)可了承包方的投標(biāo)文件并簽訂了合同;證據(jù)三:承包方是按圖施工;證據(jù)四:合同性質(zhì)決定不能調(diào)整綜合單價(jià)。其他的都是招標(biāo)方失誤造成,自己承擔(dān)招標(biāo)文件過錯(cuò)帶來的損失。

(2)簽的是固定單價(jià)合同,合同約定的是按實(shí)際建筑面積結(jié)算,施工單位根據(jù)甲方要求進(jìn)行變更后,影響了建筑面積,改建筑面積是否要進(jìn)入結(jié)算面積呢?

這種結(jié)算是必須要重新計(jì)量的,發(fā)包方變更簽了字就是依據(jù)。

5、關(guān)于施工方案是否可以作為結(jié)算依據(jù)?

施工方案能否作為依據(jù)答案是不明確的,因?yàn)橐院贤瑮l款不衡量標(biāo)準(zhǔn),施工方案關(guān)系的是措施費(fèi)用,許多合同對(duì)措施費(fèi)約定是非常嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?,很難找出漏洞,找突破口也是在合同條款中尋找。

1、有甲方、監(jiān)理簽字認(rèn)可的施工組織設(shè)計(jì)、施工方案可否作為結(jié)算的依據(jù)?

有甲方、監(jiān)理簽字認(rèn)可的施工組織設(shè)計(jì)、施工方案可作為結(jié)算的依據(jù)但含金量不足,審計(jì)方能從許多地方找出更有力的證據(jù)不給增加費(fèi)用;

2、如果甲方在施工合同中寫明施工措施、方案不作為結(jié)算依據(jù),這種條款是否有效?

如果甲方在施工合同中寫明施工措施、方案不作為結(jié)算依據(jù),這種條款就是有效條款,但是,即使合同條款這樣寫,措施費(fèi)想要錢還是有有辦法,具體方法1000元/條。

關(guān)于結(jié)算問題還有許多,但基本是大同小異的內(nèi)容,現(xiàn)在只想說一句:“作為回答問題方,代表的是專家身份,不要為了謀取幾毛錢的貢獻(xiàn)分利益,而去迎合提問者的心態(tài),回答類似“耗子可以給貓掛鈴鐺”這樣自己都不相信能出現(xiàn)的奇跡結(jié)果,對(duì)提問者不負(fù)責(zé)是誤人子弟,對(duì)自己身份的不負(fù)責(zé)任真的很不值?!?/p>

每次報(bào)完工程結(jié)算金額,對(duì)此充滿幻想的人第一個(gè)是老板,第二個(gè)是造價(jià)人員,但結(jié)算的結(jié)果永遠(yuǎn)會(huì)刺破幻想的泡沫,作為造價(jià)人員,為1%含金量的證據(jù)去付出100%的努力是必須的,因?yàn)橥ㄟ^1%的證據(jù)而獲得了2%的利益就是1000%的成功,我聽說過水平高的造價(jià)人員在投標(biāo)期間能向老板做出中標(biāo)承諾,但從來沒見過誰在老板面前承諾結(jié)算能達(dá)到什么結(jié)果,如果上報(bào)的10000元結(jié)算款中只有1%含金量的證據(jù),跟老板匯報(bào)時(shí),承諾不要超過10元。

歷經(jīng)了上千次甲乙方血肉橫飛的結(jié)算過程,到最后發(fā)現(xiàn),勝敗只是一點(diǎn)點(diǎn)而以,雙方如果是高水平的選手,一交上手心理的平衡點(diǎn)早就在不言之中,過程只不過是一種證明自身業(yè)績必須要走的形式,當(dāng)發(fā)現(xiàn)耗時(shí)數(shù)年,破費(fèi)無數(shù)最后在結(jié)算單上簽字的那一刻釋懷,所產(chǎn)生的感覺不是“天道酬勤”,“有拼搏才有收獲“之類道理,而是七個(gè)字:“時(shí)間能證明一切?!?/p>

證據(jù)鏈怎么做篇二

證據(jù)鏈

法律術(shù)語,指一系列客觀事實(shí)與物件所形成的證明鏈條。公安刑偵人員在刑事破案過程中需要廣泛收集證據(jù),當(dāng)所收集的證人證言和痕跡物證有秩序的銜接組合出犯罪嫌疑人作案的主要環(huán)節(jié),能夠完整地證明其犯罪過程,方可判定其有罪并對(duì)其采取必要的刑事控制措施。法院在審判時(shí)必須根據(jù)公安機(jī)關(guān)提供的證據(jù)鏈對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行有罪或無罪認(rèn)定。

《從“證據(jù)”談到“證據(jù)鏈”》

隨著公眾法律意識(shí)的提高和利用法律武器維權(quán)行動(dòng)的增加,人們?cè)诿鎸?duì)法律糾紛時(shí),引條款據(jù)法規(guī)、依照有關(guān)證據(jù)方面的法律法規(guī)、利用證據(jù)查明事實(shí)、證明事實(shí)以達(dá)到維護(hù)自身利益已經(jīng)得到廣泛關(guān)注和討論。然而,在人們?nèi)∽C斷案、特別是在調(diào)查取證、相互質(zhì)證的過程中,提及和引用“證據(jù)鏈”這一詞匯的頻率相當(dāng)高,但同時(shí)對(duì)于何為“證據(jù)鏈”、其根本含義是什么,它具有哪些特征卻少有正式的規(guī)定或解釋。事實(shí)上,如何調(diào)查取證、如何采信和確認(rèn)證據(jù),特別是對(duì)證據(jù)鏈的確認(rèn)和采納已經(jīng)成為一解決民事爭(zhēng)訴過程中的關(guān)鍵性問題,有必要對(duì)其進(jìn)行較為深入的探討。談到“證據(jù)鏈”,首先要談什么是證據(jù)。關(guān)于證據(jù)的定義,我國法律中似只有刑事訴訟法中有過定義:“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí),都是證據(jù)”(42條第1款)。而我國民事法律當(dāng)中沒有對(duì)證據(jù)作出任何定義,最高人民法院2001年12月6日發(fā)布的、2002年4月1日起實(shí)行的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》也沒有對(duì)這一基本概念給出定義,而只是對(duì)取證、舉證、質(zhì)證和證據(jù)認(rèn)定等程序和方式做出規(guī)定。

盡管,“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí),都是證據(jù)”中的“事實(shí)=證據(jù)”這一概念可能還有商榷的余地,即是否“事實(shí)=證據(jù)”這一等式亦可考慮,畢竟,1對(duì)于何謂證據(jù)已有一討論的基礎(chǔ)。

基于上述這一論述,證據(jù)具有兩個(gè)特征,一為可證明案件真實(shí)情況、二為事實(shí)??梢哉J(rèn)為,上述第一特征是說證據(jù)這一事物的性質(zhì),即它可以用于證明其他事物的情況的性質(zhì);第二特征是說證據(jù)所應(yīng)當(dāng)歸屬的事物屬類。有一種意見認(rèn)為,這一關(guān)于證據(jù)的定義本身是違反邏輯規(guī)則的,因?yàn)槭聦?shí)這一概念根據(jù)字典的解釋就是事情的真實(shí)情況,所以如果把事實(shí)這一概念套入到上述定義中去的話,則出現(xiàn)了“證明真實(shí)情況的真實(shí)情況”這樣一種用證因素與用證目的同一的邏輯錯(cuò)誤里去了,實(shí)際上等同于:問:老張是誰?答:老張就是老張。筆者贊同這一觀點(diǎn)。這一觀點(diǎn)事實(shí)上已經(jīng)被許多法學(xué)工作者所接受。

實(shí)際上,關(guān)于證據(jù)的定義問題,法學(xué)理論界早有若干種定義學(xué)說。而且也有學(xué)人將其概括為幾個(gè)類別:如原因說、方法說、結(jié)果說、事實(shí)說、反映說和根據(jù)說等。而上述刑法的關(guān)于證據(jù)的定義看來屬于事實(shí)說。不論哪種理論更為合理,目前的情況是,尚未有一種廣泛接受的可適用于法律各個(gè)部門的證據(jù)定義。

如果沒有證據(jù)定義,那么如何來明確證據(jù)這一范疇?如何進(jìn)一步地理解和應(yīng)用證據(jù)鏈這一概念指導(dǎo)實(shí)踐?因此,在立法和司法實(shí)踐上還是具有定義證據(jù)的必要。曾有學(xué)者嘗試對(duì)證據(jù)作如下定義:“證據(jù)是指法定人員依法收集調(diào)取的能夠證明案件事實(shí)情況的法律存在?!笨梢钥闯?,這一定義用“法律存在”替代了原定義中的“事實(shí)”。從實(shí)質(zhì)上看,這一替換并沒有從根本上改變?cè)瓉矶x的缺陷,而且還對(duì)證據(jù)的來源作了限定,從根本上排除了非“法定人員”收集調(diào)取證據(jù)的可能,因此,看上去似乎更加強(qiáng)了其不可操作性和不合理性。

筆者認(rèn)為,在沒有更合理的前提下,也許下面提出的定義能在建立證據(jù)概念上和指導(dǎo)司法實(shí)踐上作為一種參考:證據(jù)是一客觀存在的、與它事物具有某

種聯(lián)系、并可用于表明這種聯(lián)系的事物。其在法律上的可采納性通常都由“真實(shí)性”、“關(guān)聯(lián)性”和“合法性”來決定。這一定義首先符合了邏輯規(guī)則:它符合了屬加種差的定義規(guī)則。它用了“事物”這一非常上位的屬的概念,明確了“具有某種聯(lián)系”和“表明這種聯(lián)系”的下位的種的概念;其次,它明確了證據(jù)就是一種客觀存在的事物,之所以在司法程序上需要借鑒于它是因?yàn)樗c另一事物,即案件事實(shí),存在某種聯(lián)系;第三,它明確了這種事物與其他事物的聯(lián)系是可以通過它自身予以表明的;第四,它具有可操作性-具有開放性的特點(diǎn):在不斷產(chǎn)生新證據(jù)形式的現(xiàn)代高科技迅猛發(fā)展的時(shí)代里,它都是開放性的,不論任何形式的新證據(jù)的出現(xiàn),都很難跨出它的范疇。比如,新出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)中的證據(jù)問題,盡管網(wǎng)絡(luò)中的信息形式證據(jù)是以數(shù)字電信號(hào)為基本形態(tài)的,但它仍屬于可成為證據(jù)的“事物”范疇。

如果說,上述定義能夠在理論界和實(shí)踐上得到認(rèn)可,那么對(duì)于證據(jù)鏈如何定義以及認(rèn)識(shí)其特征并加以正確運(yùn)用就會(huì)來的輕松些了。

如上所述,證據(jù)本身,即便是一“孤證”,它也是與被證案件具有某種聯(lián)系。但這里的問題是,這種聯(lián)系是否能直接地予以表明,還是必須以其他事物的參與才能夠予以清楚的表明。在必須引入其他事物共同對(duì)被證事物予以表明某種聯(lián)系的時(shí)候,就產(chǎn)生了 “證據(jù)鏈”這一概念。

證據(jù)鏈應(yīng)當(dāng)是指:在證據(jù)與被證事實(shí)之間建立連接關(guān)系,相互間依次傳遞相關(guān)的聯(lián)系的若干證據(jù)的組合。同樣,如果這一證據(jù)鏈的定義能夠得到認(rèn)可,那么證據(jù)鏈的基本特征有如下幾個(gè)方面:首先,證據(jù)鏈的概念只能在多個(gè)證據(jù)存在的條件下適用;第二,適用在單獨(dú)證據(jù)不能直接證明被證事實(shí)的情況下;第三,每個(gè)證據(jù)至少要與其他兩個(gè)證據(jù)具有聯(lián)系;第四,各個(gè)證據(jù)之間應(yīng)當(dāng)在大多數(shù)情況下呈現(xiàn)一種遞進(jìn)的或也可稱之為縱向的連接建立關(guān)系;第五,組成證據(jù)鏈的各個(gè)證據(jù)不拘形式,即,可以是七類證據(jù)中的任何一種,即可以是書證、物證、證人證言等等;第六,證據(jù)鏈的集合證明力為各個(gè)證據(jù)的總和。

根據(jù)這些特征,證據(jù)鏈可以具備如下圖所示的形式:

如圖所示,證據(jù)鏈中的各個(gè)證據(jù)之間通常是一種遞進(jìn)的漸進(jìn)證明關(guān)系,證據(jù)1證明了證據(jù)2的客觀存在以及與其的特定關(guān)系,證據(jù)2則進(jìn)一步證明了證據(jù)3的客觀存在以及與其之間的特定關(guān)系,依此類推,最終證明了被證事實(shí)的存在。應(yīng)當(dāng)說,在一個(gè)證據(jù)鏈的形成過程中,不能完全排除其中一個(gè)單證與被證事實(shí)的直接聯(lián)系,也不能完全排除一個(gè)單證跳躍性地與其他某一個(gè)單證存在聯(lián)系和存在另一證據(jù)鏈的存在,然而就某一證據(jù)鏈而言,證據(jù)間的這種遞進(jìn)的、逐步傳遞聯(lián)系以證明被證事實(shí)的關(guān)系是證據(jù)鏈的主要特征。

應(yīng)當(dāng)予以明確的是,證據(jù)鏈的建立通常不是另一種并列或是說橫向的證明關(guān)系,如下圖所示:

這種平行性的證據(jù)羅列只能是證據(jù)的堆積,他們雖然在某些案件的審理當(dāng)中也起到了相當(dāng)重要的作用,但是這些證據(jù)只是一種證據(jù)的加強(qiáng),而不是存在有內(nèi)在的鏈接證明關(guān)系。比如,在一次交通事故當(dāng)中,某車被撞。這個(gè)事實(shí)被路邊的環(huán)衛(wèi)清潔工人目擊并出具書面證人證言予以作證,同時(shí)也被一交通警察看到,另外也由路旁設(shè)立的電子監(jiān)控?cái)z像頭拍攝下來并錄像。這三個(gè)不同性質(zhì)的證據(jù)都可直接指向被證事實(shí),他們之間就本案而言并未也無需證明發(fā)生任何聯(lián)系。

事實(shí)上在實(shí)踐中,幾乎每個(gè)案件的審理都不同程度地采用了證據(jù)鏈對(duì)被證事實(shí)進(jìn)行證實(shí)。在明確了證據(jù)鏈的概念以及組成形式和運(yùn)用方式后,案件的審理才能更科學(xué)化、合理化和客觀化,更有助于法院審理案件的公正和公平。

需要特別指出的是,在采用證據(jù)鏈的方式對(duì)被證事實(shí)進(jìn)行證實(shí)的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)注意,在證據(jù)鏈當(dāng)中的每個(gè)證據(jù)應(yīng)當(dāng)具有較強(qiáng)的單一指向性,即,閉合性,各個(gè)單證都在起到承上啟下的作用,而不是同時(shí)還具有其他的可能。否則,這

條證據(jù)鏈的建立是難以用作斷案的依據(jù)的。此外,在使用證據(jù)鏈進(jìn)行證明的時(shí)候,各個(gè)證據(jù)的“三性”皆需要單獨(dú)予以審查核實(shí),特別是單證的來源合法性要注意核實(shí),只要有一個(gè)單證的某一性沒有得到確認(rèn),整個(gè)證據(jù)鏈就無法形成。

客觀地說,我國的證據(jù)制度比起其他發(fā)達(dá)國家來,要顯得更為粗放和概括化。在一些細(xì)節(jié)方面相比起來,不論在認(rèn)證方式方面,執(zhí)行方面都顯然呈現(xiàn)出很大程度上的不足。在司法實(shí)踐上,很大程度上證據(jù)以及證據(jù)鏈的審查、質(zhì)證和確認(rèn)都依賴于法官個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)、邏輯思維能力、知識(shí)范圍、責(zé)任感和正義觀。因此,此時(shí)本文對(duì)于證據(jù)乃至證據(jù)鏈作一概念上以至形式等之上的概括和提出議題來討論,實(shí)在是一拋磚之舉,對(duì)我國法制建設(shè)多有裨益的。

證據(jù)鏈怎么做篇三

交通事故受傷人員起訴需要的證據(jù)

一、原告身份證復(fù)印件

二、交通事故認(rèn)定書(最好是原件)

三、車輛的行駛證和駕駛員駕駛證(復(fù)印件加蓋交警隊(duì)章,實(shí)在蓋不了也沒事)

四、相關(guān)的保險(xiǎn)單(復(fù)印件加蓋交警隊(duì)章,實(shí)在蓋不了也沒事)

五、住院的病歷、入院證、出院證、診斷證明書及醫(yī)療費(fèi)票據(jù)(原件)

六、如果受傷人員是農(nóng)村戶口,但想得到城鎮(zhèn)賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn),必須有下列證據(jù)之一來證明:

(一)暫住證或經(jīng)常居住地公安機(jī)關(guān)、居民委員會(huì)所出具的書面證明;(二)相應(yīng)房屋租賃登記手續(xù)或城鎮(zhèn)房屋產(chǎn)權(quán)證明;(三)在城鎮(zhèn)入托,保健、就讀等證明;(四)與用人單位所簽訂的勞動(dòng)合同或工資領(lǐng)取證明或繳納社會(huì)保險(xiǎn)金的證明;(五)從事合法經(jīng)營的登記又件及相應(yīng)的納稅證明;

并且以上證據(jù)必須顯示的是事故發(fā)生前已經(jīng)在城鎮(zhèn)持續(xù)了一年。

七、如果受傷人員要誤工費(fèi),則需要準(zhǔn)備:

單位營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件加蓋公章,勞動(dòng)合同書,事故發(fā)生前三個(gè)月單位的工資發(fā)放表(加蓋財(cái)務(wù)章),因事故受傷扣發(fā)工資的證明;如果工資超出3500元,需要提交完稅證明。

因事故受傷扣發(fā)工資的證明最重要,必須有。

證 明

201 年 月 日,我公司員工 以其發(fā)生交通事故受傷住院治療為由,請(qǐng)假 天(201 年 月 日至201 年 月 日),請(qǐng)假期間工資未予發(fā)放。該員工月工資為 元。

某某公司(蓋章)

年 月 日

八、如果有受傷人員有陪護(hù),則陪護(hù)人員最好是其能夠證明的了的親人,比如配偶、子女、父母或者姐妹,且陪護(hù)人員最好是城市戶口。陪護(hù)人員誤工費(fèi)的證據(jù)內(nèi)容和格式同六,也是工資停發(fā)證明最重要。

另外如果是兩個(gè)人陪護(hù)的話,需要有所在醫(yī)院的二人陪護(hù)的證明。

證 明 一

201 年 月 日,我公司員工 以其(妻子/父親/姐姐/兒子)發(fā)生交通事故受傷住院治療需要陪護(hù)為由,請(qǐng)假 天(201 年 月 日至201 年 月 日),請(qǐng)假期間工資未予發(fā)放。該員工月工資為 元。

某某公司(蓋章)

年 月 日

九、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)(即上有老下有小中間有兄弟姐妹的證明),姑且說受傷人叫劉甲。本條是在構(gòu)成傷殘的時(shí)候才需要準(zhǔn)備。

如果受傷人的父母均在六十歲以下且有勞動(dòng)能力,則不要開證明二;如果受傷人所有的子女都在一個(gè)戶口簿上或者受傷人的子女都年滿十八且有勞動(dòng)能力,則不需要開證明三。

如果受傷人受傷人的父母或者子女在農(nóng)村,卻想按照城市主張被撫養(yǎng)人生活費(fèi),則需要有父母或者子女事故發(fā)生前在城市連續(xù)居住一年以上的證明;或者在城鎮(zhèn)連續(xù)打工一年以上的證明(單位營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件加蓋公章,事故發(fā)生一年前簽訂的勞動(dòng)合同書,單位在事故發(fā)生后出具的該人目前還在我公司上班的證明——證明 茲有某某某,系我單位某某崗位員工,其自某年某月某日開始在我公司工作,目前勞動(dòng)合同仍在履行);

證明二

劉某某,身份證號(hào) ;陳某某,身份證號(hào) ;二人系夫妻。膝下共有子女 人,長子劉甲,身份證號(hào) ;次子劉乙,身份證號(hào) ;女兒劉丙,身份證號(hào)。

特此證明!

某某街道辦事處或者村

委會(huì)某某派出所

年 月 日

證明三

劉甲,身份證號(hào),其有子女 人。長子劉某,身份證號(hào) ;次子劉某某,身份證號(hào) ;女兒劉某女,身份證號(hào)。

某某街道辦事處或者村委會(huì)

某某派出所

年 月 日

十、準(zhǔn)備一些陪護(hù)人員家到醫(yī)院、受傷人員家到醫(yī)院的長途車票,最好是住院期間發(fā)生的;準(zhǔn)備一些醫(yī)院所在城市的出租車發(fā)票和住宿費(fèi)票據(jù)。這是為了

要交通費(fèi),交通費(fèi)法院一般是酌定的,不多,幾百到幾千元。

證據(jù)鏈怎么做篇四

一、證據(jù)調(diào)查的概念

1、字面意義

證據(jù)調(diào)查就是證據(jù)的調(diào)查,即與證據(jù)的收集、審查和運(yùn)用有關(guān)的各種調(diào)查活動(dòng)的總稱。書上講是司法人員、執(zhí)法人員及其他有關(guān)人員為查明和證明案件事實(shí)而進(jìn)行的調(diào)查活動(dòng)。然后說主體、目的和屬性。這種說法是否令人滿意?

2、進(jìn)一步理解的方法:

(1)界定:對(duì)象 目的 方法 背景

(2)描述:用合適的語言描述出所界定的東西(3)分析:歸納出一般屬性,確定其特殊性

二、證據(jù)調(diào)查的對(duì)象

證據(jù)調(diào)查是一種活動(dòng),其主要過程是通過證據(jù)方法來認(rèn)知過去發(fā)生的事實(shí)。

1、對(duì)象:“總是發(fā)生在過去” 例1:自殺與他殺的識(shí)別 例

2、法醫(yī)學(xué)上的青腫與窒息 例

3、物理學(xué)證據(jù)

三、證據(jù)調(diào)查的目的與方法

證據(jù)調(diào)查是一種活動(dòng),其主要過程是通過證據(jù)方法來認(rèn)知過去發(fā)生的事實(shí)。

2、目的:“真假判斷與識(shí)別”

1、偽造筆跡的識(shí)別

2、謊言的識(shí)別:rit cqt gkt

3、方法:“具有技術(shù)特征” 例

1、前面所講的所有調(diào)查方法 例

2、證據(jù)調(diào)查所涉及的技術(shù)領(lǐng)域

四、證據(jù)調(diào)查的背景

證據(jù)調(diào)查是一種活動(dòng),其主要過程是通過證據(jù)方法來認(rèn)知過去發(fā)生的事實(shí)。

4、背景:“所謂庭審的背景”

(1)對(duì)象要有法律意義

(2)方法要有合法屬性

(3)時(shí)空要受法律限制

(4)結(jié)果具有法律要求

五、證據(jù)調(diào)查的描述與分析

證據(jù)調(diào)查的界定都是”純粹知識(shí)性的“,需要加上特定的法律制度環(huán)境,這就是描述的任務(wù)。

1、競(jìng)爭(zhēng)式的事實(shí)認(rèn)定方式

2、職權(quán)式的事實(shí)認(rèn)定方式

分析的任務(wù)是找出一國特定制度語境所存在的法律問題,并給出相應(yīng)的法律解決方案。

“那紐結(jié)正義理念的工作”

3:證據(jù)調(diào)查的多種理解

(1)狹義:庭審中的證據(jù)調(diào)查

(2)中義:訴訟活動(dòng)中的證據(jù)調(diào)查

(3)廣義:訴訟與非訴訟活動(dòng)中的證據(jù)調(diào)查

(4)最廣義:所有關(guān)涉法律活動(dòng)的證據(jù)調(diào)查

六、證據(jù)調(diào)查的分類

1、按調(diào)查主體分:

(1)偵查人員的證據(jù)調(diào)查:

強(qiáng)制性、秘密性和階段性

(2)公訴人員的證據(jù)調(diào)查:

特定性、審查性和法定性

(3)審判人員的證據(jù)調(diào)查

終極性、中立性和確定性

(4)律師的證據(jù)調(diào)查:當(dāng)事人性

七、證據(jù)調(diào)查原則

1、事實(shí)性原則

2、法制性原則

3、效率性原則

八、證據(jù)調(diào)查的沿革

1、神判法時(shí)期

2、法定證據(jù)時(shí)期

3、自由心證時(shí)期

4、現(xiàn)代科技證據(jù)時(shí)期

①法定證據(jù)時(shí)期

證據(jù)的類型:

完全證據(jù) 半證據(jù)與不完全證據(jù) 證據(jù)的意義:

完全:定罪;半證據(jù):刑訊;不完全:調(diào)查 運(yùn)用的基本規(guī)則

加法規(guī)則:半+半=完 不+不=半 權(quán)衡規(guī)則:存疑的證據(jù)證明力折半 禁止規(guī)則:不+不+不+不=?完 評(píng)述:呆板,導(dǎo)致刑訊

②自由心證時(shí)期

證明力的評(píng)價(jià)規(guī)則:與法定證據(jù)相反 完整表述:

1808年《法蘭西刑事訴訟法典》

“通常,法律并不要求法官通過某種方式形成內(nèi)心確信,法律也不規(guī)定法官必須特別依據(jù)某些規(guī)則來確定一項(xiàng)證據(jù)的完備性和充分性,法律只要求法官集中思想、靜心自問、縝密思考,以自己的真誠和良知,憑借理性,對(duì)控訴證據(jù)和辯護(hù)理由形成獨(dú)自的印像,法律只向法官提出一個(gè)問題,這個(gè)問題涵蓋了法官履行全部職責(zé)的準(zhǔn)則,您是否已經(jīng)形成了內(nèi)心確信?”

主要內(nèi)容:

(1)注重庭審階段(2)法律對(duì)各種證據(jù)的證明力不預(yù)先作出規(guī)定,其具體證據(jù)價(jià)值的高低由審判主體進(jìn)行能力的自由判斷。(3)有罪的法定要件被撤銷,有罪無罪的評(píng)判也交由審判主體自由判斷。

理性決疑與良知決疑技術(shù)

③現(xiàn)代證據(jù)法:科技證據(jù)時(shí)代

證據(jù)調(diào)查主要是一種“科學(xué)決疑技術(shù)”,具有較強(qiáng)的客觀性。例1:人相復(fù)原 例

2、紅外光源的使用

3、證據(jù)的發(fā)現(xiàn)與固定技術(shù)

九、證據(jù)調(diào)查的構(gòu)成(分析)

1、對(duì)象的分解:人、事、情、故、物、時(shí)、地 注:不同的案件對(duì)象有不同的側(cè)重

2、過程的分解:“重建”-“推論”-“檢驗(yàn)”-一“校正” 推論與推證

3、方法的分解:對(duì)“人”、對(duì)“物”、對(duì)“人-物” 不同的方法具有不同的特點(diǎn)

十、證據(jù)調(diào)查思維

一、證據(jù)調(diào)查思維的概念和重要性

(一)概念

證據(jù)調(diào)查思維是指證據(jù)調(diào)查人員在辦理案件過程中對(duì)案件事實(shí)的分析、判斷、推理等認(rèn)識(shí)活動(dòng)。

(二)重要性

.案情分析的基礎(chǔ)就是思維,它依靠證據(jù)調(diào)查思維。

.如何開展證據(jù)調(diào)查活動(dòng),包括證據(jù)調(diào)查活動(dòng)的安排,依靠證據(jù)調(diào)查思維。.對(duì)調(diào)查所收集來的證據(jù)材料,也需要證據(jù)調(diào)查思維的分析、整理、加工。.對(duì)案件中所有的證據(jù)進(jìn)行評(píng)斷,也往往以思維為基礎(chǔ)。

二、證據(jù)調(diào)查思維的特點(diǎn)

(一)對(duì)抗性

(二)逆向性

(三)時(shí)效性

(四)復(fù)雜性

(一)對(duì)抗性(博弈性)

博弈性即思維正確與否不僅取決于你自己,還取決于對(duì)手的思維。

具有對(duì)抗性指主體的思維活動(dòng)表現(xiàn)為兩方的對(duì)抗形式,其中一方的思維正確與否往往要取決于另一方思維。

包括同時(shí)間的對(duì)抗與不同時(shí)間的對(duì)抗(有時(shí)間差的對(duì)抗)

(二)逆向性

逆向性指主體的思維方向與客觀事物的發(fā)展方向相反,不是從事物的原因去探索結(jié)果及結(jié)果的結(jié)果,而是從結(jié)果去探索原因及原因的原因。

(三)時(shí)效性

1.主體的思維活動(dòng)受案件時(shí)間條件的限制; 2.思維的效果也要受案件時(shí)間條件的限制。

(四)復(fù)雜性

1.涉及社會(huì)的方方面面

2.既要考慮符合法律的規(guī)定,又不得不“打擦邊球”

十一、證據(jù)調(diào)查路徑與步驟

一、證據(jù)調(diào)查的路徑

1、案件事實(shí)的構(gòu)成要素

何事,何地,何時(shí),何情,何故, 何物,何人

注意:在不同案件,需要查證的事實(shí)構(gòu)成要素重點(diǎn)有所不同。刑、民事案件中的事實(shí)構(gòu)成

一、刑事案件中的事實(shí)構(gòu)成

主要集中在“誰是兇手”的問題上,即何人做了何事。

二、民事案件中的事實(shí)構(gòu)成 主要集中在“引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的法律事實(shí)”上。

三、刑、民事案件尤其要注重“爭(zhēng)點(diǎn)事實(shí)”的調(diào)查。舉例:刑事責(zé)任能力和網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件

二、證據(jù)調(diào)查的途徑

基本途徑:從已知事實(shí)出發(fā)去查明未知事實(shí);路徑應(yīng)沿關(guān)鍵要素查明

1.“從事到人”的案件調(diào)查

2.“從人到事”的案件調(diào)查

三、證據(jù)調(diào)查的步驟

(一)明確調(diào)查任務(wù)

1、事件法:按事件(時(shí)間)順序列出已知、未知的案情

2、要素法:按案件事實(shí)基本要素排列 證據(jù)內(nèi)容的分析

(1)要明確證據(jù)的分類

三種重要形式:本證與反證;直接證據(jù)與間接證據(jù);原始證據(jù)與傳來證據(jù)。(2)根據(jù)證據(jù)的內(nèi)容找到矛盾之處和關(guān)鍵之處,并作出合理假設(shè)。證據(jù)證明力的分析(1)單個(gè)證據(jù)的分析

從必然真實(shí)性前提為依據(jù)的證據(jù)證明力大于以或然真實(shí)性前提為依據(jù),不同證據(jù)方法所獲得的證據(jù),其證明力不同。舉例:

證人證言和書證

(2)對(duì)多個(gè)證據(jù)組合的分析 證據(jù)可信度的分析

(1)內(nèi)容:客觀的、合理的①可能性(憑常識(shí)、經(jīng)驗(yàn)斷定)

②合理性(常理、法理、情理)

③詳細(xì)性(細(xì)節(jié)、適度、若過度則不可信,若對(duì)細(xì)節(jié)過分渲染,可能會(huì)影響證據(jù)的采納)

④一致性(證據(jù)內(nèi)部、證據(jù)之間無矛盾)(2)來源:可靠的

制作過程、制作者、所有者,證據(jù)的性質(zhì)等。注意:內(nèi)容的真實(shí)性與來源的可靠性是兩個(gè)問題。

美國的鑒證問題與傳聞問題

舉例:數(shù)碼照片可信度分析

證據(jù)調(diào)查的步驟

(一)明確調(diào)查任務(wù)

(二)分析已知證據(jù)

(三)提出證據(jù)調(diào)查假設(shè)并驗(yàn)證

(四)收集證據(jù)

(五)審查運(yùn)用證據(jù)

問詢方法

重點(diǎn)問題 ① 訊問的判斷標(biāo)準(zhǔn) ② 犯罪嫌疑人在偵查訊問中的權(quán)利及保障機(jī)制 ③ 訊問的策略與方法 ④ 測(cè)謊技術(shù) ⑤ 對(duì)抗訊問的方法及相關(guān)對(duì)策

一、訊問的界定

訊問是指司法調(diào)查人員為了查明案件真實(shí)情況、揭露和證實(shí)犯罪,依法對(duì)犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行面對(duì)面審查的一項(xiàng)專門活動(dòng)。分為偵查訊問(含檢察訊問)、審判訊問(庭審訊問)、治安訊問

案例一

布魯爾訴威廉姆斯案(brewer ms, 1977)

1986年12月24日,10歲小女孩被害。警察接報(bào)后立即調(diào)查,發(fā)現(xiàn)一名叫威廉姆斯的人可能是劫持者(其從精神病醫(yī)院逃走不久,有人看見他從體育館外將一捆東西裝進(jìn)汽車)。12月26日,德茂恩市警察接到鄰近達(dá)芬堡市警察局的電話,說威廉姆斯已自首。雷明偵探等兩名警察去押回威廉姆斯,辯護(hù)律師同押解警察商定在押解途中不得對(duì)威廉姆斯作任何訊問。雷明對(duì)威廉姆斯發(fā)表了一篇被后人稱之為“基督徒喪禮的演說”,他將威廉姆斯稱為“牧師大人”,說:“我希望你觀察一下天氣,天在下雨、下雪花、在結(jié)冰,不久將下雪。等雪一下來,連你也就找不到孩子埋在什么地方了。你何不現(xiàn)在就領(lǐng)我們到埋孩子的地方把她挖出來,她的父母也好用基督教的喪禮把她埋了??蓱z的孩子,就這樣在圣誕之夜被人殺害了?!崩酌鞴室庹f(顯然是為了避開米蘭達(dá)警告): “我并不要你回答我,我也不想再深入討論這個(gè)問題,你只是好好想想就行了?!甭犙菡f之后,威廉姆斯帶領(lǐng)偵探找到了孩子的尸體。

案例二 羅德島州訴任尼斯案(rhode island , 1980)

任尼斯涉嫌搶劫出租汽車并開槍打死司機(jī)。巡警拘捕任尼斯后,宣讀了米蘭達(dá)警告,任尼斯表示要同律師談話。在押往警察局的途中,兩位警察開始了一場(chǎng)對(duì)話,談話的焦點(diǎn)是那支沒有找到的殺人手槍。一名警察說:“殺人現(xiàn)場(chǎng)是個(gè)殘疾兒童學(xué)校,孩子們常在那里活動(dòng),如果他們有人找到那支槍,真不知會(huì)發(fā)生什么事情?!绷硪痪旄胶驼f:“我們應(yīng)該繼續(xù)找槍,以免傷著孩子?!比文崴勾驍嗔怂麄兊恼勗?,說可以告訴他們槍在什么地方。于是重回現(xiàn)場(chǎng),再次宣讀米蘭達(dá)規(guī)則,任尼斯表示他知道他的權(quán)利,并使他只是不想讓孩子們受到傷害。后來找出了槍。任尼斯被以謀殺罪起訴,審判中他在車上所說的話和引導(dǎo)警察找槍的過程被允許用作證據(jù)進(jìn)入司法程序。上訴至最高法院,唯一的法律問題是:任尼斯是否是在違反米蘭達(dá)規(guī)則的情況下受到了審訊。

評(píng)價(jià):

——對(duì)于第一個(gè)案件,美聯(lián)邦最高法院認(rèn)為:雷明偵探的那一番話無疑是在故意引出威廉姆斯的供認(rèn),并且是精心策劃的,這比直接的審訊更為有效。

——對(duì)于第二個(gè)案件,最高法院認(rèn)為:審訊是指“如果警察知道或‘應(yīng)該知道’他的言語將可能引導(dǎo)出被捕者的供認(rèn),那么這種言語就是審訊”;法院分析說,本案中談話是在兩個(gè)警察之間進(jìn)行的,任尼斯并不是談話的對(duì)象,他并沒有被邀請(qǐng)加入談話。因此,警察在車上的談話不是訊問,任尼斯的供認(rèn)是自愿的。

中國學(xué)者的看法:表面上看,最高法院將兩個(gè)案件區(qū)分開來了,避免了前后判案的不一致。實(shí)際上不難看出,這兩個(gè)案件中的對(duì)話并沒有多少實(shí)質(zhì)的區(qū)別,警察發(fā)話的目的只有一個(gè),那就是要引出被捕者的供認(rèn)。

一、犯罪嫌疑人、被告人在偵查訊問中的權(quán)利與保障機(jī)制

(一)權(quán)利

自我辯護(hù)權(quán) 知道涉嫌罪名權(quán)

聘請(qǐng)律師提供法律幫助權(quán)

拒絕回答與本案無關(guān)問題的權(quán)利 控告權(quán) 要求回避權(quán)

使用本民族語言文字權(quán)

知道用作證據(jù)的鑒定結(jié)論和申請(qǐng)補(bǔ)充鑒定或者重新鑒定的權(quán)利 被羈押者申請(qǐng)取保候?qū)彽臋?quán)利 核對(duì)訊問筆錄的權(quán)利

下列訊問方式是否合法? ①單人訊問;

②對(duì)同案犯罪嫌疑人進(jìn)行集體式訊問;

③傳喚(拘傳)訊問超過時(shí)限或連續(xù)傳喚(拘傳)式訊問。非法訊問的原因:

法制原因+機(jī)關(guān)環(huán)境+個(gè)人因素 對(duì)策:

完善立法、轉(zhuǎn)變觀念體制、強(qiáng)化監(jiān)督機(jī)制。

一、訊問方法與策略

(一)訊問的準(zhǔn)備工作

(二)訊問的常規(guī)方法

(三)訊問的輔助方法

(四)訊問策略

(一)訊問的準(zhǔn)備工作 熟悉案情與訊問對(duì)象

①了解訊問對(duì)象被捕原因及依據(jù); ②熟悉已掌握的證據(jù)方面材料; ③熟悉訊問對(duì)象的情況及特點(diǎn); ④制定訊問方略及計(jì)劃。(二)訊問的常規(guī)方法 1.選擇適宜的問話方式 開門見山法 迂回為直法 刨根究底法

2.加強(qiáng)訊問中的思想教育 政策教育 法制教育 形勢(shì)教育 前途教育

3.做好訊問筆錄 三)訊問的輔助方法 1.計(jì)算機(jī)的應(yīng)用

主要有計(jì)算機(jī)多媒體監(jiān)控系統(tǒng)、與測(cè)謊儀相結(jié)合、制作法律文書等 2.實(shí)話血清

一種麻醉劑,學(xué)名東茛菪堿,屬于草本植物 3.催眠術(shù)

4.測(cè)謊儀或測(cè)謊器(polygraph

(四)訊問策略 1.巧用證據(jù) 2.利用矛盾 3.設(shè)計(jì)謀略

四、對(duì)抗訊問的手段與對(duì)策

(一)常見的反訊問表現(xiàn) 1.拒供 2.謊供 3.串供 4.少供 5.避供 6.詭供 7.?dāng)_供 8.翻供(二)對(duì)策

1.消除、利用畏罪心理 2.消除僥幸心理 3.消除對(duì)立心理

4.消除、利用義氣心理

1、如何判斷訊問的構(gòu)成條件?

2、犯罪嫌疑人在偵查訊問中的權(quán)利有哪些?

4、測(cè)謊技術(shù)的原理及難點(diǎn)是什么?

5、訊問中可資利用的矛盾有哪些?

6、何為訊問策略?

7、何為訊問方法?它與訊問策略的關(guān)系如何?

詢問方法

重點(diǎn)問題

詢問的概念和特點(diǎn) 詢問的基本程序和步驟

詢問準(zhǔn)備工作的基本內(nèi)容和方法 詢問問題設(shè)計(jì)及提問規(guī)則 說服的基本要求和方法

一、詢問的界定

(一)詢問的含義

詢問是指法律賦予證據(jù)調(diào)查權(quán)的人員適時(shí)地與案件的有關(guān)人員進(jìn)行談話,依法了解案件情況的專門活動(dòng)。

詢問者、被詢問者和案件事實(shí)情況構(gòu)成詢問的三個(gè)最基本的要素,詢問環(huán)境是詢問活動(dòng)的外部條件,詢問技術(shù)屬于詢問人員必須具備的內(nèi)部條件,詢問工具是詢問者完成詢問活動(dòng)的必要手段和信息媒介或載體。

(二)詢問的特點(diǎn)

詢問的主體是法律賦予證據(jù)調(diào)查權(quán)的人員 詢問的對(duì)象必須具有相應(yīng)的法律身份

詢問是詢問者與被詢問者互相影響、互相作用的雙向傳導(dǎo)過程 詢問的基本依據(jù)是相關(guān)的法律法規(guī)

詢問的目的是了解案件情況,教育被詢問者 詢問是一種具有高度時(shí)機(jī)性的證據(jù)調(diào)查活動(dòng)

二、詢問的種類

(一)按詢問者身份的表現(xiàn)情況,可將詢問分為公開詢問和秘密詢問

(二)按詢問地點(diǎn)的選擇情況,可將詢問分為登門詢問和傳喚詢問

(三)按調(diào)查程序的完備情況,可將詢問分為正式詢問和非正式詢問

三、詢問準(zhǔn)備階段及其基本方法

(一)明確總體方向,把握具體目標(biāo)

一是總體目標(biāo),它反映具體的詢問活動(dòng)所要達(dá)到的根本目的。

二是實(shí)施詢問活動(dòng)的具體行為目標(biāo),它更多地表現(xiàn)為由總體目標(biāo)具體化所產(chǎn)生的子目標(biāo)體系

(二)匯集背景材料,熟悉相關(guān)知識(shí)

匯集并熟悉相關(guān)的法律法規(guī),掌握詢問活動(dòng)的基本依據(jù) 收集并熟悉相關(guān)的科學(xué)文化知識(shí),掌握必要的專業(yè)技術(shù)理論 收集并熟悉相關(guān)的案情材料,掌握詢問活動(dòng)的客觀基礎(chǔ)

(三)發(fā)現(xiàn)詢問對(duì)象,明確工作指向 發(fā)現(xiàn)、確定詢問對(duì)象的基本依據(jù) 發(fā)現(xiàn)、確定詢問對(duì)象的一般方法

四)了解對(duì)象的基本情況,掌握角色的心理特質(zhì) 全面了解并熟悉詢問對(duì)象的基本情況

科學(xué)分析并準(zhǔn)確把握詢問對(duì)象參與詢問的角色特性

(五)挑選合適的調(diào)查人員,組建詢問活動(dòng)小組 詢問小組組織工作的基本內(nèi)容 詢問小組設(shè)計(jì)及評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)

(六)制定詢問計(jì)劃,裝備工作器材 制定詢問計(jì)劃 裝備工作器材

四、詢問實(shí)施階段及其基本方法

(一)約見詢問對(duì)象,初步確認(rèn)詢問主體與對(duì)象間的角色關(guān)系 1.約見的一般含義 2.約見的基本內(nèi)容 3.約見的基本方法

主要有面約、函約、電約、托約和廣約等五種

(二)塑造良好形象,創(chuàng)造良好開局 注重第一印象,引起詢問對(duì)象的初步好感

告知權(quán)利與義務(wù),喚起并強(qiáng)化詢問對(duì)象的作證意識(shí) 傾聽自由陳述,給詢問對(duì)象以充分的表達(dá)空間

(三)合理提問,科學(xué)質(zhì)詢,有效控制詢問活動(dòng)進(jìn)程 1.提問的一般含義 2.詢問問題的基本內(nèi)容 3.詢問問題的基本類型

根據(jù)問題指向的內(nèi)容,可將其分為功能性問題和實(shí)質(zhì)性問題兩種。

根據(jù)問題所蘊(yùn)涵的心理效用,可將其分為沖突性問題和平和性問題兩種。根據(jù)問題回答的范圍,可將其分為開放式問題和閉合式問題兩種。4.提問的基本規(guī)則

在可能的情況下,盡量選擇適合于“訪問場(chǎng)”(即時(shí)間、地點(diǎn)、陳設(shè)物、色彩、文化氛圍等詢問環(huán)境要素和條件所構(gòu)成的詢問情境)特點(diǎn)的提問方式。

在詢問調(diào)查實(shí)踐中,詢問人應(yīng)當(dāng)根據(jù)三個(gè)基本依據(jù)選擇提問的方式。在每一次實(shí)質(zhì)性詢問之前,準(zhǔn)備好詳細(xì)的提問提綱。

問題框架的設(shè)計(jì)及其實(shí)際應(yīng)用應(yīng)當(dāng)具有一定的可變性、可續(xù)性和可逆性,以保證提問計(jì)劃的靈活性和廣泛適應(yīng)性。

(四)科學(xué)處理異議,促使詢問對(duì)象的態(tài)度行為與預(yù)期一致 1.說服的基本含義 2.說服的基本要求 3.說服的基本方法

(五)審核詢問筆錄,做好善后工作 1.形式審查 2.實(shí)質(zhì)審查 復(fù)習(xí)題

如何理解詢問的概念?

詢問調(diào)查的基本程序是什么?

詢問準(zhǔn)備工作的基本內(nèi)容和方法有哪些? 如何尋找、發(fā)現(xiàn)詢問對(duì)象? 怎樣約見詢問對(duì)象?

怎樣設(shè)計(jì)詢問問題和提問? 怎樣說服詢問對(duì)象?

測(cè)謊與催眠

1、測(cè)謊的定義:通過一定的儀器(即測(cè)謊儀),對(duì)被訊問人提出一定的問題,其生理反應(yīng)在儀器上的表現(xiàn),從而判斷回答的真實(shí)性。

2、測(cè)謊儀的種類:

通過測(cè)謊儀反映的圖譜來判斷:

② 極性測(cè)謊儀

②聲形測(cè)謊儀

作用:測(cè)謊技術(shù)主要運(yùn)用在刑事偵查中

①在偵查排查中,可以排除無辜,認(rèn)定犯罪嫌疑人或知情人

②提高破案率,減少刑訊逼供的發(fā)生

③識(shí)別偽供或偽證

④可以給被測(cè)試者造成強(qiáng)大的心理壓力,從而 為破案創(chuàng)造條件

供偵查的方面,提高辦案人員的信心 ⑥ 加定案的信息,節(jié)省大量的人力、物力、財(cái)力 測(cè)謊的過程和科學(xué)原理

①過程

a準(zhǔn)備階段,由測(cè)試者了解案情和現(xiàn)場(chǎng)情況,從而確認(rèn)要問的問題,一般有三種:無關(guān)性問題、相關(guān)性問題、控制性問題

b測(cè)前談話,消除被測(cè)試者的緊張與顧慮,告知其測(cè)試的問題與過程。

c編題(三種類型)

d測(cè)試階段,一般會(huì)問三組問題,每組7—8個(gè),將三種類型問題綜合排列,每個(gè)問題間隔10—15秒鐘。

e分析圖譜,出具報(bào)告

②方法:

a緊張峰測(cè)試的方法:不編制無關(guān)性問題,直接詢問多個(gè)問題,對(duì)多個(gè)問題回答的圖譜進(jìn)行比對(duì)。

b準(zhǔn)繩問題法:多采用。

③外在條件要求:測(cè)試室、監(jiān)控、環(huán)境安靜。④科學(xué)原理:

a綜合運(yùn)用生理學(xué)、醫(yī)學(xué)、機(jī)械、電子etc專業(yè)、感覺器官受刺激、誘發(fā)情緒活動(dòng)、引起植物神經(jīng)功能和軀體功能的變化,即生理、心理的變化

b植物神經(jīng)又分為交感神經(jīng)和互交感神經(jīng),這兩種神經(jīng)變化的共同作用造成心理變化,這種變化不受大腦控制,通過問題對(duì)其進(jìn)行強(qiáng)烈的刺激,由于畏罪心理從而產(chǎn)生強(qiáng)大的心理壓力,如說謊時(shí),呼有為會(huì)加深加快、心跳會(huì)加快、汗液分泌加快、皮膚電變化(電阻)、血管張縮。

c這些生理變化可由儀器測(cè)試出來,主要有以下幾個(gè)參數(shù):脈搏、呼吸(頻率、量)、皮膚電阻。

d語言分析:亞聲頻顫動(dòng)(該測(cè)試較簡單),人的肌肉的微顫產(chǎn)生的一種次聲波,可通過電子學(xué)將其提取,與年齡、性別、語種無關(guān),這種方法準(zhǔn)確率較高。

6、測(cè)謊技術(shù)疑問:

a說謊與清晰的情緒反應(yīng)是否直接而牢固聯(lián)系

b是否一定會(huì)引起生理變化。

7、測(cè)謊證據(jù)的可采性與審查判斷問題

①測(cè)謊證據(jù):通過測(cè)謊檢查所獲得的證據(jù)材料,即專門技術(shù)人員按一定的規(guī)則,應(yīng)用測(cè)謊設(shè)備記錄被測(cè)試者在回答其設(shè)置的問題過程中,某些身體參量的變化,并通過分析測(cè)謊設(shè)備作出的圖譜,對(duì)被測(cè)試對(duì)象在測(cè)試時(shí)是否說謊作出判斷后獲得的一系列真實(shí)的材料。

②可采性的爭(zhēng)論焦點(diǎn)

a測(cè)試證據(jù)是否具相關(guān)性

相關(guān)性:即一種事實(shí)判斷,運(yùn)用一種經(jīng)驗(yàn)、邏輯法則進(jìn)行一種判斷,相關(guān)性=實(shí)質(zhì)性+證明性。

b測(cè)謊證據(jù)若作為一種證據(jù),應(yīng)是何種形式的證據(jù)是鑒定結(jié)構(gòu)或證人證言,應(yīng)使用何種形式的證據(jù)規(guī)則。

③審查判斷:

a對(duì)測(cè)試主體的審查

b對(duì)測(cè)試方法的審查

c對(duì)測(cè)試結(jié)論及與春他證據(jù)是否矛盾的審查

二、催眠技術(shù)簡介

1、定義:特殊的言辭證據(jù)的調(diào)查方式,運(yùn)用心理(激發(fā)潛能)暗示,助其回憶能力,從而了解案情。

2、美國運(yùn)用催眠技術(shù)的現(xiàn)狀。

誘惑調(diào)查

一、概述

1、構(gòu)成要素:

①誘:欺騙、誘使的一種手段

②惑:又給被引用對(duì)象一定利益(金錢、權(quán)力、美色)使其陷入某種狀態(tài),即一種目的。

2、誘惑性楨查(刑事)——誘惑性調(diào)查

3、定義:具特定資格的主體以實(shí)施某種行為有利可圖為誘餌、暗示或誘使被調(diào)查對(duì)象暴露其違法犯罪意圖,并實(shí)施違法犯罪行為,待違法犯罪行為實(shí)施后或結(jié)果發(fā)生后,采取相應(yīng)措施、拘捕被誘惑者,即以假試真。

問題

英美法系中entrapment.陷井、圈套

encouragement.激勵(lì)犯罪

1、能夠采取誘惑性調(diào)查手段的對(duì)象

刑事領(lǐng)域稱誘惑性偵查,而在民事、行政領(lǐng)域中是否可以采用誘惑性調(diào)查手段是有爭(zhēng)議的。

2、誘惑性調(diào)查的法律后果

誘惑性偵劃的合法性界限(刑):

tive approach.以犯罪嫌疑人有無犯罪傾向?yàn)橐罁?jù),即

所使用的手段不能使他人產(chǎn)生犯罪意圖非暴露。

ive approach.以誘導(dǎo)行為本身的性質(zhì)為判斷標(biāo)注

一般來說應(yīng)采用確定犯罪意圖手段是否產(chǎn)生的主觀說,并兼采誘惑者是否采取了誘發(fā)他人犯意行為的客觀說。

3、原則:

(刑)確定誘惑偵查是否合法

①目標(biāo)明確性原則:對(duì)于無充分的犯罪偵查中有無明確犯罪嫌疑人和充分的懷疑理由; ②犯罪傾向性原則:誘惑偵查中,被誘惑對(duì)象是否具明顯的犯罪意圖;

參考因素:是否有前科,只能作為參考因素不能作為證據(jù)。

③行為適度性原則:對(duì)偵查行為的強(qiáng)度是否超過合理限度。

誘惑性調(diào)查(民、行)還應(yīng)加上一個(gè)原則,即必要性原則:通過其它手段不能獲取證據(jù),有實(shí)施誘惑性調(diào)查的必要。

4、刑事領(lǐng)域中違法誘惑性調(diào)查的法律后果

①被誘惑偵查的人是否應(yīng)定罪(不應(yīng)定罪“陷井之法理”)

②經(jīng)過誘惑偵查收集的證據(jù)是否能采用有爭(zhēng)論

③實(shí)施誘惑偵查的人是否應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任

“陷井之法理”:偵查機(jī)關(guān)在本無犯罪心理的人內(nèi)心植入犯罪

“陷開抗辯”:意圖、誘使其為之,使之受到追訴,這是一種非法的偵查手段。根據(jù)非法偵查手段獲得的口供是肯定要排除的,依據(jù)其獲得的物證是否應(yīng)排除有爭(zhēng)議,而由于排除其追訴,于是追究其犯罪物證是意義不大的。

特殊情況下:教唆是應(yīng)負(fù)責(zé)任的。英國規(guī)定,若同時(shí)滿足以下三個(gè)條件,可認(rèn)定不具教唆罪:

a.犯罪行為的實(shí)行者沒有造成不可挽回的顯著損害。

b.警察并未實(shí)際參與犯罪活動(dòng)

c.此活動(dòng)事先得到警察局長同意

另一些國家規(guī)定,對(duì)違法的偵查行為給予適當(dāng)?shù)募o(jì)律處分

證據(jù)鏈怎么做篇五

【出處】《青少年犯罪問題》2008年第5期

【摘要】品格證據(jù)在國外特別是英美法系國家證據(jù)法中被廣泛運(yùn)用,我國雖然沒有具體的適用規(guī)定,但在未成年人司法起步較早的上海,一些基層檢察院、法院已開始對(duì)未成年人刑事案件探索適用品格證據(jù),并將其作為量刑的參考依據(jù)之一。本文旨在通過探討品格證據(jù)的概念定位、適用依據(jù)、價(jià)值取向及取證方式等,為今后品格證據(jù)在未成年人刑事案件中的具體適用提供理論支撐。

【關(guān)鍵詞】未成年人刑事案件;品格證據(jù);適用依據(jù);取證方式

【寫作年份】2008年

【正文】

對(duì)未成年人案件適用品格證據(jù)是世界各國的通行作法,我國雖沒有具體的適用規(guī)定,但在司法實(shí)踐中,已開始對(duì)未成年人刑事案件探索適用品格證據(jù),并將其作為司法處置的參考依據(jù)。

一、品格證據(jù)的概念定位

英美證據(jù)法中,品格證據(jù)是指證明某些訴訟參與人的品格或品格特征的證據(jù)。其證明內(nèi)容,包括前科劣跡、名聲和評(píng)價(jià)三類。

在我國,適用于未成年人刑事案件的品格證據(jù),是指能夠反映涉案未成年人品性、能力、性格等方面情況的證據(jù)。就其形式分,包括書證、證人證言、視聽資料等證據(jù)種類;就其內(nèi)容分,包括證明前科劣跡的材料、有關(guān)名聲等情況的知情人評(píng)價(jià)(社會(huì)調(diào)查結(jié)論)、行為傾向評(píng)估(心理測(cè)試結(jié)論);就取證對(duì)象而言,可分為被告人品格證據(jù)和被害人品格證據(jù)等。

各國證據(jù)法均未將品格證據(jù)視為新的證據(jù)種類,而是規(guī)定了關(guān)于品格證據(jù)特殊的適用規(guī)則。與此相同,我們認(rèn)為,目前在未成年人刑事案件中探索適用的品格證據(jù)也不是新的證據(jù)種類,并未突破現(xiàn)階段我國刑事訴訟法律構(gòu)架,之所以稱為品格證據(jù),是因其證明內(nèi)容或證明作用而言的,品格證據(jù)的證據(jù)形式都可以涵蓋在我國七種法定證據(jù)種類中。如未成年人品格證據(jù)中的前科劣跡材料,一般表現(xiàn)為判決書、處罰決定書等書證,或知情人的證人證言等形式。

社會(huì)調(diào)查報(bào)告反映的內(nèi)容是未成年人的一貫表現(xiàn),它是由知情證人對(duì)于其知曉的或調(diào)查者對(duì)于其調(diào)查的涉案未成年人品格方面的情況所作的證人證言或書證,因此,具備了證據(jù)內(nèi)容和形式的客觀性。其通過對(duì)未成年人一貫表現(xiàn)的證明,可能使法院對(duì)未成年被告人從輕或減輕處罰,因而與案件事實(shí)有了關(guān)聯(lián)性。最高人民法院《關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定》第21條的規(guī)定,賦予了檢察官、法官、社會(huì)團(tuán)體組織人員的社會(huì)調(diào)查主體資格,因此主體合法;而其程序只要沒有違反證據(jù)采集規(guī)則就具有合法性。

由于我國未明確心理咨詢師等社會(huì)團(tuán)體組織人員作為鑒定人的資格,且心理評(píng)估結(jié)果準(zhǔn)確性等有待進(jìn)一步考察,其所作的心理評(píng)估結(jié)論不宜認(rèn)定為鑒定結(jié)論,根據(jù)其量刑的輔助性參考作用,將其作為書證更妥。

二、品格證據(jù)適用依據(jù)

一些國際公約及我國的法律、司法解釋都規(guī)定,辦理未成年人案件應(yīng)綜合考慮未成年人的品格狀況,并將其作為司法處置的參考。從國際公約來看,我國簽署的國際公約《公民權(quán)利和政治權(quán)利公約》和《聯(lián)合國少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》(即《北京規(guī)則》)都對(duì)未成年人的做了特殊保護(hù)規(guī)定。從我國法律規(guī)定來看,我國《刑法》第5條規(guī)定:刑罰的輕重,應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。正確把握“相適應(yīng)”必然要求考慮犯罪人的個(gè)人情況及其人格特征,即“刑法應(yīng)切中人的意志。[1]此外,我國《未成年人保護(hù)法》第38條、《預(yù)防未成年人犯罪法》第5條和第44條也對(duì)調(diào)查品格狀況方面做出規(guī)定。從司法解釋來看,2006年《最高人民法院審理未成年人刑事案件應(yīng)用法律的解釋》第11條規(guī)定,對(duì)未成年罪犯量刑應(yīng)當(dāng)依照刑法第61條的規(guī)定,并充分考慮未成年人實(shí)施犯罪行為的動(dòng)機(jī)和目的、犯罪時(shí)的年齡、是否初次犯罪、犯罪后的悔罪表現(xiàn)、個(gè)人成長經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等因素。此外,《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》第16條也對(duì)審查起訴未成年犯罪嫌疑人的品格證據(jù)做出相應(yīng)規(guī)定,為辦案提供參考。

品格證據(jù)也有深厚的學(xué)理依據(jù),具體而言主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:一是人格責(zé)任論。對(duì)刑法學(xué)理論和各國制定法產(chǎn)生深刻影響的人格責(zé)任論代表人物團(tuán)藤重光教授認(rèn)為,犯罪行為是行為者人格的現(xiàn)實(shí)化以及主體的現(xiàn)實(shí)化,而不僅僅是社會(huì)危險(xiǎn)性的表征,最重要的就是犯罪行為及其背后之潛在的人格體系,并且不能將行為與人格分離,僅論述行為,更應(yīng)考察行為責(zé)任的背后形成人格的責(zé)任?!盵2]二是刑罰個(gè)別化理論。刑事責(zé)任是社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性的統(tǒng)一,通常情況下,人身危險(xiǎn)性與人格有緊密聯(lián)系,[3]其“表現(xiàn)為犯罪可能性或犯罪以后再次犯罪的可能性,而這種可能性是以行為人的犯罪傾向性和人格為基礎(chǔ)的”[4]為了懲罰和預(yù)防犯罪,不僅應(yīng)對(duì)行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)、危害結(jié)果等因素加以評(píng)價(jià),還應(yīng)將作為預(yù)示犯罪的人身危險(xiǎn)性基礎(chǔ)的特定人格納入刑法評(píng)價(jià)體系之中。三是全面調(diào)查原則。全面調(diào)查原則是很多國家少年刑事司法的共有程序,是審理未成年人刑事案件中的一個(gè)特有原則。指司法機(jī)關(guān)在辦理未成年人案件中,除對(duì)案件事實(shí)證據(jù)收集、審查外,還要對(duì)導(dǎo)致未成年人被指控罪行的主觀和客觀原因,以及對(duì)未成年人特殊性格形成產(chǎn)生過重大影響的人、書籍等情況進(jìn)行調(diào)查,注意調(diào)查收集家庭、學(xué)校、單位等各方面的反映,了解少年身心狀況、一貫表現(xiàn)、個(gè)性特點(diǎn)和道德品行,查清他們成長的過程,犯罪的原因及作案的動(dòng)機(jī)目的。[5]

對(duì)未成年人適用品格證據(jù)是世界各國的通行做法,國外相關(guān)法律對(duì)此做出了明確規(guī)定。如美國《青少年教養(yǎng)法》的補(bǔ)充規(guī)定明確調(diào)查內(nèi)容包括:查明少年的年齡和社會(huì)背景、被指控罪行的性質(zhì)、少年過去的違法經(jīng)歷的程度和性質(zhì)、少年現(xiàn)在的智力發(fā)展和思想成熟狀況等。

三、品格證據(jù)價(jià)值取向

為偵查機(jī)關(guān)提供偵查線索。偵查人員根據(jù)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)情況或嫌疑人作案手段等排查出懷疑對(duì)象,通過進(jìn)一步向有關(guān)人員了解懷疑對(duì)象的一貫表現(xiàn)、品行,查明其是否受到過治安處罰、是否有犯罪前科等,可更為順利地確定犯罪嫌疑人,及早破案。

為準(zhǔn)確適用強(qiáng)制措施提供依據(jù)。犯罪行為的社會(huì)危害性越嚴(yán)重、人身危險(xiǎn)性越大,采取羈押性的強(qiáng)制措施越有必要,品格證據(jù)比較客觀地反映了行為人的人身危險(xiǎn)性,對(duì)正確適用強(qiáng)制措施提供了參考。

有利于準(zhǔn)確定罪。品格情況可能對(duì)判定罪與非罪、此罪于與彼罪產(chǎn)生影響。前者如盜竊罪,對(duì)于累計(jì)盜竊數(shù)額雖未達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn),但多次實(shí)施盜竊行為的,也構(gòu)成犯罪。因此作為犯罪嫌疑人劣跡的先前盜竊行為在達(dá)到一定次數(shù)時(shí),會(huì)成為定罪依據(jù)。后者如誹謗罪,如果公開宣揚(yáng)的是他人已有的劣跡,不能構(gòu)成誹謗罪,視情況可能構(gòu)成侮辱罪,因此,為了準(zhǔn)確定罪,是否有前科劣跡就成為法官必須調(diào)查的問題之一。

有助于公正量刑。量刑公正至少應(yīng)包含以下兩個(gè)方面:一是量刑應(yīng)當(dāng)與犯罪的客觀危害和犯罪人的主觀惡性相適應(yīng);二是應(yīng)當(dāng)與犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng),其中主觀惡性和人身危險(xiǎn)性的證明就與“品格證據(jù)”密切相關(guān)。

有利于更好地改造未成年罪犯。行刑過程中,人民法院可根據(jù)罪犯的相關(guān)品格證據(jù),調(diào)整刑罰的執(zhí)行情況,對(duì)人身危險(xiǎn)性較低的罪犯采取假釋等執(zhí)行方式,以達(dá)到更好的行刑效果。

可作為證據(jù)鎖鏈的一個(gè)環(huán)節(jié)對(duì)證據(jù)起補(bǔ)充和加固作用。單獨(dú)一個(gè)間接證據(jù)的證明力具有或然性,它必須與其他證據(jù)結(jié)合,排除多種可能性才能使結(jié)論具有唯一性。品格證據(jù)往往與其他間接證據(jù)相印證,共同證明案件的事實(shí)。雖然品格證據(jù)可能會(huì)使司法人員產(chǎn)生先入為主的偏見、可能會(huì)讓刑事訴訟判偏離主線、浪費(fèi)司法資源,但這些影響可以通過建立健全內(nèi)外部監(jiān)督機(jī)制、完善相關(guān)法律規(guī)定等措施予以減少或避免。品格證據(jù)不僅填補(bǔ)了我國法律的一項(xiàng)空白,而且體現(xiàn)了法律對(duì)人文的關(guān)懷精神,推動(dòng)了“法律面前人人平等”的深入貫徹,從而實(shí)現(xiàn)了法律效果和社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。

四、品格證據(jù)的取證方式

品格證據(jù)的取證主體包括兩類:一類是公檢法等司法機(jī)關(guān)工作人員和辯護(hù)律師,該類人員作為取證主體,我國《刑事訴訟法》已做出明確規(guī)定,在此無需贅述。另一類是社會(huì)團(tuán)體組織,包括青少年保護(hù)辦公室或共青團(tuán)組織的工作人員、青少年社工、心理咨詢師等。對(duì)這類人員特別是社會(huì)工作者能否作為品格證據(jù)取證主體,目前存在一定爭(zhēng)議,我們認(rèn)為,社會(huì)團(tuán)體組織成員作為品格證據(jù)的取證主體具有一定的法律依據(jù)和實(shí)踐意義。理由是:

1.相關(guān)法律規(guī)定賦予了社會(huì)團(tuán)體組織人員參與品格證據(jù)收集的權(quán)利。根據(jù)最高法《關(guān)于審理未成年人刑事案件的若干規(guī)定》第21條規(guī)定,社會(huì)團(tuán)體組織有進(jìn)行社會(huì)調(diào)查的權(quán)利。

2.社會(huì)團(tuán)體組織人員擔(dān)任取證主體具有多重優(yōu)勢(shì)。目前,上海檢察機(jī)關(guān)在辦理未成年人刑事案件中,較為普遍地委托陽光社區(qū)青少年事務(wù)中心對(duì)未成年人開展社會(huì)調(diào)查,該中心是由政府主導(dǎo)推動(dòng)、社團(tuán)自主運(yùn)作、社會(huì)各方參與的民辦非營利組織。社工等社會(huì)團(tuán)體組織人員,不僅熟悉未成年人身心特點(diǎn)具有親和力,且相對(duì)獨(dú)立于各方當(dāng)事人,所做社會(huì)調(diào)查報(bào)告更具客觀性,還可彌補(bǔ)司法資源緊張等缺陷,是人民參與司法的具體表現(xiàn)。

相反,法院或控辨雙方擔(dān)任品格證據(jù)取證主體存在一定弊端。如檢察官,社會(huì)調(diào)查制度要求其積極介入涉案未成年人的生活環(huán)境甚至內(nèi)心世界,查明其中能夠影響法官定罪量刑的情節(jié),這些要求似乎與其指控犯罪的首要職責(zé)不相協(xié)調(diào)。[6]調(diào)查過程的“先入為主”、“先定后審”的弊端,有可能對(duì)法官公正判決產(chǎn)生影響。由辯方擔(dān)當(dāng)社會(huì)調(diào)查主體,調(diào)查內(nèi)容可能有失偏頗。

3.一些國家已實(shí)行社會(huì)團(tuán)體組織人員收集品格證據(jù)的作法。例如美國的矯治社會(huì)團(tuán)體組織人員在青少年案件審理過程中的主要職責(zé)是通過與受助人(犯罪嫌疑人)及其家庭和周圍社會(huì)的接觸了解,寫出一份有關(guān)犯罪嫌疑人背景的調(diào)查報(bào)告提交法庭,在承認(rèn)犯罪事實(shí)的基礎(chǔ)之上為法庭判決提出建議參考。

對(duì)品格證據(jù)的收集,司法人員作為取證主體,應(yīng)嚴(yán)格遵守刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定;社會(huì)團(tuán)體組織人員則可參照司法機(jī)關(guān)對(duì)刑事訴訟證據(jù)的取證程序進(jìn)行:(1)司法機(jī)關(guān)開具委托書。只有在接受司法機(jī)關(guān)的委托后,才可開展相關(guān)調(diào)查;(2)進(jìn)行相關(guān)調(diào)查或評(píng)估。包括出示相關(guān)證件、告知權(quán)利和義務(wù)(必要時(shí)可邀請(qǐng)法定代理人到場(chǎng))、制作筆錄等相關(guān)證據(jù)、簽字確認(rèn);(3)制作社會(huì)調(diào)查報(bào)告或心理評(píng)估報(bào)告。社會(huì)團(tuán)體組織人員應(yīng)實(shí)事求是、客觀全面地制作相關(guān)報(bào)告,每一犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)單獨(dú)制作一份報(bào)告。心理評(píng)估報(bào)告只有經(jīng)負(fù)責(zé)測(cè)試工作的心理學(xué)專家簽名,才能運(yùn)用于訴訟中;(4)反饋工作。司法人員、涉罪未成年人及其法定代理人對(duì)報(bào)告結(jié)論有知情權(quán),如對(duì)報(bào)告結(jié)論有異議,可以要求或申請(qǐng)重新調(diào)查或測(cè)試;(5)注意事項(xiàng)。社會(huì)團(tuán)體組織人員在取證過程中應(yīng)注意保護(hù)未成年人及其家庭的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán),調(diào)查報(bào)告應(yīng)予保密并隨案歸檔,未經(jīng)批準(zhǔn),不得查詢、摘錄和公開傳播。并不得隨意向第三人或外界披露

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