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法律的畢業(yè)論文篇一
當(dāng)前解決法院執(zhí)行難若干問題及對(duì)策。
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引言：論文摘要。
一、法院執(zhí)行局民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
二、關(guān)于法院“執(zhí)行難”的危害性。
(一)執(zhí)行難對(duì)當(dāng)事人損害。
(二)執(zhí)行難對(duì)企業(yè)機(jī)關(guān)單位損害。
三、法院執(zhí)行局難以執(zhí)行具體成因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
(四)法院自身工作存在問題。
1、執(zhí)行體制不健全。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
3、執(zhí)行的期限過(guò)長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無(wú)效率的失落感。
四、執(zhí)行局執(zhí)行難和相關(guān)解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
五、結(jié)語(yǔ)。
六、參考文獻(xiàn)。
當(dāng)前解決法院執(zhí)行難問題的對(duì)策。
2014屆專升本法學(xué)陶志。
摘要：文章分析了企業(yè)執(zhí)行力不高的原因，并闡明了如何提高執(zhí)行力使企業(yè)在激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。
關(guān)鍵詞：執(zhí)行力;現(xiàn)狀;途徑。
一、法院執(zhí)行局民事執(zhí)行的現(xiàn)狀。
執(zhí)行難是指人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書，有條件執(zhí)行，但由于主觀、客觀方面因素的存在，無(wú)法使之實(shí)現(xiàn)或難以實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)象。當(dāng)前“執(zhí)行難”的主要表現(xiàn)可以概括為四句話：“被執(zhí)行人難找，執(zhí)行財(cái)產(chǎn)難查，協(xié)助執(zhí)行人難求，應(yīng)該執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)難動(dòng)”。法院“執(zhí)行難”是社會(huì)各界普遍關(guān)注的焦點(diǎn)，也是法院審判工作中存在的難點(diǎn)。當(dāng)人民法院裁判送達(dá)當(dāng)事人后，因種種原因致使該生效裁判規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)內(nèi)容難以實(shí)現(xiàn)。
民事執(zhí)行是實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利的一種法律途徑。從執(zhí)行行為啟動(dòng)的方式角度，民事執(zhí)行可以分為自覺執(zhí)行和強(qiáng)制執(zhí)行。前者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限內(nèi)主動(dòng)執(zhí)行的行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種正常程序狀態(tài)，具有成本低、效率高的特點(diǎn);后者是被執(zhí)行人在生效的法律文書所規(guī)定的期限屆滿后經(jīng)申請(qǐng)執(zhí)行人啟動(dòng)執(zhí)行申請(qǐng)程序之后的一種被動(dòng)執(zhí)行行為，是民事訴訟終結(jié)前的一種非正常程序狀態(tài)，需要付出比自覺執(zhí)行更高的成本，是不自覺執(zhí)行的法律后果。一般來(lái)說(shuō)，法治化程度越高的國(guó)家，其自覺執(zhí)行案件在整個(gè)民事執(zhí)行案件中所占的比例應(yīng)越大。然而，就我國(guó)目前的民事執(zhí)行現(xiàn)狀來(lái)說(shuō)，盡管法治在不斷向前推進(jìn)，但自覺執(zhí)行率并不盡如人意，給執(zhí)行工作帶來(lái)諸多不便，是造成“執(zhí)行難”社會(huì)現(xiàn)象的重要因素。
二、關(guān)于法院“執(zhí)行難”的危害性。
在法治國(guó)家里，法律乃是一國(guó)的最高行為規(guī)范。一方面，能否確保法律得到有效執(zhí)行是衡量一個(gè)政府治理國(guó)家事務(wù)能力的最重要的尺度，所以法律得不到執(zhí)行應(yīng)視為政府的莫大恥辱;另一方面，國(guó)民是否遵守法律也是區(qū)分一個(gè)國(guó)家，一個(gè)民族文明與野蠻的分水嶺，因此不執(zhí)行法律判決有損國(guó)家和民族的整體形象。
生效法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性的后果必然是法律白條越來(lái)越多和應(yīng)對(duì)失措。事實(shí)證明，法律判決得不到有效執(zhí)行的危害性是多方面的和多層次的。
(一)執(zhí)行難對(duì)當(dāng)事人損害。
法律判決得不到執(zhí)行對(duì)當(dāng)事人來(lái)說(shuō)不僅是有案件表的或案值的量度的直接損失，還包括以下幾方面的損失：第一，討債的直接成本;第二，因討債而影響其他活動(dòng)的“機(jī)會(huì)損失”;第三，因浪費(fèi)時(shí)間和精力產(chǎn)生的疲勞和厭煩，已經(jīng)因目標(biāo)實(shí)現(xiàn)不了情緒失落等形成的精神損害。
(二)執(zhí)行難對(duì)企業(yè)機(jī)關(guān)單位損害。
對(duì)權(quán)力機(jī)關(guān)而言，不僅因人們指責(zé)執(zhí)法機(jī)關(guān)效率低下而受到損害，還包括：第一，因敗訴方拒絕執(zhí)行判決，執(zhí)法機(jī)關(guān)的權(quán)威和尊嚴(yán)受到的損害，同時(shí)也損害了司法公正和法院的形象;第二，受到腐敗無(wú)能的懷疑和責(zé)難;第三，整個(gè)權(quán)力機(jī)關(guān)面臨監(jiān)督不力的責(zé)難;第四，對(duì)法律的不信任會(huì)轉(zhuǎn)嫁為對(duì)黨和政府的失望。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，每個(gè)自然人或法人的經(jīng)濟(jì)角色是多重的，他可能是債權(quán)人，又可能是債務(wù)人。如果他作為債權(quán)人的權(quán)利得不到保護(hù)，就很難指望他會(huì)心悅誠(chéng)服的承擔(dān)債務(wù)人的義務(wù)，于是賴債就會(huì)向傳染病一樣很快蔓延，甚至?xí)l(fā)惡性暴力事件，影響社會(huì)穩(wěn)定的大局。
由此可見，法院執(zhí)行工作不僅是一個(gè)法律問題，也是一個(gè)社會(huì)問題，解決得不好，將直接影響國(guó)家改革、發(fā)展、穩(wěn)定的政治局面。
三、法院執(zhí)行局難以執(zhí)行具體成因。
(一)執(zhí)行立法滯后。
執(zhí)行工作目前主要依靠民事訴訟法和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行工作的規(guī)定開展。而民事訴訟法中，關(guān)于執(zhí)行的條文僅有三十多條，如此少的容量必然導(dǎo)致規(guī)定過(guò)于原則化，缺乏操作性，也必然導(dǎo)致強(qiáng)制執(zhí)行制度的不完備和執(zhí)行中的無(wú)法可依。最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》也是規(guī)定的少且原則性的多，確定性的內(nèi)容少，對(duì)一些問題并沒有作出具體詳細(xì)的規(guī)定和有效的措施。如對(duì)執(zhí)行當(dāng)事人，協(xié)助執(zhí)行人和執(zhí)行程序一些環(huán)節(jié)上缺乏法律約束力，對(duì)干涉、阻撓、妨礙法院執(zhí)行工作的行為，沒有規(guī)定明確的處罰措施，對(duì)執(zhí)行措施，執(zhí)行方式，執(zhí)行期限，申請(qǐng)人舉證，執(zhí)行協(xié)助，拒不履行的制裁，也尚需具體明確的規(guī)定和完善。
總的來(lái)說(shuō)，現(xiàn)行的執(zhí)行立法的效率精神乏弱，沒有認(rèn)識(shí)到執(zhí)行工作與審判工作相比所具有的特殊性，有關(guān)的執(zhí)行規(guī)范還不能滿足提高執(zhí)行工作效率的需要。目前，我國(guó)尚未制定出一部較完善的強(qiáng)制執(zhí)行法!而多年來(lái)，全國(guó)法院有待執(zhí)行的案件不少于二、三百萬(wàn)件，而且情況千差萬(wàn)別，所以，把執(zhí)行程序規(guī)范作為民事訴訟法的部分，這種立法體例本身就限制了執(zhí)行規(guī)范的完善。盡管現(xiàn)在有些相關(guān)的規(guī)定和司法解釋，但仍未改變內(nèi)容過(guò)于概括，原則抽象，可操作性差的狀況，立法滯后是造成執(zhí)行難的不可忽視的原因。
(二)法律意識(shí)單薄。
1、公民尊重、遵守法律的意識(shí)淡薄。
突出表現(xiàn)在：不少有履行能力的被執(zhí)行人采取拖、賴、躲、逃等手段違法阻礙、抗拒執(zhí)行;相當(dāng)一部分被執(zhí)行人無(wú)視法律尊嚴(yán)，有的甚至圍攻、毆打執(zhí)行人員，對(duì)執(zhí)行人員進(jìn)行非法拘禁，毀損執(zhí)行公務(wù)車輛等。
2、地方黨政機(jī)關(guān)尊重、遵守法律的意識(shí)單薄。
我國(guó)人治的理念深厚，有幾千年的封建歷史，法治自古弱于人治。而且地方黨政機(jī)關(guān)為了提高自己的政績(jī)，對(duì)那些屬于地方政府主要財(cái)源和利稅大戶的骨干企業(yè)給予重點(diǎn)保護(hù)，所以常常以權(quán)壓法，以言代法，非法干預(yù)司法執(zhí)行工作。
(三)地方保護(hù)主義干擾嚴(yán)重。
當(dāng)前我國(guó)的法院和法官的管理體制還存在一些問題，法院隸屬于地方，由地方人民代表大會(huì)選舉產(chǎn)生，對(duì)其負(fù)責(zé)，受其監(jiān)督，法院直接受地方黨委的領(lǐng)導(dǎo)，在用人方面應(yīng)經(jīng)其核準(zhǔn)同意，法院經(jīng)費(fèi)由地方財(cái)政直接撥與，在財(cái)物上受制約，地方法院還不是“國(guó)家設(shè)在地方的法院”而是地方的法院，執(zhí)行工作在某些方面確實(shí)很難擺脫地方和部門的干擾。而且區(qū)域經(jīng)濟(jì)的存在決定了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況與其利益直接相關(guān)，也與當(dāng)?shù)乩习傩盏那猩砝婷懿豢煞帧６?dāng)?shù)仡I(lǐng)導(dǎo)也自然要維護(hù)當(dāng)?shù)氐睦?。地方法院的人、?cái)、物都屬于地方，它不受地方的敢于是不可能的，保護(hù)地方利益也在所難免。一些地方和部門的領(lǐng)導(dǎo)干部法制觀念淡薄，無(wú)視社會(huì)主義法制統(tǒng)一和尊嚴(yán)，濫用權(quán)力，以言代法，以權(quán)代法，肆意干涉人民法院的執(zhí)行工作，案件的執(zhí)行直接涉及財(cái)物的，有些地方和部門缺乏全全局觀念，往往為了避免損失，保住既得利益，片面的從維護(hù)本地區(qū)本部門的經(jīng)濟(jì)利益出發(fā)，對(duì)法院執(zhí)行工作設(shè)置種種障礙，這些都阻撓執(zhí)行工作的正常發(fā)展。
(四)執(zhí)行局執(zhí)行難具體分析和相關(guān)解決方法。
1、執(zhí)行體制不健全。
人民法院的執(zhí)行工作是隨著近十幾年來(lái)民商事案件有大量增加而發(fā)展起來(lái)的，執(zhí)行工作發(fā)展之始，就沒有形成一套符合執(zhí)行規(guī)律的執(zhí)行工作體制。其內(nèi)部沒有形成分權(quán)制約機(jī)制，外部沒有形成整體合力，執(zhí)行機(jī)構(gòu)的職責(zé)、權(quán)限不清，在一定程度上加劇了執(zhí)行難現(xiàn)象的發(fā)生。具體表現(xiàn)在：第一，執(zhí)行機(jī)構(gòu)和審判機(jī)構(gòu)權(quán)責(zé)劃分不明確而相互扯皮、引起爭(zhēng)端的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，而且還存在“重審輕執(zhí)”的現(xiàn)象;第二，執(zhí)行機(jī)構(gòu)內(nèi)部的執(zhí)行命令權(quán)、執(zhí)行實(shí)施權(quán)、執(zhí)行裁決權(quán)三種權(quán)能，往往是由同一執(zhí)行員統(tǒng)一行使，缺少有效的監(jiān)督制約;第三，橫向的同級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間關(guān)系松散，相互配合協(xié)調(diào)不夠，相互牽制的情況經(jīng)常發(fā)生;第四，縱向的上下級(jí)執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間監(jiān)督制約乏力、集中統(tǒng)一不夠。
2、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍存在的不足。
大批力量投入審判，而執(zhí)行力量不足，執(zhí)行案件堆積，少數(shù)執(zhí)行人員無(wú)暇顧及，當(dāng)事人權(quán)利遲遲得不到法院的強(qiáng)制保護(hù)。同時(shí)在執(zhí)行工作崗位上，執(zhí)行人員法律知識(shí)不熟，遇到問題不知道如何處理，往往簡(jiǎn)單地認(rèn)為，執(zhí)行就是拿著判決書、調(diào)解書向被執(zhí)行人討賬，這是一種普遍的錯(cuò)誤觀念。執(zhí)行干警綜合素質(zhì)不能適應(yīng)執(zhí)行工作的客觀要求，也造成了當(dāng)今的執(zhí)行難。
3、執(zhí)行的期限過(guò)長(zhǎng)，導(dǎo)致當(dāng)事人產(chǎn)生執(zhí)行無(wú)效率的失落感。
眾所周知，法院辦案大量的時(shí)間集中在審理，執(zhí)行的期限應(yīng)當(dāng)比審理的期限短，當(dāng)事人才沒有失落感。而現(xiàn)在，許多案件法院都是采用簡(jiǎn)易程序的，采用三個(gè)月(簡(jiǎn)易程序)審理完畢的案件，卻需要六個(gè)月才會(huì)執(zhí)行完畢，明顯加重了當(dāng)事人的失落感。
四、民事執(zhí)行難問題的解決方法。
(一)當(dāng)事人如何解決難與收取執(zhí)行款的問題。
當(dāng)事人可以通過(guò)公開懸賞的方式，借助社會(huì)的力量，通過(guò)合法的途徑使判決確定的權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)。具體方法有以下兩種：第一，懸賞他人提供被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)線索;第二，懸賞他人居中進(jìn)行調(diào)解，說(shuō)服債務(wù)人履行判決確定義務(wù)。
當(dāng)事人在訴訟過(guò)程中或訴訟前如果發(fā)現(xiàn)對(duì)方當(dāng)事人有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、揮霍財(cái)物等逃避債務(wù)的行為時(shí)，可以向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。根據(jù)《民事訴訟法》第92和93條的規(guī)定：人民法院在受理訴訟前或訴訟過(guò)程中，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的提出或申請(qǐng)，可對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭(zhēng)議標(biāo)的物做出強(qiáng)制性的保護(hù)措施，以保證將來(lái)做出的判決能夠得到有效的執(zhí)行。
當(dāng)事人可以委托代理人去申請(qǐng)執(zhí)行及收取執(zhí)行款。根據(jù)《試行規(guī)定》第18條和22條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人可以委托別人代為其向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行及代為其收取執(zhí)行款。這樣當(dāng)事人就可避免介入繁瑣、復(fù)雜的執(zhí)行程序。
當(dāng)事人可借助司法機(jī)關(guān)將有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行的對(duì)方當(dāng)事人繩之于法。根據(jù)《刑事訴訟法》第84條和《刑法》第313條的相關(guān)規(guī)定：當(dāng)事人發(fā)覺被執(zhí)行人有能力執(zhí)行機(jī)而拒不執(zhí)行的，可以向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院報(bào)案或舉報(bào)，對(duì)已構(gòu)成犯罪的，司法機(jī)關(guān)應(yīng)立案?jìng)刹?，并給予刑罰處置。
(二)制定統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法。
制約執(zhí)行工作的因素，無(wú)論是法院內(nèi)的因素，還是法院外的因素，在法律規(guī)范層次上都有反映。要解決“執(zhí)行難”的問題，應(yīng)從立法的理念上去考慮。強(qiáng)制執(zhí)行立法的滯后已經(jīng)引起了理論界、司法實(shí)際部門與國(guó)家立法機(jī)關(guān)的重視。強(qiáng)制執(zhí)行法的改革完善應(yīng)當(dāng)以解決實(shí)踐中的“執(zhí)行難”為其出發(fā)點(diǎn)。
我國(guó)應(yīng)制定一部統(tǒng)一的強(qiáng)制執(zhí)行法，規(guī)定審執(zhí)分立，對(duì)執(zhí)行機(jī)構(gòu)和人員的法律地位、執(zhí)行機(jī)構(gòu)體制的建立、執(zhí)行原則、執(zhí)行范圍、執(zhí)行管理、執(zhí)行程序、執(zhí)行措施、執(zhí)行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、協(xié)助執(zhí)行義務(wù)以及妨礙執(zhí)行的法律后果等問題做出具體明確的規(guī)定，使執(zhí)行工作有法可依，保障執(zhí)行工作的順利進(jìn)行。
(三)完善法院各項(xiàng)工作機(jī)制。
1、提高執(zhí)法隊(duì)伍的整體素質(zhì)。
著重從下兩個(gè)方面人手：第一，不斷加強(qiáng)執(zhí)行干警的思想、政治、組織、紀(jì)律，提高干警法律知識(shí)和業(yè)務(wù)技能，使其成為能勝任執(zhí)行工作的全面型人才;第二，走精英化執(zhí)行之路，逐步提高執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)的標(biāo)準(zhǔn)。樹立新的執(zhí)行理念，深化執(zhí)行改革。擯棄不符合現(xiàn)代法治要求，制約執(zhí)行工作的陳舊作法，深化執(zhí)行改革，創(chuàng)建符合執(zhí)行工作規(guī)律的新體制與新模式，包括執(zhí)行體制，執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行權(quán)運(yùn)行機(jī)構(gòu)和執(zhí)行方式與方法四個(gè)層面。
2、強(qiáng)化執(zhí)行方式改革。
加大執(zhí)行工作力度，按照“全面公開、強(qiáng)化監(jiān)督、嚴(yán)格規(guī)范”的要求進(jìn)行執(zhí)行方式改革，以取得社會(huì)各界對(duì)執(zhí)行工作的理解和支持，為推動(dòng)執(zhí)行工作的發(fā)展，解決“執(zhí)行難”問題提供新的動(dòng)力。完善執(zhí)行立法，加快強(qiáng)制執(zhí)行法的出臺(tái)，為執(zhí)行工作提供法律依據(jù)和保障?，F(xiàn)行的執(zhí)行立法已落后于執(zhí)行工作的需要，缺乏效率精神，應(yīng)盡快出臺(tái)強(qiáng)制執(zhí)行法，為執(zhí)行工作提供法律保障。
3、規(guī)定明確的執(zhí)行時(shí)限。
依現(xiàn)行執(zhí)行制度，執(zhí)行案件沒有期限，而在實(shí)務(wù)中，案件在一個(gè)人手里辦，短則數(shù)月，長(zhǎng)則數(shù)年，決定執(zhí)行時(shí)間長(zhǎng)短往往取決于外在因素的干預(yù)，也許領(lǐng)導(dǎo)過(guò)問或當(dāng)事人反映就能及時(shí)執(zhí)結(jié)，何種案件何時(shí)結(jié)案沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，為了杜絕這一現(xiàn)象，執(zhí)行程序必須對(duì)執(zhí)行的過(guò)程規(guī)定明確的時(shí)限。
4、形成有效的制約與監(jiān)督機(jī)制。
“執(zhí)行難”也暴露出執(zhí)行權(quán)在運(yùn)行過(guò)程中的腐敗現(xiàn)象，為此，應(yīng)建立執(zhí)行工作的內(nèi)部制約和外部監(jiān)督機(jī)制。
我國(guó)目前的監(jiān)督制度還不夠完善，在監(jiān)督力度、標(biāo)準(zhǔn)、程序等方面規(guī)定都不具體、明確。如執(zhí)行監(jiān)督指上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院、最高人民法院對(duì)各級(jí)人民法院和專門人民法院的執(zhí)行工作依法監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤應(yīng)及時(shí)糾正。但是立法上并沒有對(duì)錯(cuò)誤的種類、性質(zhì)、怎樣糾正已發(fā)生的錯(cuò)誤等有關(guān)問題，做出具有針對(duì)性的規(guī)定。
人民檢察院作為國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)無(wú)權(quán)對(duì)人民法院的執(zhí)行工作進(jìn)行監(jiān)督，這無(wú)疑是人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行工作的部分人員和領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生腐敗，進(jìn)而影響司法公正的根源之一。所以，必須加強(qiáng)國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān)對(duì)執(zhí)行權(quán)的制約和監(jiān)督。強(qiáng)制執(zhí)行更接近行政行為，執(zhí)行程序由于其強(qiáng)制性的特征而較少受到來(lái)自另一種公權(quán)力的干預(yù)，因此必須以強(qiáng)制執(zhí)行救濟(jì)制度來(lái)保護(hù)公民的權(quán)利。它不僅是受侵害人的一種權(quán)利，更是對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)的監(jiān)督。
嚴(yán)密的內(nèi)部制約機(jī)制也相當(dāng)重要。要加強(qiáng)執(zhí)行隊(duì)伍建設(shè)，對(duì)執(zhí)法隊(duì)伍進(jìn)行科學(xué)管理，嚴(yán)肅執(zhí)行紀(jì)律，進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高執(zhí)法水平。各級(jí)法院積極探索，將執(zhí)行權(quán)分立行使，改變了過(guò)去執(zhí)行權(quán)集于執(zhí)行員一人的手中，易于獨(dú)斷專行，暗箱操作的弊端，有效地整治了亂執(zhí)行的行為。
5、充分發(fā)揮審判程序職能作用，為執(zhí)行工作提供有利的前提條件。
審判程序是執(zhí)行程序的前提和基礎(chǔ)，執(zhí)行程序是審判程序的繼續(xù)和完善。由此看出審判程序與執(zhí)行程序是密切聯(lián)系的，充分運(yùn)用審判程序的職能作用，正確引導(dǎo)債權(quán)人主張權(quán)利，及時(shí)采取保全措施，給以后的執(zhí)行工作打下良好基礎(chǔ)，避免重復(fù)勞動(dòng)，有效遏制各種逃債、躲債行為，有利于執(zhí)行工作的順利開展。然而，現(xiàn)實(shí)是：在審判階段，該做疏導(dǎo)工作的不做;該保全的不保全;該先予執(zhí)行的不先予執(zhí)行。而是以“我”只管下判，執(zhí)行是下一階段另一部門的任務(wù)為由，把案子甩在一邊，隨著時(shí)間的推移，也就弱化了司法權(quán)威，從而錯(cuò)過(guò)了案件圓滿解決的良好時(shí)機(jī)。
(四)培養(yǎng)當(dāng)事人在執(zhí)行中的證據(jù)意識(shí)。
審判方式改革取得豐碩成果，在舉證的方式和責(zé)任分配方面，通過(guò)審判人員的指導(dǎo)得到較好發(fā)揮，對(duì)自己的主張，都能提供證據(jù)加以證明。而在執(zhí)行程序中，要求當(dāng)事人舉證，有的當(dāng)事人不理解，認(rèn)為通過(guò)訴訟程序，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)確認(rèn)，人民法院應(yīng)根據(jù)已經(jīng)發(fā)生效力的法律文書，強(qiáng)制責(zé)令義務(wù)人履行義務(wù)，不再負(fù)有舉證責(zé)任。認(rèn)為執(zhí)行中的調(diào)查取證應(yīng)當(dāng)由人民法院承擔(dān)。在這種情況下，人民法院應(yīng)通過(guò)各種渠道加大宣傳力度，引導(dǎo)當(dāng)事人走出不承擔(dān)舉證責(zé)任的誤區(qū)，使其明確執(zhí)行中的舉證是一項(xiàng)重要義務(wù)，是實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利的有力保障。
線人舉報(bào)制，是針對(duì)那些人難尋、隱匿財(cái)產(chǎn)的被執(zhí)行人，由法院在其經(jīng)?；顒?dòng)的場(chǎng)所和知情人中發(fā)展線人，要求線人對(duì)被執(zhí)行人及其財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行舉報(bào)，對(duì)舉報(bào)屬實(shí)的，視其情況給予線人一定數(shù)量金錢獎(jiǎng)勵(lì)的制度。
執(zhí)行公開可以保障當(dāng)事人的知情權(quán);使執(zhí)行權(quán)的運(yùn)行過(guò)程有透明度。執(zhí)行程序應(yīng)該對(duì)這些方面做出明確規(guī)定。增加執(zhí)行案件的透明度，特別是通過(guò)對(duì)敏感環(huán)節(jié)的公開，減少當(dāng)事人因?yàn)閷?duì)法院的不信任所產(chǎn)生的不接受執(zhí)行結(jié)果、進(jìn)而抱怨法院“空調(diào)白判”、“打法律白條”的情況，使當(dāng)事人能及時(shí)了解執(zhí)行案件的進(jìn)展情況、所遇到的困難以及法官行使權(quán)力的法律依據(jù)，爭(zhēng)取得到當(dāng)事人乃至全社會(huì)的理解與支持，樹立人民法院公正司法的良好形象。
所謂被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)申報(bào)制度是指被執(zhí)行人在人民法院執(zhí)行通知指定的期限內(nèi)未能履行生效法律文書確定的義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院申報(bào)其所有的財(cái)產(chǎn)狀況，包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、各種債權(quán)和其它財(cái)產(chǎn)權(quán)及其抵押情況等。
(五)完善民事糾紛解決機(jī)制，擴(kuò)大民事糾紛解決方式。
多發(fā)揮私力救濟(jì)的優(yōu)勢(shì)，完善訴訟保障制度，減輕當(dāng)事人的訴訟成本，保障當(dāng)事人的基本合法權(quán)益。而我們知道，在民事案件當(dāng)中，當(dāng)事人采用訴訟這種方式來(lái)解決糾紛，是基于對(duì)法院的充分信任，而其訴訟目的是請(qǐng)求法院判令對(duì)方當(dāng)事人履行一定的義務(wù)，但在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中法院并沒有很好地保障當(dāng)事人的合法權(quán)益。法院的執(zhí)行并不到位，判決書就成了一紙白條，得不到有效的執(zhí)行。勝訴方不但為訴訟花去了大量的金錢，還為此付出大量的精力，最終落了個(gè)判決執(zhí)行不了的局面，人力、物力喪失殆盡。其實(shí)在現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，當(dāng)事人進(jìn)行訴訟不但是為了獲得程序上的權(quán)利，更重要的是為了獲得實(shí)體上的權(quán)益。另一方面，應(yīng)當(dāng)完善我國(guó)訴訟費(fèi)用的收取制度，建立訴訟費(fèi)用保障制度。當(dāng)前我國(guó)訴訟費(fèi)用一般都在案件審判前收取，執(zhí)行費(fèi)用在法院施行執(zhí)行程序前收取。且費(fèi)用收取又按訴訟標(biāo)的收取，這是相當(dāng)不合理的。我認(rèn)為國(guó)家應(yīng)該減少訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用收取或應(yīng)在當(dāng)事人的權(quán)益確實(shí)取得保障之后收取訴訟費(fèi)用和執(zhí)行費(fèi)用。
五、結(jié)語(yǔ)。
解決執(zhí)行難問題是一個(gè)系統(tǒng)工程，是一個(gè)長(zhǎng)期而艱巨的任務(wù)，其關(guān)鍵則在于強(qiáng)制執(zhí)行程序的完善與健全。只要我們根本轉(zhuǎn)變“重審輕執(zhí)”的觀念，正確認(rèn)識(shí)執(zhí)行程序的價(jià)值，加強(qiáng)執(zhí)行立法，健全執(zhí)行機(jī)制，相信我們一定能夠解決“執(zhí)行難”的問題，執(zhí)行工作必定會(huì)走出困境?？傊?，要克服執(zhí)行難，必須處理好審判與執(zhí)行的關(guān)系，充分發(fā)揮審判程序的職能作用，明確申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人的舉證責(zé)任，建立和完善以“執(zhí)行線人制度”為代表的強(qiáng)有力的執(zhí)行措施，從而降低執(zhí)行成本，提高執(zhí)行效率，樹立司法權(quán)威，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益不受侵害。
六、參考文獻(xiàn)。
[1]江偉：《民事訴訟法》(第2版)，高等教育出版社2004版第28頁(yè)。
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[[5]]方蓅芳.“民事訴訟收費(fèi)考”，載《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》1999年第3期。
[[6]]楊榮馨.《民事訴訟原理》，法律出版社2003年，第536頁(yè)。
法律的畢業(yè)論文篇二
[摘要]獨(dú)立董事制度為上市公司必建的制度，然而獨(dú)立董事所承擔(dān)的法律責(zé)任卻常被人們忽視，我國(guó)對(duì)此在法律規(guī)制上也比較欠缺。本文依據(jù)國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章,運(yùn)用法學(xué)原理,借鑒國(guó)外成果的經(jīng)驗(yàn),結(jié)合我國(guó)的實(shí)際,比較詳細(xì)地分析了獨(dú)立董事的民事責(zé)任，及獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除，并對(duì)構(gòu)建獨(dú)立董事免責(zé)機(jī)制提出了建議。
[關(guān)鍵詞]獨(dú)立董事民事責(zé)任免責(zé)。
一、獨(dú)立董事概述。
二、獨(dú)立董事的法律責(zé)任。
三、獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除。
緒論。
獨(dú)立董事制度是公司治理結(jié)構(gòu)的一個(gè)重要組成部分。在英、美等國(guó)“一元制”的公司治理結(jié)構(gòu)中，直接在董事會(huì)下設(shè)獨(dú)立董事，以便加強(qiáng)對(duì)經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督。不僅如此，一些實(shí)行“二元制”的國(guó)家，如韓國(guó)和日本，在東南亞金融危機(jī)以后，為了完善公司治理結(jié)構(gòu)，也引入了獨(dú)立董事制度。
在我國(guó)，由于在公司治理結(jié)構(gòu)模式中存在“一股獨(dú)大”和國(guó)有股權(quán)虛置問題，而監(jiān)事會(huì)形同虛設(shè)，內(nèi)部人控制嚴(yán)重，導(dǎo)致了大股東對(duì)中小股東利益的侵害。為了完善我國(guó)的公司治理結(jié)構(gòu)，2001年中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》、2002年《上市公司治理準(zhǔn)則》的第三章第五節(jié)和2005年第三次修改的《中華人民共和國(guó)公司法》第四章第五節(jié)對(duì)上市公司組織結(jié)構(gòu)的特別規(guī)定都強(qiáng)調(diào)在我國(guó)的上市公司中必須設(shè)立獨(dú)立董事。雖然有法律明確規(guī)定上市公司必須設(shè)立獨(dú)立董事，但對(duì)于如何完善獨(dú)立董事制度卻沒有作出細(xì)致的規(guī)定。要使獨(dú)立董事充分發(fā)揮其功能作用，達(dá)到設(shè)置獨(dú)立董事之初衷，就必須建立健全配套的法律責(zé)任規(guī)范和免責(zé)機(jī)制。因此，本文就我國(guó)立法現(xiàn)狀，并借鑒國(guó)外對(duì)獨(dú)立董事的法律責(zé)任及其免除的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行研究探討。
一、獨(dú)立董事概述。
（一）獨(dú)立董事的涵義。
根據(jù)我國(guó)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱《指導(dǎo)意見》），獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。美國(guó)的獨(dú)立董事是指不曾是企業(yè)及下屬企業(yè)的員工；不是企業(yè)員工的親屬；不為企業(yè)提供服務(wù)；不任職于為企業(yè)提供重要服務(wù)的機(jī)構(gòu)；只從企業(yè)領(lǐng)取董事報(bào)酬，無(wú)其他利益關(guān)系。英國(guó)對(duì)獨(dú)立董事的規(guī)定為：絕大多數(shù)的非執(zhí)行董事應(yīng)獨(dú)立于管理階層，且與企業(yè)無(wú)利害關(guān)系。加拿大規(guī)定了董事的獨(dú)立性是指獨(dú)立于管理階層且擁有獨(dú)立判斷能力。新加坡規(guī)定：如果在特定情況下，董事所涉及的關(guān)系不會(huì)影響其進(jìn)行獨(dú)立判斷，就可視其為獨(dú)立董事。各國(guó)對(duì)獨(dú)立董事的定義雖不一樣，但其所要表達(dá)的含義是一致的：獨(dú)立董事是那些獨(dú)立于管理層，除了收取費(fèi)用和少量持股外，與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其作出獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系，具有完全意志，代表公司全體股東和公司整體利益的董事。
獨(dú)立董事有時(shí)被稱為外部董事或非執(zhí)行董事，事實(shí)上，這幾個(gè)概念是不能完全等同的，內(nèi)部董事、外部董事是北美常用的稱謂。執(zhí)行董事、非執(zhí)行董事則多為英國(guó)和英聯(lián)邦國(guó)家使用。內(nèi)部董事一般指現(xiàn)任公司負(fù)責(zé)人和雇員以及關(guān)聯(lián)方經(jīng)濟(jì)實(shí)體的負(fù)責(zé)人和雇員，也稱執(zhí)行董事。外部董事是相對(duì)于內(nèi)部董事而言，一般指非本企業(yè)的職工與管理人員而出任公司的董事。外部董事又分為灰色董事和獨(dú)立董事兩大類。灰色董事有時(shí)也稱作“灰色的外部人”，是指除供職于董事會(huì)而與管理層相聯(lián)系外，還與管理層有著個(gè)人的和經(jīng)濟(jì)利益上的聯(lián)系的外部董事。而獨(dú)立董事除供職于董事會(huì)外，與公司管理層不存在其他聯(lián)系。由此可知，外部董事包括獨(dú)立董事，但并不一定是獨(dú)立董事，也可以說(shuō)獨(dú)立的外部董事或獨(dú)立的非執(zhí)行董事才是真正意義上的獨(dú)立董事。
獨(dú)立性是獨(dú)立董事的本質(zhì)所在，也是區(qū)別于其他董事的根本所在。如何判斷獨(dú)立董事的獨(dú)立性，成為獨(dú)立董事最基本的界定。美國(guó)律師公會(huì)規(guī)定：只要董事不參與經(jīng)營(yíng)管理，與公司或經(jīng)營(yíng)者沒有任何重要的業(yè)務(wù)或?qū)I(yè)聯(lián)系，才可以被認(rèn)為是獨(dú)立的。3我認(rèn)為獨(dú)立董事的獨(dú)立性具體表現(xiàn)在：經(jīng)濟(jì)地位上的獨(dú)立。獨(dú)立董事不能與所任職的公司有經(jīng)濟(jì)聯(lián)系或業(yè)務(wù)往來(lái)，自身利益不能與公司利益發(fā)生沖突，只從公司領(lǐng)取董事報(bào)酬，無(wú)其他利益關(guān)系，這避免了獨(dú)立董事在工作中受經(jīng)濟(jì)利益的影響而有違職責(zé)。法律人格的獨(dú)立。獨(dú)立董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，獨(dú)立于公司的股東、董事會(huì)和管理層，作為全體股東的合法權(quán)益代表，享有對(duì)董事會(huì)決議的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)?；谌烁癃?dú)立的要求獨(dú)立董事與所任職的公司不能存在任何可能影響其進(jìn)行獨(dú)立判斷的關(guān)系，如與公司的高級(jí)管理人員存在密切的家庭關(guān)系或類似關(guān)系、雇傭關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系等。
（二）獨(dú)立董事的職責(zé)。
在我國(guó)上市公司中，獨(dú)立董事在公司董事會(huì)中所占比例僅為1/3，在很大程度上阻礙了獨(dú)立董事職權(quán)的有效行使。獨(dú)立董事在董事會(huì)決策上無(wú)法占據(jù)主要地位，而當(dāng)獨(dú)立董事的意見與公司不統(tǒng)一時(shí)，法律只規(guī)定必須對(duì)外披露，而無(wú)其他實(shí)質(zhì)有效的具體措施來(lái)發(fā)揮獨(dú)立董事作用，實(shí)屬遺憾。
二、獨(dú)立董事的法律責(zé)任。
獨(dú)立董事的責(zé)任是指獨(dú)立董事對(duì)自己違反法定義務(wù)（注意義務(wù)和誠(chéng)信忠實(shí)義務(wù)）所必須承擔(dān)的法律責(zé)任。明確獨(dú)立董事的法律責(zé)任有助于促使獨(dú)立董事積極履行其義務(wù)，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事在公司治理中的監(jiān)督功能。
（一）獨(dú)立董事法律責(zé)任的種類。
獨(dú)立董事的責(zé)任種類可從不同角度作不同劃分：第一，從責(zé)任形式上來(lái)看，有民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。民事責(zé)任是指獨(dú)立董事違反其民事義務(wù)如注意義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)、特別義務(wù)而必須承擔(dān)賠償責(zé)任。我國(guó)《公司法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)視、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在《公司法》第十二章法律責(zé)任中，對(duì)董事包括獨(dú)立董事所要承擔(dān)的行政責(zé)任作出了規(guī)定。至于刑事責(zé)任，我國(guó)《公司法》只作原則性的規(guī)定：“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！逼渚唧w罪名在《刑法》中作了詳細(xì)規(guī)定。第二，從違反義務(wù)的內(nèi)容來(lái)看，有獨(dú)立董事違反注意義務(wù)的責(zé)任，違反忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任和違反特定義務(wù)的責(zé)任。
（二）獨(dú)立董事的民事責(zé)任。
1.獨(dú)立董事對(duì)公司的責(zé)任。
董事與公司之間是建立在信賴基礎(chǔ)之上的，它們之間的關(guān)系在不同法系國(guó)家有不同的說(shuō)法。英美法系國(guó)家主張公司與董事之間的關(guān)系是代理和信托關(guān)系。大陸法系國(guó)家一般根據(jù)本國(guó)公司法規(guī)定主張公司與董事之間是委任關(guān)系，其中委托人使公司，受認(rèn)人是董事，委托標(biāo)的是公司財(cái)產(chǎn)的管理與經(jīng)營(yíng)。我國(guó)屬大陸法系國(guó)家，有著傳統(tǒng)的大陸法習(xí)慣，因此我國(guó)大多數(shù)學(xué)者都認(rèn)為引用委任關(guān)系說(shuō)明公司與董事關(guān)系比較符合中國(guó)人的習(xí)慣與傳統(tǒng)。6獨(dú)立董事的職能不同于一般董事，獨(dú)立董事行使監(jiān)督權(quán)，與公司之間的關(guān)系仍可視為一種委任關(guān)系，但委任標(biāo)的為公司財(cái)產(chǎn)的管理與監(jiān)督。
董事對(duì)公司責(zé)任的性質(zhì)。
結(jié)合董事對(duì)公司的責(zé)任，獨(dú)立董事對(duì)公司的責(zé)任可歸結(jié)為：因合同不履行而承擔(dān)的責(zé)任；因侵權(quán)行為而承擔(dān)的責(zé)任；因商法、公司法特別規(guī)定而承擔(dān)的責(zé)任。
我國(guó)獨(dú)立董事對(duì)公司責(zé)任的具體內(nèi)容：
決策責(zé)任，獨(dú)立董事參與董事會(huì)決議而產(chǎn)生的責(zé)任。根據(jù)我國(guó)《公司法》第113條第2款規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。也就是說(shuō)，如果董事會(huì)的決議違法違規(guī)，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的獨(dú)立董事應(yīng)對(duì)公司負(fù)連帶賠償責(zé)任。本條規(guī)定是獨(dú)立董事應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任的一個(gè)主要方面，但它只明確了董事對(duì)公司承擔(dān)的民事賠償責(zé)任，并未涉及是否應(yīng)對(duì)股東及第三人承擔(dān)賠償責(zé)任問題。
違法違規(guī)責(zé)任，獨(dú)立董事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果獨(dú)立董事不履行職責(zé)或履職越權(quán)，給公司、投資者或國(guó)家財(cái)產(chǎn)造成損失的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
內(nèi)幕交易責(zé)任。獨(dú)立董事屬于上市公司高級(jí)管理人員,因其履行職務(wù),可能知悉公司內(nèi)幕消息,就應(yīng)列為《證券法》上內(nèi)幕交易的主體。獨(dú)立董事泄露內(nèi)幕信息而給公司或者投資者造成的損害,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)《證券法》規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任。
競(jìng)業(yè)禁止責(zé)任。獨(dú)立董事違反競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù),自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職的公司相同或相類似的業(yè)務(wù),將其非法所得收入歸公司所有,并由公司或監(jiān)管部門給予相應(yīng)的處分。
收受賄賂的責(zé)任。獨(dú)立董事利用職權(quán)收受賄賂、其他非法收入或侵占公司資產(chǎn),沒收違法所得,責(zé)令退還公司資產(chǎn),構(gòu)成犯罪的,要移交司法機(jī)關(guān)處理。
披露虛假信息的責(zé)任。獨(dú)立董事在其簽署信息披露的法律文件中有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏等,致使投資者在證券交易中遭受損失的,要同上市公司一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。最高人民法院依據(jù)我國(guó)《民法通則》、《證券法》、《公司法》、《民事訴訟法》等法律法規(guī)的規(guī)定，制定了審理因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的司法解釋，對(duì)董事的歸責(zé)作了具體規(guī)定。
2.獨(dú)立董事對(duì)第三人的責(zé)任。
借鑒各國(guó)及我國(guó)公司法律有關(guān)董事對(duì)第三人的責(zé)任的規(guī)定，可將獨(dú)立董事對(duì)第三人責(zé)任分為特別法定責(zé)任及一般侵權(quán)責(zé)任。我認(rèn)為關(guān)于獨(dú)立董事對(duì)第三人責(zé)任的規(guī)定應(yīng)該擴(kuò)大到公司法，而且要規(guī)定獨(dú)立董事直接和間接致使第三人受到損害的情況。
3.獨(dú)立董事責(zé)任的追究。
當(dāng)董事違反了注意義務(wù)或忠實(shí)義務(wù)給公司帶來(lái)?yè)p失時(shí)，就要承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。參照各國(guó)立法例，公司對(duì)董事責(zé)任的追究，一般包括公司直接追究董事責(zé)任和股東代表訴訟兩種途徑。
公司作為權(quán)利主體，在董事拒絕向公司承擔(dān)責(zé)任時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東大會(huì)決議提起訴訟。但由于公司是法人，其權(quán)利能力和行為能力必須通過(guò)公司的機(jī)關(guān)來(lái)行使，由誰(shuí)代表公司提起對(duì)董事的訴訟？對(duì)此，各國(guó)公司法有不同的規(guī)定。德國(guó)、美國(guó)等大多數(shù)國(guó)家規(guī)定，董事會(huì)作為公司的法定業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，有權(quán)代表公司行使對(duì)董事的訴訟。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定，公司與董事之間的訴訟應(yīng)由監(jiān)察人代表公司，股東會(huì)也得選代表參與訴訟。《日本商法》規(guī)定公司對(duì)董事或董事對(duì)公司提起訴訟時(shí)，監(jiān)事在訴訟中代表公司。我國(guó)《公司法》沒有對(duì)此作直接規(guī)定，但根據(jù)其中第152條可以認(rèn)為，監(jiān)事會(huì)是代表公司行使對(duì)董事提起訴訟的權(quán)利機(jī)關(guān)。雖然獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的職能存在某些重合之處，12但兩者處于不同的公司組織機(jī)關(guān)中，獨(dú)立董事違反其法定義務(wù)時(shí)，也應(yīng)當(dāng)由監(jiān)事會(huì)代表公司對(duì)獨(dú)立董事提起訴訟。
股東代表訴訟是指董事對(duì)公司應(yīng)負(fù)責(zé)任而公司怠于追訴時(shí)，由股東為公司提起追究董事責(zé)任的訴訟。13各國(guó)普遍規(guī)定在公司怠于追究董事責(zé)任時(shí)，具備法定資格的股東可以依法行使代表訴訟提起權(quán)，即賦予股東實(shí)現(xiàn)公司權(quán)利的途徑，通過(guò)提起股東代表訴訟追究董事對(duì)公司的損害賠償責(zé)任。但是股東代表訴訟是一個(gè)非常容易被濫用的制度，制度設(shè)計(jì)不當(dāng)將可能直接影響公司經(jīng)營(yíng)健全、穩(wěn)定的發(fā)展。因此，應(yīng)當(dāng)在有效防止股東濫用代表訴訟提訴權(quán)的同時(shí)，又充分發(fā)揮其在經(jīng)營(yíng)監(jiān)督方面的作用是十分重要的。
三、獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除。
（一）國(guó)內(nèi)外有關(guān)獨(dú)立董事法律責(zé)任免除的規(guī)制。
獨(dú)立董事法律責(zé)任的免除主要是指追究獨(dú)立董事民事法律責(zé)任時(shí)在一些特殊的情況下獨(dú)立董事可以減輕或免予承擔(dān)法律責(zé)任，行政責(zé)任和刑事責(zé)任是不能夠免除的。
各國(guó)公司法對(duì)董事免除民事責(zé)任的規(guī)定不同，而這些規(guī)定同樣適用于獨(dú)立董事。英美法系國(guó)家主要采用經(jīng)營(yíng)判斷原則，它主張董事在審理公司事務(wù)時(shí)，如果所作出的決議是基于合理的資料，采取的措施也是適當(dāng)?shù)?，即便此種決議對(duì)公司造成的損害是嚴(yán)重的、災(zāi)難性的，董事也不對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。14《日本商法》規(guī)定，董事對(duì)公司的責(zé)任，非經(jīng)全體股東同意，不得免除。但因發(fā)生與公司交易行為而產(chǎn)生的責(zé)任，經(jīng)全部有表決權(quán)股份的2／3以上多數(shù)同意可以免除。對(duì)于董事違反法令或章程的行為，如果該董事履行職務(wù)是基于善意且沒有重大過(guò)失，可以免除一定限額的責(zé)任。由日本商法看來(lái)，董事責(zé)任的免除主要是由股東決定，但不能免除董事的全部責(zé)任。也就是說(shuō)不管董事是基于何種原因的過(guò)失都必須為他的行為負(fù)上一定的責(zé)任而不能一概不管。日本對(duì)獨(dú)立董事責(zé)任免除的規(guī)定，可以避免獨(dú)立董事因?yàn)檫^(guò)失導(dǎo)致發(fā)生損害公司利益行為而承擔(dān)過(guò)重的責(zé)任，也有助于吸引人們擔(dān)任獨(dú)立董事并發(fā)揮其積極性。
我國(guó)關(guān)于獨(dú)立董事的免責(zé)條款目前只有《公司法》進(jìn)行了說(shuō)明：參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任，但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。但是該條文對(duì)于獨(dú)立董事的免責(zé)規(guī)定得過(guò)于簡(jiǎn)單，單一的條款不能涵蓋免責(zé)的各個(gè)方面，既不利于保護(hù)公司及股東的利益也忽視了獨(dú)立董事利益的保護(hù)。
（二）對(duì)于構(gòu)建我國(guó)的免責(zé)機(jī)制的看法及建議。
一旦全面建立了有關(guān)股東訴訟制度的訴訟程序和司法解釋等民事?lián)p害賠償機(jī)制，就應(yīng)同時(shí)建立相應(yīng)的董事責(zé)任免除等方面的法規(guī)，以確保雙方利益都能得到保障。在獨(dú)立董事責(zé)任日益強(qiáng)化的情況下，如果沒有建立相應(yīng)的責(zé)任免除機(jī)制，往往會(huì)使得獨(dú)立董事感覺履職與承擔(dān)責(zé)任壓力太大，抑制其工作積極性與創(chuàng)新精神的發(fā)揮。就此筆者對(duì)構(gòu)建我國(guó)免責(zé)機(jī)制提出以下幾點(diǎn)看法及建議:。
1.獨(dú)立董事違反誠(chéng)信忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任不得免除。忠實(shí)義務(wù)是獨(dú)立董事應(yīng)履行的最基本的義務(wù)，是對(duì)獨(dú)立董事原則性的要求。如果獨(dú)立董事違反這一原則性要求，必須承擔(dān)責(zé)任且不得免除。
2.上市公司故意欺詐、故意隱瞞重大事實(shí)，而獨(dú)立董事已盡職盡責(zé)而不能發(fā)現(xiàn)的，可以免除責(zé)任。獨(dú)立董事作為董事會(huì)的獨(dú)立成員，不直接參與公司的經(jīng)營(yíng)與管理，因此對(duì)于公司或董事有意隱瞞而已盡其職權(quán)范圍內(nèi)的注意義務(wù)，可以免予承擔(dān)責(zé)任。
3.獨(dú)立董事的法律責(zé)任可因股東大會(huì)決議而免除。公司法的基本規(guī)則為“大多數(shù)規(guī)則”，獨(dú)立董事對(duì)公司的法律責(zé)任可經(jīng)公司2/3股東的同意由公司股東大會(huì)作出決議免除責(zé)任。美國(guó)公司法規(guī)定，董事責(zé)任還可因董事會(huì)決議而免除。我認(rèn)為這一點(diǎn)在我國(guó)不可行，因?yàn)槲覈?guó)獨(dú)立董事制度還不完善，如果獨(dú)立董事的責(zé)任可經(jīng)由董事會(huì)決議而免除，那么就容易腐蝕獨(dú)立董事，無(wú)法確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，這樣也就失去了設(shè)立獨(dú)立董事制度之目的。
4.如果獨(dú)立董事的過(guò)失行為是基于善意、合理實(shí)施而使公司遭受損害，對(duì)于獨(dú)立董事非故意的過(guò)失責(zé)任應(yīng)只作適當(dāng)?shù)拿獬?，但不得完全免除。這樣有利于適度規(guī)范獨(dú)立董事履職行為，不因可以免責(zé)而不承擔(dān)任何責(zé)任。
5.如果獨(dú)立董事僅因較為輕微的疏忽，而導(dǎo)致其終身收入都難以承擔(dān)的高額賠償責(zé)任，勢(shì)必會(huì)抑制獨(dú)立董事工作的積極性與創(chuàng)新性，從而也不利于公司及股東，因此應(yīng)當(dāng)導(dǎo)入獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)補(bǔ)償機(jī)制，在一定程度上避免獨(dú)立董事承擔(dān)過(guò)重的責(zé)任，保障獨(dú)立董事的利益。
結(jié)論。
綜上所述，我國(guó)有獨(dú)立董事制度成長(zhǎng)的土壤，但是獨(dú)立董事制度仍然是要經(jīng)過(guò)不斷的理論論證和實(shí)踐完善才能夠茁壯成長(zhǎng)。獨(dú)立董事的法律責(zé)任是獨(dú)立董事制度建設(shè)中不可或缺的一部分，我國(guó)對(duì)如何確定獨(dú)立董事的法律責(zé)任、如何問責(zé)及怎樣免責(zé)，尚處于理論研究方面還未上升到法律層次。通過(guò)此次畢業(yè)論文的寫作和相關(guān)理論的學(xué)習(xí)，筆者得出以下結(jié)論：
3、第三人應(yīng)成為獨(dú)立董事民事法律責(zé)任的對(duì)象；
4、免責(zé)機(jī)制必須完善，但不能輕易免除所有責(zé)任。
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法律的畢業(yè)論文篇三
目前我國(guó)的高等職業(yè)院校在教學(xué)改革方面做了大量的研究和改革，取得了較好的教學(xué)效果，但是從整體高等職業(yè)院校的教學(xué)改革方面來(lái)看，教學(xué)方法還普遍以傳統(tǒng)式的教學(xué)手段為主，即課堂講授結(jié)合實(shí)驗(yàn)教學(xué)，沒有形成國(guó)家教委對(duì)高職教學(xué)“以教師為指導(dǎo)，以學(xué)生為主體”的局面。本文以探討《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)模式開發(fā)為主要目的，探究高職院校《物流法律法規(guī)》課程的教學(xué)理念、教學(xué)設(shè)計(jì)并開展教學(xué)反思和總結(jié)。以期盡快實(shí)現(xiàn)高職高?！段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的深化改革，全面推進(jìn)素質(zhì)教育。
一、《物流法律法規(guī)》課程探究式教學(xué)。
探究式教學(xué)方法是一種以引發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)主動(dòng)性為出發(fā)點(diǎn)的一種教學(xué)方法，就是通過(guò)教師的啟發(fā)讓學(xué)生自主思考怎樣做和如何去做，學(xué)生不是被動(dòng)地接受教師的現(xiàn)成觀點(diǎn)和課程理論傳授。探究式的教學(xué)模式是實(shí)踐教學(xué)活動(dòng)的主要形式，目的是讓學(xué)生在實(shí)踐中學(xué)習(xí)、在協(xié)作中增長(zhǎng)知識(shí)、在主動(dòng)中發(fā)展、在探索中創(chuàng)新，把自己在理論課程中學(xué)習(xí)到的知識(shí)應(yīng)用在實(shí)際任務(wù)中。我們以《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)為例，選擇探索式的教學(xué)模式已經(jīng)取得了初步的成果。
二、《物流法律法規(guī)》課程的探究式教學(xué)設(shè)計(jì)。
1、任務(wù)驅(qū)動(dòng)式的教學(xué)方法任務(wù)驅(qū)動(dòng)法是探究式教學(xué)模式的核心，使學(xué)生要有問題意識(shí)，現(xiàn)代教學(xué)研究，“問題”是產(chǎn)生學(xué)習(xí)的根本原因，是激發(fā)學(xué)習(xí)的原動(dòng)力，沒有感覺就沒有學(xué)習(xí)的動(dòng)力，不深入思考就不會(huì)有深入的學(xué)習(xí)。問題意識(shí)會(huì)激發(fā)學(xué)生強(qiáng)烈的求知欲，以及學(xué)生敢于探索，勇于創(chuàng)造和追求真理的科學(xué)精神。以教師本人角度來(lái)講任務(wù)驅(qū)動(dòng)應(yīng)該構(gòu)建在教學(xué)理論基礎(chǔ)上，教師的教學(xué)魅力可以充分的體現(xiàn)其中，教師的一堂課就像一塊磁石一樣吸引著學(xué)生的注意力，這樣才能夠充分地調(diào)動(dòng)起學(xué)生的積極性，課堂教學(xué)隨文入冠，教師掌控全局。我們?cè)凇段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)中將課程體系模塊化，模塊下增設(shè)任務(wù)，這樣就可以設(shè)計(jì)每一個(gè)任務(wù)能夠達(dá)到的目標(biāo)，最終達(dá)到模塊規(guī)定的任務(wù)目標(biāo)。如針對(duì)《合同法》教學(xué)模塊，提出不同的任務(wù)，讓學(xué)生制訂貨物運(yùn)輸合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同等，由學(xué)生來(lái)扮演不同角色，這樣就能使課堂氣氛活躍起來(lái)，學(xué)生更加深刻地理解任務(wù)內(nèi)容。
2、分析問題并執(zhí)行課堂任務(wù)對(duì)學(xué)生在課堂上執(zhí)行任務(wù)做出準(zhǔn)確的引導(dǎo)和評(píng)價(jià)，使學(xué)生明確任務(wù)的意義與執(zhí)行任務(wù)的基本步驟以及任務(wù)的最終目標(biāo)。教師在引導(dǎo)識(shí)別這些問題上起著關(guān)鍵的作用，教師的教學(xué)水平達(dá)到一定層次就可以帶領(lǐng)學(xué)生更為深入地走進(jìn)學(xué)習(xí)任務(wù)中，如《貨物運(yùn)輸合同》模塊的學(xué)習(xí)，合同的實(shí)質(zhì)要件與形式要件、合同效力、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)與責(zé)任等都可以在執(zhí)行任務(wù)時(shí)順帶解決，規(guī)定5min，學(xué)生表述本次任務(wù)難點(diǎn)，教師綜合學(xué)生們的提問，對(duì)共性的問題作出解答，提出1-2個(gè)問題組織學(xué)生探究式學(xué)習(xí)即可。
3、強(qiáng)化實(shí)踐探究，評(píng)價(jià)任務(wù)成果。對(duì)實(shí)踐教學(xué)任務(wù)成果的正確評(píng)價(jià)是對(duì)學(xué)生在實(shí)踐學(xué)習(xí)中最后的總結(jié)，學(xué)生在實(shí)踐課任務(wù)基礎(chǔ)上遵循邏輯關(guān)系和科學(xué)方法最終形成自己對(duì)任務(wù)內(nèi)容的理解，如在《物流法律法規(guī)》課程的教學(xué)中，學(xué)生通過(guò)談判、討論等手段，掌握承運(yùn)人的物流運(yùn)輸企業(yè)的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù)，對(duì)貨物的損毀和滅失在法律規(guī)定中免責(zé)條款，最后小組討論得知承運(yùn)人的提存權(quán)、留置權(quán)等。在這種探究式學(xué)習(xí)模式中教師首先要熟知教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)重點(diǎn)，并明確人才培養(yǎng)目標(biāo)和人才培養(yǎng)任務(wù)等，然后再去引領(lǐng)學(xué)生利用在討論探究中獲得知識(shí)。
4、營(yíng)造激勵(lì)式的課堂氛圍。學(xué)生最關(guān)心的還是自己的分?jǐn)?shù)，激勵(lì)式的教學(xué)評(píng)價(jià)是十分必要的，這個(gè)環(huán)節(jié)不僅給予學(xué)生本段學(xué)習(xí)的肯定與鼓勵(lì)還是激發(fā)其更大學(xué)習(xí)積極性的誘因，比如在《物流法律法規(guī)》的學(xué)習(xí)過(guò)程中，判斷自己簽訂的合同是否存在漏洞，怎樣最大限度地作為承運(yùn)人的物流公司或托運(yùn)代理人，最后獲取最大的利益。學(xué)生就會(huì)積極參與討論，教師應(yīng)給予正確引導(dǎo)和鼓勵(lì)，并為其做出評(píng)價(jià)，使學(xué)生獲得肯定，盡管學(xué)生的發(fā)言不夠嚴(yán)謹(jǐn)、全面也應(yīng)該鼓勵(lì)學(xué)生思考。
三、教學(xué)反思與總結(jié)。
教學(xué)活動(dòng)的實(shí)施效果最終還是要看學(xué)生的受益情況，如參與情況、動(dòng)手操作能力、分析解決問題能力等能力的提高。只注重形式不注重實(shí)效是探究式教學(xué)模式最忌諱的，只有真正的使學(xué)生在本門課的教學(xué)過(guò)程中得到能力的提升才是教學(xué)的主旨。探究式課堂教學(xué)就是傳統(tǒng)“學(xué)徒制”教育方式，“師傅領(lǐng)進(jìn)門，修行在個(gè)人”老師放開手中的權(quán)利，讓學(xué)生自己去嘗試和體會(huì)學(xué)習(xí)的樂趣，最后真正的達(dá)到學(xué)生可以發(fā)現(xiàn)問題、解決問題、探索問題。作為教師必須轉(zhuǎn)變觀念，樹立服務(wù)意識(shí)，在教學(xué)過(guò)程中要促使學(xué)生課堂保持融洽、輕松的氛圍，尊重學(xué)生、允許他們“犯錯(cuò)”，鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)新，教師還應(yīng)時(shí)刻把握好自己的角色定位，什么時(shí)候主導(dǎo)課堂、什么時(shí)候規(guī)范課堂，要張弛有度。總之，探究式教學(xué)強(qiáng)調(diào)的是學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí)，但也離不開教師的指導(dǎo)，在學(xué)習(xí)的整體過(guò)程中都對(duì)教師提出較高的要求，做為教師不僅要關(guān)注一些有突出表現(xiàn)的學(xué)生還應(yīng)該照顧到大多數(shù)學(xué)生的學(xué)習(xí)效果，要有計(jì)劃、有方法地引導(dǎo)學(xué)生來(lái)學(xué)習(xí)，時(shí)刻警醒自己教學(xué)的公平性。以期達(dá)到最好的教學(xué)效果，使更多的學(xué)生受益。
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法律的畢業(yè)論文篇四
《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補(bǔ)救方法規(guī)定的研究。
2.選題依據(jù)：(選題經(jīng)過(guò)、國(guó)內(nèi)外動(dòng)態(tài)、初步設(shè)想及突破點(diǎn))。
1、選題經(jīng)過(guò)：大四上學(xué)期開始接觸國(guó)際法方面的知識(shí)，因?yàn)楸旧韺?duì)國(guó)際法有一些興趣，所以在論作文選題時(shí)較多的關(guān)注了這方面的論文題目。潘老師的國(guó)際經(jīng)濟(jì)法方面的題目有幾個(gè)是我比較感興趣的，后經(jīng)過(guò)查找資料，對(duì)比分析之后選擇了這一論文題目。
2、國(guó)內(nèi)外動(dòng)態(tài)：1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》是目前世界上專門適用于國(guó)際貨物買賣的國(guó)際公約之一。由于核準(zhǔn)或參加這一公約的國(guó)家越來(lái)越多，它對(duì)國(guó)際貿(mào)易的影響也越來(lái)越大。作為該條約的締約國(guó)之一，中華人民共和國(guó)政府于1981年9月30日在公約上簽字，并于1986年12月11日批準(zhǔn)該公約。除聲明保留條款外，該公約已對(duì)我國(guó)生效。隨著我國(guó)對(duì)外開放水平的不斷提升，國(guó)際間的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易往來(lái)越來(lái)越頻繁，該公約對(duì)我國(guó)的進(jìn)出口貿(mào)易發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用。在國(guó)際貨物買賣過(guò)程中違反當(dāng)事人雙方之間簽訂的合同的情況并不少見，對(duì)于違反合同后可以采取的救濟(jì)方法進(jìn)行研究就非常必要了。世界各國(guó)都對(duì)這方面進(jìn)行了大量專門的研究，尤其像美、日、英、法、德等貿(mào)易大國(guó)。
3、初步設(shè)想及突破點(diǎn)：本文將從1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》第三部分中第二章第三節(jié)、第三章第三節(jié)及第五章入手，對(duì)買賣雙方中一方違反義務(wù)時(shí)另一方可以采取的補(bǔ)救方法及雙方可以共同采取的補(bǔ)救方法的規(guī)定進(jìn)行研究，從而更加透徹的了解《公約》中該方面的規(guī)定以及為我們?nèi)蘸髲氖聦?shí)務(wù)工作打下一個(gè)良好的基礎(chǔ)。
3.選題的意義(理論上、實(shí)踐上的意義及可行性論述)。
對(duì)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補(bǔ)救方法規(guī)定的研究具有重要的意義：
1、從理論上說(shuō)，通過(guò)對(duì)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補(bǔ)救方法規(guī)定的研究有利于我國(guó)法學(xué)理論研究的全面發(fā)展，尤其是關(guān)于違約時(shí)救濟(jì)手段方面的研究的，借鑒國(guó)際上研究的有益成果充實(shí)我國(guó)《合同法》中這方面的不足。
2、從實(shí)踐上說(shuō)，通過(guò)對(duì)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》中有關(guān)違約補(bǔ)救方法規(guī)定的研究有利于提高我國(guó)企業(yè)在對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中的自我保護(hù)意識(shí)，增強(qiáng)企業(yè)在對(duì)外貿(mào)易中抵御風(fēng)險(xiǎn)的能力;有利于我國(guó)政府對(duì)外開放政策的實(shí)施，促進(jìn)我國(guó)進(jìn)出口貿(mào)易的發(fā)展，更好地提高我國(guó)的綜合國(guó)力;有利于我國(guó)企業(yè)更好地適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展趨勢(shì);有利于改善國(guó)際貿(mào)易往來(lái)的大環(huán)境，增進(jìn)國(guó)家之間貿(mào)易安全。
3、關(guān)于該論文寫作的可行性方面，自從1986年12月11日我國(guó)批準(zhǔn)該公約以來(lái)，無(wú)論是各高校中國(guó)際法學(xué)專業(yè)的教授、學(xué)者，還是專攻涉外業(yè)務(wù)的律師都不同程度地從不同的角度對(duì)該公約進(jìn)行了深入的研究。經(jīng)過(guò)二十多年的研究，其成果不容小覷。同時(shí)，實(shí)踐中的案例更是數(shù)不勝數(shù)，這將有助于該論文的寫作。另外，外國(guó)學(xué)者在這方面的研究成果及外國(guó)實(shí)務(wù)中的案例也是該論文在寫作時(shí)的有益借鑒。
4.論文撰寫過(guò)程中擬采取的方法和手段。
本文擬采取的方法有：
(1)價(jià)值分析方法：通過(guò)認(rèn)知和評(píng)價(jià)違約救濟(jì)方法，從而確證其社會(huì)價(jià)值。
(3)邏輯分析方法：運(yùn)用于公約中關(guān)于違約救濟(jì)方法的規(guī)定的法律條文之間的`邏輯關(guān)系。
(4)語(yǔ)義分析方法：通過(guò)對(duì)公約中所用的概念、表達(dá)的闡述明確其在公約中的應(yīng)用及地位。
5.論文寫作提綱。
1.《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》關(guān)于違約補(bǔ)救方法的規(guī)定。
1.1買賣雙方都可使用的違約補(bǔ)救方法。
1.1.1預(yù)期違反合同時(shí)違約的補(bǔ)救方法。
1.1.2分批交貨合同時(shí)違約的補(bǔ)救方法。
1.1.3損害賠償。
1.1.4根本違約時(shí)宣告合同無(wú)效。
1.1.5支付利息。
1.2賣方違反合同的補(bǔ)救辦法。
1.2.1繼續(xù)履行合同義務(wù)。
1.2.2交付替代貨物。
1.2.3通過(guò)修理對(duì)不符合同之處作出補(bǔ)救。
1.2.4減低價(jià)格。
1.2.5拒收貨物。
1.3買方違反合同的補(bǔ)救辦法。
1.3.1履行合同義務(wù)。
1.3.2自己訂明價(jià)格。
2.《公約》中關(guān)于違約補(bǔ)救方法的規(guī)定與我國(guó)《合同法》的規(guī)定。
2.1我國(guó)《合同法》中的違約責(zé)任。
2.2二者的比較。
2.3對(duì)我國(guó)《合同法》的有益借鑒。
3.《公約》中關(guān)于違約補(bǔ)救方法的規(guī)定的不足之處及發(fā)展空間。
3.1不足之處。
3.2發(fā)展空間。
6.計(jì)劃進(jìn)度及內(nèi)容。
20xx-20xx學(xué)年第一學(xué)期。
第20周開題報(bào)告答辯以及下達(dá)畢業(yè)論文任務(wù)書;。
20xx-20xx學(xué)年第二學(xué)期。
第1～9周進(jìn)一步搜集資料，研究資料，修訂論文提綱;撰寫完成論文初稿;。
第10～12周提交論文初稿，在教師指導(dǎo)下，修改、完成論文二稿;。
第13～15周在教師指導(dǎo)下，修改、完成論文三稿;。
第16周完成論文定稿與裝訂;。
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法律的畢業(yè)論文篇五
培養(yǎng)什么類型的人才是法學(xué)教育的核心問題。高職法律教育的學(xué)歷層次主要是專科層次，既然是開辦高等職業(yè)教育，就必須嚴(yán)格的按照高等職業(yè)教育的培養(yǎng)人才的目標(biāo)，主要是以培養(yǎng)應(yīng)用性技術(shù)人才為目標(biāo)，以就業(yè)為導(dǎo)向。作為高職法律教育，就必須分析當(dāng)前的法律需求的市場(chǎng)，以及高職法律畢業(yè)生的去向，也就是說(shuō)要解決好關(guān)于“進(jìn)出口”問題。適應(yīng)法律職業(yè)部門內(nèi)部崗位結(jié)構(gòu)和人才結(jié)構(gòu)的合理調(diào)整,培養(yǎng)一批與律師、法官、檢察官等職業(yè)相配套的從事法律輔助性工作的高等技術(shù)應(yīng)用法律職業(yè)類人才和基層法律實(shí)務(wù)人才是調(diào)整法學(xué)教育結(jié)構(gòu)的當(dāng)務(wù)之急。
高職法律教育的內(nèi)涵應(yīng)該確定為以培養(yǎng)具有一定法學(xué)理論基礎(chǔ),能夠適應(yīng)基層司法實(shí)踐需要的應(yīng)用性法律人才的高等職業(yè)教育。高職法律教育所培養(yǎng)的畢業(yè)生將走向鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所、人民法庭,在縣市區(qū)法院、檢察院擔(dān)任書記員等法律職務(wù),在法律事務(wù)所協(xié)助有實(shí)力的大律師辦理律師業(yè)務(wù)和承擔(dān)較小規(guī)模的律師業(yè)務(wù),在基層政權(quán)機(jī)關(guān)和中小企業(yè)擔(dān)任法律顧問工作,等等。因此，高職法學(xué)人才的重點(diǎn)應(yīng)放在培養(yǎng)為行業(yè)和企事業(yè)單位提供法律服務(wù)的人才，而不必一定要培養(yǎng)做法官、檢察官或律師這樣的法律專門人才。
本項(xiàng)目研究的中心問題是――適應(yīng)社會(huì)需求的高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)途徑。一個(gè)人所受教育的廣度與深度直接影響著其人力資本專用性的程度。接受教育獲得的知識(shí)面愈寬(在一定深度的基礎(chǔ)上),人力資本專用性愈低;接受教育獲得的知識(shí)面愈窄(即只有深度,沒有廣度),人力資本專用性愈高。而人力資本的專用性愈低,愈容易在市場(chǎng)上進(jìn)行交易,也容易重新選擇新的工作崗位。根據(jù)這一理論,高職法學(xué)教育對(duì)學(xué)習(xí)者適應(yīng)性程度的提高,也就為其將來(lái)就業(yè)降低了成本。因此，專業(yè)可以和職業(yè)相銜接,但不可與崗位相對(duì)應(yīng),專業(yè)教育應(yīng)以某一類職業(yè)共同崗位的共同要求和需要為目標(biāo)和依據(jù)。高職法律事務(wù)專業(yè)既要能夠適應(yīng)法律類工作的一般要求,又要考慮非法律類崗位的工作需要。高職法學(xué)教育應(yīng)以各種法律工作的共同要求和基本素質(zhì)為目標(biāo),此外,還應(yīng)為學(xué)生能夠適應(yīng)多元性發(fā)展留有余地。因此，本課題具有重要的實(shí)踐意義和現(xiàn)實(shí)意義。
二、課題研究的主要內(nèi)容。
(一)高職法學(xué)教育人才培養(yǎng)目標(biāo)。
教育部教高[]16號(hào)文指出，高等職業(yè)教育作為高等教育發(fā)展中的一個(gè)類型，肩負(fù)著培養(yǎng)面向生產(chǎn)、建設(shè)、服務(wù)和管理第一線需要的高技能人才的使命，在我國(guó)加快推進(jìn)現(xiàn)代化建設(shè)進(jìn)程中具有不可替代的作用。教育部教高[]2號(hào)文指出，高職教育培養(yǎng)模式的基本特征是：以培養(yǎng)高等技術(shù)應(yīng)用性專門人才為根本任務(wù);以適應(yīng)社會(huì)需要為目標(biāo)、以培養(yǎng)技術(shù)應(yīng)用能力為主線設(shè)計(jì)學(xué)生的知識(shí)、能力、素質(zhì)結(jié)構(gòu)和培養(yǎng)方案，畢業(yè)生應(yīng)具有基礎(chǔ)理論知識(shí)適度、技術(shù)應(yīng)用能力強(qiáng)、知識(shí)面較寬、素質(zhì)高等特點(diǎn);以應(yīng)用為主旨和特征構(gòu)建課程和教學(xué)內(nèi)容體系。國(guó)家需要眾多法學(xué)研究型人才的同時(shí)，更需要大量法學(xué)應(yīng)用型的操作人才，這使得高等職業(yè)法學(xué)教育肩負(fù)著為國(guó)家培養(yǎng)實(shí)用型人才的艱巨職責(zé)。高職法學(xué)教育，應(yīng)該以法律職業(yè)為目標(biāo)面向，以法律思維、法律方法、法律技能的教育和法律人文精神的養(yǎng)成為重點(diǎn)的法律素質(zhì)教育。
(二)高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)面臨的問題。
1、高職法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)與法學(xué)職業(yè)共同體的實(shí)際需要脫節(jié)。目前,很多高職院校的法律事務(wù)專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)沒有切實(shí)針對(duì)法學(xué)職業(yè)共同體的實(shí)際需要,定位模糊,對(duì)法律應(yīng)用性人才闡述不夠清晰,沒有充分突出高職的特色。
2、課程內(nèi)容設(shè)計(jì)因過(guò)分強(qiáng)調(diào)理論內(nèi)容而缺乏特色。教育部教高[2000]2號(hào)文件指出,三年制專業(yè)的實(shí)踐教學(xué)一般不低于教學(xué)活動(dòng)總學(xué)時(shí)的40%,兩年制專業(yè)的實(shí)踐教學(xué)一般不低于30%。目前,高職法學(xué)教育的實(shí)踐教學(xué)的比例大多數(shù)低于此比例。
3、將高職法律教育理解成了“就業(yè)教育”，學(xué)生的綜合素質(zhì)不高。就業(yè)的高低直接決定著下一年招生的指標(biāo)，在這樣的氛圍的下，學(xué)校忽視培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生的職業(yè)責(zé)任心，使很多的學(xué)生學(xué)生素質(zhì)普遍不高、沒有任何責(zé)任心，法學(xué)基礎(chǔ)薄弱，根本無(wú)法勝任將來(lái)的工作，一度出現(xiàn)了學(xué)生無(wú)法適應(yīng)社會(huì)，不會(huì)和人交往，沒有愛心等不良的反映。
4、簡(jiǎn)單的課程縮減，缺少一些技能訓(xùn)練方面的課程，法學(xué)實(shí)踐教學(xué)和邊緣學(xué)科的內(nèi)容少。教材老化，授課重點(diǎn)不突出，直接影響了教學(xué)的效果，沒有實(shí)施校本課程。
高職教育是一種職業(yè)特征明顯的“應(yīng)用型”教育。高職法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)是可持續(xù)發(fā)展觀為指導(dǎo)下的以素質(zhì)教育為中心的多元化的人才培養(yǎng)模式，其培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)具有以下特征：
1、人才培養(yǎng)的復(fù)合性。
能適應(yīng)市場(chǎng)需求的高職法學(xué)人才,其能力應(yīng)具有復(fù)合性,主要包括四個(gè)層次,首先是專業(yè)方面的一般能力,它包括法學(xué)基礎(chǔ)理論、法律條文、文獻(xiàn)檢索、資料查詢、應(yīng)用寫作、社會(huì)調(diào)查能力等;其次是運(yùn)用專業(yè)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力;再次是具備嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬎季S、敏銳的判斷能力和較強(qiáng)的語(yǔ)言表達(dá)能力。最后是培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用法律知識(shí)分析案例、司法文書寫作、電腦速記、現(xiàn)代辦公技能、公關(guān)等技能,成為切實(shí)適應(yīng)社會(huì)特定崗位群需要的復(fù)合型人才。
法律的畢業(yè)論文篇六
四、課題進(jìn)程或階段說(shuō)明。
1、1月―6月份，對(duì)法律專業(yè)的學(xué)生進(jìn)行了一次調(diào)查問卷，開過(guò)兩次課題組研討會(huì)。根據(jù)調(diào)查問卷提出的問題，有針對(duì)性的進(jìn)行研討，確定了課題的前半部分的內(nèi)容，是高職法律事務(wù)人才培養(yǎng)的目標(biāo)和課程設(shè)置。
2、207月―11月份，對(duì)法律專業(yè)的學(xué)生進(jìn)行了一次調(diào)查問卷，開過(guò)兩次課題組研討會(huì)，并去外地進(jìn)行了社會(huì)需求調(diào)研，根據(jù)調(diào)查問卷和外出調(diào)研提出的問題，有針對(duì)性的進(jìn)行研討，確定了課題的后半部分的內(nèi)容，是高職法律事務(wù)人才培養(yǎng)的培養(yǎng)途徑和人才輸出(就業(yè))。
五、研究的結(jié)果、結(jié)論及其取得的社會(huì)效益。
本文主要針對(duì)法學(xué)專業(yè)人才培養(yǎng)提出了自己的觀點(diǎn)和看法。第一，高職法學(xué)教育，應(yīng)該以法律職業(yè)為目標(biāo)面向，以法律思維、法律方法、法律技能的教育和法律人文精神的養(yǎng)成為重點(diǎn)的法律素質(zhì)教育。第二，結(jié)合培養(yǎng)目標(biāo)從高職法學(xué)人才培養(yǎng)面臨的困惑和培養(yǎng)目標(biāo)的兩個(gè)方面，指出高職法律教育的內(nèi)涵應(yīng)該確定為以培養(yǎng)具有一定法學(xué)理論基礎(chǔ),能夠適應(yīng)基層司法實(shí)踐需要的應(yīng)用性法律人才的高等職業(yè)教育。提出了高職法學(xué)教育的具體定位應(yīng)該是建立成才立交橋，為不同層次的學(xué)生發(fā)展提供不同的空間;規(guī)范職業(yè)定向性，為不同崗位的學(xué)生發(fā)展提供不同的平臺(tái)。最后從“以學(xué)生多元選擇為目標(biāo)，優(yōu)化人才培養(yǎng)方案”，“以職業(yè)能力培養(yǎng)為目標(biāo),構(gòu)建實(shí)踐型教學(xué)體系”，“以雙師型人才培養(yǎng)為目標(biāo),加強(qiáng)實(shí)務(wù)型師資隊(duì)伍建設(shè)”等三個(gè)方面論證了適應(yīng)社會(huì)需求的高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)途徑。
目前，本文的研究成果，已經(jīng)取得了較好的社會(huì)效益。第一，齊齊哈爾職業(yè)學(xué)院法學(xué)專業(yè)自開始的通過(guò)“一次授課，兩次考試”的專本聯(lián)讀和構(gòu)建人才立交橋的人才培養(yǎng)途徑，已經(jīng)被黑龍江省教育部門認(rèn)可并在全省各高職院校推行。第二，讓學(xué)生在真實(shí)的職業(yè)環(huán)境中，通過(guò)生活中的真實(shí)案例的解決，培養(yǎng)其職業(yè)能力，提高其專業(yè)職業(yè)技能的第三學(xué)期教學(xué)方式在許多高職院校得到了認(rèn)可。第三，通過(guò)專家指導(dǎo)委員會(huì)共同探索高職法學(xué)教育教學(xué)規(guī)律，為法學(xué)專業(yè)的發(fā)展方向、人才培養(yǎng)規(guī)格及實(shí)訓(xùn)基地的建設(shè)等提供意見和建議的做法得到了推行。
法律的畢業(yè)論文篇七
自改革開放以來(lái)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐漸成為我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要途徑和手段。
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)從根本上講就是一種法治經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)主體具備較高的法律素質(zhì)，是保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康和平穩(wěn)運(yùn)行的必要保障。
縱觀我國(guó)的傳統(tǒng)法律教育模式，其已經(jīng)很難適應(yīng)我國(guó)當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求，人們也越來(lái)越對(duì)高校法律教育的改革傾注了非常大的關(guān)注度。
我國(guó)高校法律教育的特點(diǎn)具體表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：
從屬性上來(lái)看，道德和法律都是社會(huì)規(guī)范中調(diào)整、約束人們行為以維持正常社會(huì)秩序的重要組成部分。
道德從善與惡、好與壞的角度，通過(guò)人們內(nèi)心的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)、傳統(tǒng)習(xí)慣以及社會(huì)輿論來(lái)約束和調(diào)整人們的行為，維護(hù)社會(huì)秩序的正常運(yùn)行;法律則是利用強(qiáng)制性來(lái)規(guī)范、確保人們行為的合規(guī)合法，保障社會(huì)的有序發(fā)展。
道德和法律互相補(bǔ)充、相輔相成，不可偏頗。
道德強(qiáng)調(diào)的是自律，將被動(dòng)的遵守變成主動(dòng)約束。
法律強(qiáng)調(diào)的是他律，其通過(guò)強(qiáng)制性和威懾性約束人們的行為符合法律規(guī)范。
道德和法律運(yùn)用不同的約束形式達(dá)到維護(hù)社會(huì)秩序的目標(biāo)，從本質(zhì)上看，道德和法律是不可分割的。
但是，在我國(guó)傳統(tǒng)教育中，道德教育和法律教育通常是被割裂開來(lái)，往往偏重于道德修養(yǎng)教育，因此很難使學(xué)生持續(xù)性地形成穩(wěn)定的法律信仰，而這又會(huì)反過(guò)來(lái)對(duì)道德認(rèn)識(shí)產(chǎn)生負(fù)面的作用，最終影響個(gè)人素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)法律學(xué)科課程和法律活動(dòng)課程相分離。
中國(guó)傳統(tǒng)的學(xué)校教育，特別看重學(xué)科課程在學(xué)校教育中的地位，而忽視活動(dòng)課程的作用，認(rèn)為活動(dòng)課程會(huì)擾亂在正常的教學(xué)秩序，而且還與應(yīng)試教育的教學(xué)模式不相符。
因此，在我國(guó)高校的法律教育中，學(xué)科課程的比重大大超過(guò)了活動(dòng)課程，有些甚至都沒有開設(shè)相應(yīng)的活動(dòng)課程。
高校法律教育老師，往往只重視對(duì)法律理論知識(shí)的講解和傳授，而忽略對(duì)學(xué)生法律素質(zhì)以及相關(guān)能力的有效培養(yǎng)。
在法律教學(xué)過(guò)程中只注重學(xué)生對(duì)法律知識(shí)認(rèn)知，學(xué)生往往都是被動(dòng)接受和死記硬背法律知識(shí)的，對(duì)相關(guān)法律問題和法律情景的分析涉及過(guò)少，師生間缺乏互動(dòng)。
但是歸根結(jié)底，法律都是要解決現(xiàn)實(shí)問題的，教師只闡述某一具體規(guī)定，而未能讓學(xué)生掌握和領(lǐng)會(huì)該法律法規(guī)的精神實(shí)質(zhì)的話，一旦學(xué)生遇到真實(shí)情況的發(fā)生，如果缺乏具體的明文規(guī)定，往往會(huì)束手無(wú)策、無(wú)法靈活應(yīng)用，甚至造成學(xué)生自身的違法犯罪情況的發(fā)生。
(三)法律教學(xué)避重就輕，對(duì)法律運(yùn)用能力的培養(yǎng)力度不足。
長(zhǎng)久以來(lái)，因?yàn)槲覈?guó)古代法制的特點(diǎn)，程序法沒有得到應(yīng)有的重視，人們往往只知道實(shí)體而不知道程序，將程序法視作實(shí)體法的附屬品，可有可無(wú)。
受此影響，在我國(guó)高校法律教學(xué)實(shí)踐中，“重實(shí)體法輕程序法”的現(xiàn)象普遍存在，在高校法律教學(xué)實(shí)踐中，教師為了迎合學(xué)生的興趣和營(yíng)造良好的課堂氣氛，往往會(huì)有意識(shí)地增加更多的實(shí)體法的內(nèi)容以及相關(guān)案例，占用了本該是學(xué)習(xí)程序法的時(shí)間，另外因?yàn)閷W(xué)生沒有真正進(jìn)入社會(huì)，也未曾經(jīng)歷過(guò)相應(yīng)的法律執(zhí)行程序，因此學(xué)生對(duì)程序法的感知會(huì)更加的模糊。
這就導(dǎo)致高校法律教育的成效有所影響，使得學(xué)生難以形成系統(tǒng)性的法律基礎(chǔ)知識(shí)，進(jìn)而影響了學(xué)生對(duì)法律實(shí)際運(yùn)用的能力的有效培養(yǎng)。
(四)法律教學(xué)偏向義務(wù)本位，權(quán)利意識(shí)的培養(yǎng)力度不夠。
從我國(guó)法治觀的發(fā)展演化歷程來(lái)看，我國(guó)的法治觀還是側(cè)重于“義務(wù)”的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)少數(shù)人對(duì)多數(shù)人的社會(huì)控制。
在我國(guó)傳統(tǒng)的高校法律教育實(shí)踐中，仍然還殘存著義務(wù)本位思想的.影子，具體表現(xiàn)在法律教育內(nèi)容編排上，往往強(qiáng)調(diào)學(xué)生的守法教育，而忽視對(duì)學(xué)生用法能力、維護(hù)自身權(quán)利的意識(shí)的培養(yǎng)。
這種教學(xué)活動(dòng)幾乎完全抹殺了學(xué)生在法律學(xué)習(xí)過(guò)程中的主體地位，忽視了學(xué)生對(duì)于相關(guān)法律知識(shí)的深入理解和應(yīng)用，對(duì)增強(qiáng)學(xué)生的法律素質(zhì)產(chǎn)生加大的負(fù)面作用，甚至?xí)斐蓪W(xué)生對(duì)法律的片面理解從而產(chǎn)生不良的情緒。
現(xiàn)代化已經(jīng)成為我國(guó)乃至全世界的時(shí)代發(fā)展節(jié)奏，經(jīng)濟(jì)建設(shè)要有現(xiàn)代化的思想，相應(yīng)地教育也應(yīng)當(dāng)有現(xiàn)代化的理念和策略，在人們思想觀念向現(xiàn)代化不斷轉(zhuǎn)變的同時(shí)，社會(huì)的法治建設(shè)也要走向現(xiàn)代化。
使學(xué)生在遵守法律、守護(hù)法律、運(yùn)用法律的前提下，對(duì)法律內(nèi)涵和法治精神有更深刻的認(rèn)識(shí)，從而促進(jìn)更多的人參與到立法過(guò)程中去的以素質(zhì)教育為導(dǎo)向的發(fā)展新趨勢(shì)。
高校法律教育的理念發(fā)生了重大的革新，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
(一)逐漸致力于學(xué)生法律主體意識(shí)的覺醒和法律素質(zhì)的全面培養(yǎng)。
法律意識(shí)指的是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的想法、觀點(diǎn)、心理反應(yīng)等的總稱。
作為將來(lái)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體，具備較高的法律意識(shí)是當(dāng)代大學(xué)生未來(lái)立足社會(huì)的必要條件。
據(jù)有關(guān)調(diào)查顯示，現(xiàn)階段已經(jīng)有相當(dāng)部分的大學(xué)生在出現(xiàn)損害自身利益的情況后能夠擁有較強(qiáng)的法律意識(shí)，能夠訴諸法律。
學(xué)生已逐漸將法律知識(shí)、思維以及信念融入自己的主體范圍之內(nèi)，將被動(dòng)轉(zhuǎn)化為主動(dòng)，進(jìn)而養(yǎng)成良好的法律運(yùn)用能力和法律信仰，從而使得學(xué)生法律素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)逐漸致力于對(duì)法律剛性特征與現(xiàn)實(shí)社會(huì)紛繁復(fù)雜性之間的調(diào)和。
眾所周知，法律是具備強(qiáng)制性的國(guó)家意志的體現(xiàn)，就像俗語(yǔ)講的“法律是完全沒有感情的”，但是紛繁復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)卻與法律的剛性之間往往會(huì)出現(xiàn)差異和不適用的地方。
社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展對(duì)法律的制定、執(zhí)行、監(jiān)督等提出了與之相適應(yīng)的更高的要求。
這同時(shí)也要求在高校法律教育過(guò)程中，要致力于向?qū)W生講解法律的剛性和實(shí)際社會(huì)情況的多變性之間的協(xié)調(diào)，注重培養(yǎng)學(xué)生對(duì)法律運(yùn)用的靈活處理。
(三)致力于法律理論教育和學(xué)生實(shí)踐的有效結(jié)合。
單純的法律理論知識(shí)的灌輸對(duì)學(xué)生形成良好的法律素質(zhì)的養(yǎng)成是不足的，尤其是對(duì)學(xué)生正確運(yùn)用法律能力的培養(yǎng)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。
提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和思維的活躍度，對(duì)高校法律教學(xué)課堂學(xué)習(xí)進(jìn)行鞏固和補(bǔ)充，進(jìn)而達(dá)到全面提高學(xué)生的法律素質(zhì)的目標(biāo)。
法律素質(zhì)教育導(dǎo)向下的高校法律教育，最終是要依靠高校法律素質(zhì)教育的具體方法和策略得以實(shí)現(xiàn)，要以科學(xué)有效的方式和方法，促進(jìn)學(xué)生法律意識(shí)的形成和增強(qiáng)，形成正確的法律體會(huì)、法律情感以及法律信仰，進(jìn)而提升學(xué)生的法律運(yùn)用能力，從而達(dá)到高效法律素質(zhì)教育的最終育人的目標(biāo)。
(一)將法律情感教育逐步融入高校法律教育中。
法律情感是指人們對(duì)法律現(xiàn)象、法律法規(guī)所持有的情緒反饋以及形成的有關(guān)體驗(yàn)。
大學(xué)生的法律情感，只有通過(guò)特定的法律知識(shí)的學(xué)習(xí)、逐漸的內(nèi)化，才能真正培養(yǎng)起來(lái)。
一個(gè)學(xué)生是否具有正確、堅(jiān)定的法律信仰，能夠在充分理解法律知識(shí)的額基礎(chǔ)上信任法律，進(jìn)而在主體性作用下對(duì)法律加以靈活運(yùn)用，是衡量一個(gè)學(xué)生具備法律素質(zhì)與否的重要標(biāo)志。
因此，要在高校法律教學(xué)的具體過(guò)程中，明確法律情感教育的培養(yǎng)思路，盡量將法律情感教育有機(jī)地融入到整個(gè)法律教學(xué)過(guò)程中去，才能真正地提高高校法律素質(zhì)教育的實(shí)效性，才能真正實(shí)現(xiàn)以學(xué)生為主體、教師為引導(dǎo)的科學(xué)、健康的發(fā)展模式。
(二)將個(gè)性教育逐步融入高校基礎(chǔ)法律教育中。
高校素質(zhì)教育就是要把學(xué)生培養(yǎng)成綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展的人，綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展，離不開對(duì)學(xué)生個(gè)性的培養(yǎng)和個(gè)人潛能的挖掘。
個(gè)性發(fā)展和培養(yǎng)學(xué)生綜合素質(zhì)的全面發(fā)展是內(nèi)在統(tǒng)一的，個(gè)性發(fā)展是素質(zhì)教育的重要組成部分，其強(qiáng)調(diào)對(duì)學(xué)生個(gè)性以及潛能的挖掘、發(fā)展，摒棄了傳統(tǒng)教育中的平均主義，根除了教學(xué)內(nèi)容單一、教學(xué)形式固定、教學(xué)方法老舊等弊病。
素質(zhì)教育理念引導(dǎo)下的高校法律教育，就是要充分重視個(gè)性教育的思維的融入，根據(jù)學(xué)生具體的情況，因材施教，善于利用不同學(xué)生對(duì)法律學(xué)習(xí)過(guò)程中的不同興趣和特長(zhǎng)，從而真正有效地提高學(xué)生整體的遵法、守法、用法的能力，使學(xué)生養(yǎng)成較高的法律素質(zhì)和能力。
(三)不斷豐富高校法律素質(zhì)教育方式。
節(jié)選有針對(duì)性的、生動(dòng)的、具有典型代表性的教學(xué)案例開展教學(xué)活動(dòng)，在教授知識(shí)的同時(shí)，激發(fā)學(xué)生討論的熱情，培養(yǎng)學(xué)生的思辨能力，切實(shí)提高學(xué)生的問題解決能力;創(chuàng)設(shè)有趣的法律情境，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣及探索精神等等。
通過(guò)這一系列的教學(xué)方式，可以極大地提高高校法律教育的實(shí)效，實(shí)現(xiàn)素質(zhì)教育的最終目標(biāo)。
法律的畢業(yè)論文篇八
第一章案件辦理基本情況7-11。
1.1案件基本情況7。
1.1.1基本案情7。
1.1.2法院審判情況7。
1.2檢察機(jī)關(guān)案件辦理情況7-8。
1.3檢法事實(shí)和法律方面的分歧8-11。
2.1.1不明確的抗訴再審時(shí)限11。
2.1.3否定和排除對(duì)非訴訟程序中裁定的抗訴12。
2.1.5調(diào)取案卷較難13。
2.2.1檢察建議效力的不確定性13。
2.2.3法律規(guī)定的監(jiān)督時(shí)間滯后,造成被動(dòng)監(jiān)督14。
2.2.4對(duì)檢察機(jī)關(guān)參與民事公益訴訟的權(quán)能未作規(guī)定14。
2.3.3辦案一體化程度不高導(dǎo)致依賴思想嚴(yán)重和責(zé)任不明16。
3.1.1明確再審時(shí)限17。
3.1.2解決多次抗訴而不改判問題17。
3.1.4改變審查級(jí)別不對(duì)等和對(duì)待再審不嚴(yán)肅的狀況18。
3.1.5關(guān)于調(diào)取案卷權(quán)18。
3.2.2進(jìn)一步明確可抗訴的范圍,適當(dāng)擴(kuò)大監(jiān)督范圍19。
3.3.1減少辦案環(huán)節(jié)、縮短辦案周期21。
3.3.3實(shí)行一體化辦案機(jī)制,建立辦案責(zé)任追究機(jī)制22。
致謝25。
法律的畢業(yè)論文篇九
隨著人類文明不斷進(jìn)步，刑事訴訟的目的不再是單純地追求事實(shí)真實(shí)情況，而更多是基于對(duì)某種主導(dǎo)價(jià)值的考慮，從而對(duì)證據(jù)加以取舍。?詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文。
從世界各國(guó)的非法證據(jù)排除規(guī)則來(lái)看，主要有兩種模式：一為強(qiáng)制排除模式，采用這種模式的典型國(guó)家如美國(guó);一為裁量排除模式，采用這種模式的典型國(guó)家如英國(guó)。
美國(guó)是非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)源地，它對(duì)該規(guī)則的貫徹執(zhí)行在世界各國(guó)也是最堅(jiān)決、最徹底的。在美國(guó)，它通常以積極的態(tài)度肯定非法證據(jù)排除規(guī)則，多實(shí)行強(qiáng)制排除模式，這種模式的特點(diǎn)是：法律明確規(guī)定通過(guò)非法程序獲取的證據(jù)作為一般性原則應(yīng)當(dāng)予以排除，同時(shí)又以例外的形式對(duì)不適用非法證據(jù)排除規(guī)則的情況加以嚴(yán)格限定，法官對(duì)于非法證據(jù)的排除基本上要依據(jù)法律的規(guī)定。
美國(guó)實(shí)行的是一種嚴(yán)格意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則，即對(duì)于以非法手段取得的證據(jù)在刑事訴訟中將自動(dòng)被排除或?qū)е伦C據(jù)不可采用。非法證據(jù)排除規(guī)則適用的范圍涵蓋四種法律實(shí)施官員進(jìn)行的非法行為：(1)非法搜查和扣押;(2)違反第五條或六條獲得的供述法律專業(yè)畢業(yè)論文范文;(3)違反第五條或六條獲得人身識(shí)別的證言;(4)“震撼良心”的警察取證方法。[2]這些非法證據(jù)排除規(guī)則主要是基于以下幾種價(jià)值理念：
法律的畢業(yè)論文篇十
工業(yè)革命以來(lái)，機(jī)器大生產(chǎn)取代傳統(tǒng)手工作坊生產(chǎn)，機(jī)器在提高生產(chǎn)效率的同時(shí)，加大了對(duì)生產(chǎn)過(guò)程中的勞工的侵害可能，勞動(dòng)的危險(xiǎn)性與日俱增，勞動(dòng)者在勞動(dòng)過(guò)程中的傷殘事故頻繁發(fā)生。在工業(yè)發(fā)展中，隨著化學(xué)原料、物理材料的大量使用，勞動(dòng)者在化工危險(xiǎn)環(huán)境中工作，在粉塵、有毒有害氣體的侵害下，患上職業(yè)病的機(jī)會(huì)相對(duì)增大。因職業(yè)病發(fā)生在勞動(dòng)過(guò)程中，故各國(guó)把職業(yè)病也納入到工傷賠償?shù)姆懂犞?。勞?dòng)者在工作中遭受事故傷亡或者患職業(yè)病，必然會(huì)導(dǎo)致其謀生能力的降低甚至喪失，從而使其本人或者供養(yǎng)家屬的經(jīng)濟(jì)來(lái)源中斷，生活陷入困境，進(jìn)而威脅到生存。這種情況的大量出現(xiàn)，必然會(huì)形成社會(huì)問題。此即國(guó)外所稱的職業(yè)災(zāi)害，也成為勞動(dòng)災(zāi)害。廣義的職業(yè)災(zāi)害泛指各種情況引發(fā)的妨礙正常職業(yè)進(jìn)行的各種事故，包括損害到人，或者生產(chǎn)設(shè)施、財(cái)物。狹義的職業(yè)災(zāi)害，也稱為職業(yè)傷害，僅指造成人員傷亡的各種事故，此即我國(guó)法律法規(guī)中所稱的工傷。
何為工傷，目前尚無(wú)標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的定義。從字面上理解，工傷即因工負(fù)傷，“工”是指勞動(dòng)者工作、履行職務(wù)的行為，并可擴(kuò)大到與工作、履行職務(wù)相關(guān)的行為，“傷”是指各種急性傷害，包括負(fù)傷、致殘、死亡，也包括各種慢性傷害，比如在各種有毒有害物質(zhì)、氣體、粉塵環(huán)境下，造成身體患職業(yè)性疾病。“工”與“傷”之間是一種因果關(guān)系，通常情況下，意外事故的發(fā)生必須與勞動(dòng)者所從事的工作相關(guān)，包括在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)內(nèi)、以及與工作相關(guān)的其他情形下發(fā)生的事故；而職業(yè)病，是勞動(dòng)者在從事的工作或職業(yè)的時(shí)間、環(huán)境下，因接觸有毒有害物質(zhì)而導(dǎo)致發(fā)生的。此因果關(guān)系在我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》第一條中簡(jiǎn)單概括為“因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病”。
《中國(guó)職業(yè)安全衛(wèi)生百科全書》（1991年版）將工傷事故解釋為“指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上，從事與生產(chǎn)勞動(dòng)有關(guān)的工作中，發(fā)生的人身傷害事故、急性中毒事故。但是職工即使不是在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上，而是由于企業(yè)設(shè)施不安全或勞動(dòng)條件、作業(yè)環(huán)境不良而引起的人身傷害事故，也屬工傷事故”。此概念用了一個(gè)但書，將即使不在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上，而是由于其他與工作有關(guān)的原因?qū)е碌穆毠と松頁(yè)p害，也界定為工傷事故。應(yīng)該說(shuō)，此概念將工傷事故的范圍進(jìn)行了一定程度地?cái)U(kuò)充。
我國(guó)學(xué)者楊立新將工傷定義為“是指勞動(dòng)者在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因所遭受的人身?yè)p害，以及罹患職業(yè)病的意外事故?！眲趧?dòng)者在上下班途中因交通事故發(fā)生的傷亡，雖不在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi)，但此上下班途中行為是與工作相關(guān)的行為，為保障勞動(dòng)者的利益，此傷亡亦應(yīng)當(dāng)是工傷。故為明確起見，工傷定義中的時(shí)間、地點(diǎn)條件中，應(yīng)當(dāng)加入“以及與工作相關(guān)的過(guò)程中”這一擴(kuò)大性條件。
綜上所述，本文筆者將工傷的定義概括為：工傷，即工傷事故，又稱為職業(yè)傷害，指勞動(dòng)者在工作以及與之相關(guān)的過(guò)程中，因工作原因遭受事故傷害導(dǎo)致的傷、殘、死亡或患職業(yè)性疾病。
（一）工傷事故是發(fā)生于企業(yè)（包括個(gè)體工商戶）中的事故。
工傷事故存發(fā)生于各類企業(yè)之中。企業(yè)指我國(guó)境內(nèi)的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、三資企業(yè)，各種形式的股份制企業(yè)、聯(lián)營(yíng)組織、合伙組織，以及個(gè)體工商戶。在我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》將各類企業(yè)，稱為“用人單位”，凡是雇用職工為自己提供勞務(wù)，從而使職工與自己形成勞動(dòng)關(guān)系的各類用人企業(yè)，均稱為用人單位。
根據(jù)我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》，國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不屬于企業(yè)的范圍，但其職工同樣受到相應(yīng)的保護(hù)?！豆ｋU(xiǎn)條例》第62條規(guī)定：“國(guó)家機(jī)關(guān)和依照或者參照國(guó)家公務(wù)員制度進(jìn)行人事管理的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體工作人員遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，由所在單位支付費(fèi)用。”“其他事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險(xiǎn)等辦法”，“參照本條例另行規(guī)定”?？梢婋m然不屬于企業(yè)的范圍，但仍然按照相應(yīng)規(guī)定享受工傷待遇。
（二）工傷事故是企業(yè)職工遭受人身傷亡的事故。
企業(yè)組織依靠其職工提供的勞動(dòng)力進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，各種意外事故難免發(fā)生，給職工、企業(yè)造成人身、財(cái)產(chǎn)損害，有時(shí)這種損害還是十分巨大的。工傷事故中，所造成的損害是企業(yè)職工的個(gè)人人身?yè)p害，而不是財(cái)產(chǎn)損害。這種損害，可能是職工身體的受傷、殘疾，也可能是職工生命的終結(jié)。
企業(yè)職工，即向企業(yè)提供勞務(wù)的勞動(dòng)者，包括各類企業(yè)、個(gè)體工商戶以及合伙所雇用的職工、雇工。我國(guó)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十一條將職工規(guī)定為：“是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者?！币源艘?guī)定，在認(rèn)定企業(yè)的職工時(shí)，應(yīng)當(dāng)以企業(yè)與職工之間是否存在勞動(dòng)法律關(guān)系為準(zhǔn)。職工與企業(yè)之間簽訂有書面勞動(dòng)合同，可以直接認(rèn)定為兩者之間存在勞動(dòng)關(guān)系。在雖然沒有簽訂書面的勞動(dòng)合同，但客觀事實(shí)上職工向企業(yè)提供勞動(dòng)，企業(yè)予以支付勞動(dòng)報(bào)酬的情形下，同樣認(rèn)定為構(gòu)成了勞動(dòng)合同關(guān)系，此即為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
（三）工傷事故是企業(yè)職工在執(zhí)行工作職責(zé)中發(fā)生的事故。
工傷事故發(fā)生后，在受害職工（職工死亡時(shí)則為其親屬）與企。
法律的畢業(yè)論文篇十一
摘要：
德國(guó)法上的法律推定分為事實(shí)推定和權(quán)利推定。法律的事實(shí)推定是指通過(guò)適用法律的規(guī)定，推定未知的事實(shí)。在適用法律上的事實(shí)推定時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)證明作為推定的基礎(chǔ)事實(shí)(前提事實(shí))，只要前提事實(shí)能夠成立，被推定的事實(shí)的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實(shí)推斷某種權(quán)利存在，針對(duì)的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在，也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責(zé)任論》一書為基礎(chǔ)，試圖用更簡(jiǎn)潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源，適用范圍和體系地位三個(gè)大的方面對(duì)權(quán)利推定做一個(gè)詳細(xì)的介紹。
關(guān)鍵詞：
權(quán)利推定法律關(guān)系證明責(zé)任。
一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)。
(一)概念。
法律上的權(quán)利推定是對(duì)權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系，但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實(shí)推定并沒有什么不同。例如，對(duì)占有物行使權(quán)利的人，推定為合法行使權(quán)力的人。再如，對(duì)土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當(dāng)然，對(duì)這種推定仍允許對(duì)方提出反證予以推翻，但由于只有事實(shí)才能成為推定的對(duì)象，因而，不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定，只能對(duì)前提條件的不確定提出反證，一旦前提被證明是確定的時(shí)，便不允許推定被反證推翻，與法律上的事實(shí)推定相同，對(duì)方不可能對(duì)權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多，如《德國(guó)民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定，他們都是針對(duì)權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。
(二)本質(zhì)。
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如，《民法典》891條的推定以在土地登記冊(cè)中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權(quán)利推定應(yīng)被適用的話，其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個(gè)人專用的特定物為前提條件，這一點(diǎn)必須得到證明。
2.權(quán)利推定的對(duì)象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實(shí)存在，或某種權(quán)利的不存在，具體來(lái)說(shuō)包括以下幾點(diǎn)：
(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定，僅涉及權(quán)利形成的事實(shí)的存在，必要時(shí)涉及權(quán)利妨礙的事實(shí)的不存在，但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實(shí)的不存在，該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。
(2)相反對(duì)某種權(quán)利的現(xiàn)實(shí)存在的推定，則不考慮從中可推斷出當(dāng)時(shí)存在這一權(quán)利的所有事實(shí)。
(3)同樣權(quán)利不存在的推定，要多于權(quán)利消滅的推定，也就是說(shuō)多于權(quán)利消滅事實(shí)的產(chǎn)生的推定，權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況：由于不存在權(quán)利形成的事實(shí)或存在權(quán)利妨礙的事實(shí)，權(quán)利為成功地產(chǎn)生，但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實(shí)存在的事實(shí)。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時(shí)刻，那么其結(jié)果是，權(quán)利推定對(duì)此提供不了依據(jù)。
3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的，而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說(shuō)是法律狀況推定，因此，將其稱為法律狀況推定會(huì)更好，更直觀些。
4.權(quán)利推定的效果如下：
(1)受益于推定的一方當(dāng)事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來(lái)主張，相反，除推定的原始事實(shí)(在土地登記冊(cè)中登記、占有、繼承證書)外，它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張，也不需要對(duì)其主張加以證明。也即，對(duì)于援引權(quán)利推定的一方當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實(shí)，而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實(shí)，更無(wú)需證明這些事實(shí)。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置，并不能導(dǎo)致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實(shí)權(quán)利，只是減輕了他的證明負(fù)擔(dān)，他因此無(wú)需積極證明自己權(quán)利的真實(shí)性，而是將舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人，由其舉證反駁權(quán)利推定，也就是說(shuō)對(duì)方當(dāng)事人想反駁推定，他就必須提出說(shuō)明推定不正確的主張，且在發(fā)生爭(zhēng)議的情況下對(duì)其主張加以證明。
(2)對(duì)法官而言，法官不僅用不著對(duì)權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進(jìn)行認(rèn)定，而且如同在訴訟中的承認(rèn)一樣，也用不著進(jìn)行法律適用，他只需要適用推定規(guī)范，并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件，在反對(duì)的一方當(dāng)事人就推定的正確性提出異議前，將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。
(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當(dāng)事人，而不利于每一個(gè)被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時(shí)候會(huì)受到限制，如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。
權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù)，它的出發(fā)點(diǎn)是客觀事實(shí)，但又不絕對(duì)受此限制，而是在高度蓋然性的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，用外在的事實(shí)狀態(tài)推導(dǎo)權(quán)利存續(xù)的狀態(tài)，即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此，擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌，就無(wú)需證明自己物權(quán)的客觀存在性，并可防御他人對(duì)自己權(quán)利真實(shí)性的攻擊;提出相反主張者則要負(fù)擔(dān)該外觀之人不享有真實(shí)權(quán)利的證明責(zé)任，以之來(lái)推翻相應(yīng)權(quán)利推定。在此，擁有權(quán)利外觀之人是防守者，其占據(jù)了有利的地位，提出相反主張之人是攻擊者，其地位較為不利。
不過(guò)，盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人，讓其“不證自明”地享有相應(yīng)的權(quán)利，但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實(shí)權(quán)利不一致的情形，使得真實(shí)權(quán)利人在這種情形中能通過(guò)“證偽”來(lái)推翻通過(guò)權(quán)利外觀推定真實(shí)權(quán)利的法律效果，從而保護(hù)真實(shí)權(quán)利人的利益。因此，可以說(shuō)，權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權(quán)利推定與證明責(zé)任的關(guān)系。權(quán)利推定對(duì)證明責(zé)任的影響表現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一、對(duì)于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，他只需主張推定規(guī)范的前提條件，且在該前提條件有爭(zhēng)議的情況下必須加以證明。對(duì)于無(wú)需依賴基礎(chǔ)事實(shí)的權(quán)利推定來(lái)說(shuō)，連基礎(chǔ)事實(shí)也不必主張和證明。第二、對(duì)推定所針對(duì)的對(duì)方當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，想阻止推定或排除推定的效果，則需就以下事實(shí)負(fù)主張和證明責(zé)任：主張和基礎(chǔ)事實(shí)不相容的事實(shí);主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過(guò)買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán)，因此該物不可能屬占有物的對(duì)方所有。對(duì)于上述主張，該當(dāng)事人應(yīng)負(fù)證明責(zé)任。
(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對(duì)于大多數(shù)推定來(lái)說(shuō)，從開始就不適合，因?yàn)樗簧婕靶枰忉尩囊馑急硎竞筒脹Q，對(duì)于在土地登記冊(cè)中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言，解釋可能是適宜的，但是，它并不像一個(gè)真正的解釋規(guī)則那樣，規(guī)定一個(gè)特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言，權(quán)利推定想要的更多，它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在，之所以說(shuō)它不是證明規(guī)則，是因?yàn)樽C明只以事實(shí)為對(duì)象，而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對(duì)象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權(quán)利推定的排除。
1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定，可以以下列方式最終予以排除：例如，可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定，更正土地登記冊(cè)中的內(nèi)容。
2.權(quán)利推定的效力可以通過(guò)對(duì)相對(duì)規(guī)范的前提條件的證明而在當(dāng)事人之間予以排除。例如1006條，即對(duì)方當(dāng)事人證明，他過(guò)去曾占有該物，后來(lái)被盜、遺失或因其他原因不再占有，或者占有人只是占有媒介人。
3.權(quán)利推定還可以通過(guò)對(duì)具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當(dāng)事人之間予以排除。
4.通過(guò)反面證明。反面證明為本證，任何當(dāng)事人，只要推定指向他，他均可對(duì)權(quán)利推定進(jìn)行反駁，只有當(dāng)法院根據(jù)其心證積極地肯定：推定不真實(shí)，其對(duì)立面真實(shí)，也就是說(shuō)，被推定存在的權(quán)利不存在，被推定屬于對(duì)方的權(quán)利不屬于對(duì)方，被推定不存在的權(quán)利存在，那么該反面證明就成功了。
可見反面證明是一種本證，他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利，也就是必須達(dá)到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。
5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個(gè)權(quán)利推定均與同一個(gè)具體要件相適應(yīng)，即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過(guò)對(duì)相抵觸的推定的效力的權(quán)橫，來(lái)決定效力的優(yōu)劣。只要一個(gè)推定必須回避另一個(gè)推定，隨著它受到反駁，另一個(gè)推定會(huì)立即得到重新重視。
三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位。
1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。
2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟，而且適用于任何一個(gè)以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對(duì)象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機(jī)關(guān)的程序、行政法院程序，尤其是享有自由審判權(quán)的機(jī)構(gòu)的程序。
3.權(quán)利推定不屬于程序法，而是屬于實(shí)體法。
參考文獻(xiàn)：
[3]陳康揚(yáng).法律邏輯原理.四川大學(xué)出版社.1998:127.
法律的畢業(yè)論文篇十二
2、全文結(jié)構(gòu)基本合理科學(xué)，邏輯思路清晰，觀點(diǎn)表達(dá)準(zhǔn)確，語(yǔ)言流暢，論證方法較合理，參考的文獻(xiàn)資料符合主題要求，從主題到內(nèi)容符合專業(yè)要求，部分與本分之間銜接的。比較緊密，但個(gè)別引文沒有標(biāo)著出來(lái)，真正屬于自己創(chuàng)新的內(nèi)容還不是很多，個(gè)別概念比較模糊，總體上達(dá)到畢業(yè)論文要求。
3、研究?jī)?nèi)容具有現(xiàn)實(shí)性和可操作性。選題社會(huì)熱點(diǎn)問題，邏輯結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)。觀點(diǎn)表達(dá)清楚，論述全面。語(yǔ)言平實(shí)簡(jiǎn)潔，通俗易懂。在論證過(guò)程中也能較好地將專業(yè)知識(shí)原理與現(xiàn)實(shí)問題結(jié)合起來(lái)。但論據(jù)還不夠?？傮w上符合畢業(yè)論文要求。
4、選題較具時(shí)代性和現(xiàn)實(shí)性。全文結(jié)構(gòu)安排合理。觀點(diǎn)表達(dá)基本準(zhǔn)確。全文內(nèi)容緊扣行政管理專業(yè)要求來(lái)寫，充分體現(xiàn)出行政管理專業(yè)特色。查閱的相關(guān)資料較多。但不足之處主要是屬于自己創(chuàng)新的東西還不多。總體上符合畢業(yè)論文要求。
5、研究xxx為題，充分的體現(xiàn)時(shí)代特色性。能為中國(guó)行政管理問題的解決提供參考價(jià)值。全文結(jié)構(gòu)合理，思路清晰，觀點(diǎn)明顯。在論證過(guò)程中能教好的將論證與案例論證結(jié)合起來(lái)。不足之處是部分論點(diǎn)的論據(jù)還缺乏說(shuō)服力。
6、以xxx為題進(jìn)行研究。能為解決xx的問題提供參考和借鑒作用。在全文結(jié)構(gòu)中，首先要調(diào)整基本概念提出問題，然后在對(duì)問題進(jìn)行深入的分析，最后為xx提出有效的建議。全文體現(xiàn)專業(yè)特色要求，部分與本分之間銜接的比較緊密，真正屬于自己創(chuàng)新的內(nèi)容還不是很多?？傮w上達(dá)到畢業(yè)論文要求。
7、選題符合行政管理專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)目標(biāo)，能較好地綜合運(yùn)用社會(huì)理論和專業(yè)知識(shí)。論文寫作態(tài)度認(rèn)真負(fù)責(zé)。論文內(nèi)容教充分，參考的相關(guān)資料比較充分，層次結(jié)構(gòu)較合理。主要觀點(diǎn)突出，邏輯觀點(diǎn)清晰，語(yǔ)言表達(dá)流暢。但論證的深度還不夠。
8、本文選題符合行政管理專業(yè)要求，又充分反映出社會(huì)現(xiàn)實(shí)的需要性。全文結(jié)構(gòu)安排合理，思路清晰，觀點(diǎn)正確，能很好的將行政管理專業(yè)知識(shí)與要分析論證的問題有機(jī)地結(jié)合起來(lái)。該文在寫作的過(guò)程中查閱的資料不僅充分而且與主題結(jié)合緊密。但格式欠規(guī)范，案例論證不夠。
9、本文立意新穎。全文以xxx為線索，結(jié)合各地的準(zhǔn)規(guī)較全面的分析了xx的問題和原因。并針對(duì)存在的問題提出解決問題的對(duì)策。內(nèi)容論證也教科學(xué)合理。全文充分體現(xiàn)行政管理專業(yè)特色，格式規(guī)范。但創(chuàng)新點(diǎn)不夠。
10、本文符合專業(yè)要求，反映社會(huì)熱點(diǎn)問題。因此，該主題的研究有利于推進(jìn)我國(guó)xxx的進(jìn)一步發(fā)展。全文首先xxx的問題，然后分析xx的原因。在此基礎(chǔ)上又分析出相關(guān)的xx。全文結(jié)構(gòu)恰當(dāng)，思路清晰，觀點(diǎn)基本正確。
和借鑒作用。在全文結(jié)構(gòu)中，首先對(duì)官員問責(zé)制的現(xiàn)實(shí)意義進(jìn)行了分析，然后再對(duì)我國(guó)官員問責(zé)制的困境進(jìn)行深入的分析，最后提出化解困境的有效建議。全文體現(xiàn)專業(yè)特色要求，符合行政管理專業(yè)培養(yǎng)要求，參考的文獻(xiàn)資料符合論文觀點(diǎn)與主題的需要，實(shí)踐論證還不夠，但，真正屬于自己創(chuàng)新的內(nèi)容還不是很多?？傮w上達(dá)到畢業(yè)論文要求。
法律的畢業(yè)論文篇十三
隨著我國(guó)對(duì)國(guó)際業(yè)務(wù)開發(fā)力度的加大，我國(guó)跨國(guó)投資中的一些活動(dòng)也涉及到法律適用的一些問題，加入wto以后，我國(guó)跨國(guó)投資和融資企業(yè)越來(lái)越多，與國(guó)家交流的范圍也越來(lái)越大，法律沖突和規(guī)則適用不同的情況經(jīng)常發(fā)生，那么我們應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)識(shí)這些沖突和規(guī)則并作出最有利的選擇是我國(guó)跨國(guó)企業(yè)發(fā)展的重要保障，本文從法律沖突及規(guī)則適用的相關(guān)角度探討跨國(guó)證券投資中的法律適用的一些問題，希望能夠?yàn)槲覈?guó)企業(yè)的發(fā)展提供良好的借鑒。
一、跨國(guó)證券投資法律沖突的問題。
為了更好的保障跨國(guó)證券交易的正常進(jìn)行，各國(guó)都針對(duì)跨國(guó)證券投資中的一些問題制定的專門的法律，但是這些法律規(guī)定并不具有世界性，而是各國(guó)從本國(guó)發(fā)展的角度制定的，其中的沖突也是非常多的。總的來(lái)說(shuō)，這些沖突主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
(一)調(diào)整法律關(guān)系存在沖突。
證券投資的認(rèn)識(shí)各國(guó)本來(lái)就存在不同的理解，那么在制定法律和運(yùn)用法律解決問題的過(guò)程中自然也會(huì)存在很大不同，首先是證券發(fā)行主體、方法以及程序等方面存在差別，在規(guī)定上認(rèn)識(shí)是非常不同的;其次是對(duì)于證券交易的方式、支付等一些規(guī)則的制定存在出入;再次國(guó)有關(guān)證券監(jiān)管結(jié)構(gòu)、監(jiān)管方式與措施、證券權(quán)益保護(hù)機(jī)制方面的不同規(guī)制;最后是各國(guó)對(duì)證券市場(chǎng)主體的法律規(guī)定亦存在差異，涉及證券商、證券交易所、證券登記機(jī)構(gòu)、證券投資公司、上市公司、證券投資者的主體資格與身份確認(rèn)方面的法律沖突。
(二)各國(guó)對(duì)于證券投資行為的規(guī)制存在不同。
跨國(guó)證券投資中需要進(jìn)行一系列的行為，在這些行為的規(guī)范和指定的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則方面是存在不同認(rèn)識(shí)的，比如各國(guó)在規(guī)制證券發(fā)行與交易行為時(shí)，對(duì)于如何認(rèn)識(shí)兩種行為，以及在兩種行為的實(shí)施過(guò)程中如何進(jìn)行控制都存在不同的理解，在規(guī)制內(nèi)容上也存在差異;在跨國(guó)企業(yè)上市的條件和對(duì)于該行為的監(jiān)管也存在差異，這些都是跨國(guó)證券投資中世界各國(guó)對(duì)一些行為規(guī)制過(guò)程中存在的不同，這些不同的認(rèn)識(shí)，也就產(chǎn)生了法律適用沖突的問題，不利于共同問題的有效解決。
在以上內(nèi)容主要通過(guò)概括的方式對(duì)于跨國(guó)證券投資中各國(guó)法律存在的沖突問題進(jìn)行了分析和描述，其實(shí)在理論研究之中，對(duì)于這一問題的理解也是存在差別的，比如有一些學(xué)者在概述法律適用沖突的過(guò)程中將這一問題分為三個(gè)部分進(jìn)行分析：發(fā)行主體的沖突、發(fā)行客體的沖突以及發(fā)行行為和管理的沖突，不論哪一種劃分都沖根本上認(rèn)識(shí)到跨國(guó)證券投資中存在法律適用的一些問題，也是未來(lái)需要我們重點(diǎn)解決的部分。
二、跨國(guó)證券投資中法律適用的沖突規(guī)范。
世界各國(guó)對(duì)于跨國(guó)證券投資的行為都有規(guī)定，而且還存在著一些國(guó)際條約、多邊條約等，那么在真正出現(xiàn)跨國(guó)證券投資問題時(shí)應(yīng)當(dāng)如何適用、如何選擇?國(guó)際上對(duì)于這一問題的認(rèn)識(shí)主要存在以下五種不同的問題，不論在證券交易還是發(fā)行都是存在的沖突規(guī)范。
(一)適用發(fā)行人的屬人法。
在跨國(guó)證券投資中，一旦出現(xiàn)法律問題，如何適用法律時(shí)有一些國(guó)家的法律規(guī)定了適用發(fā)行人的屬人法，即由這個(gè)發(fā)行投資行為的跨國(guó)公司注冊(cè)地的法律決定法律沖突應(yīng)當(dāng)適用什么樣的法律，最主要的國(guó)家比如匈牙利，在其國(guó)際私法第28條第4款規(guī)定："如果證券涉及社員權(quán)利，證券權(quán)利和義務(wù)的產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移、消滅和生效適用發(fā)行人屬人法。
(二)根據(jù)發(fā)行地和營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)所在地法律解決糾紛。
這就是典型的屬地主義的思想，也是國(guó)家上比較多的做法，各國(guó)在規(guī)定一旦出現(xiàn)法律沖突如何解決時(shí)，許多情況下都是規(guī)定由營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)所在地的法律解決沖突，這一規(guī)定的目的是因?yàn)榘l(fā)行地和營(yíng)業(yè)機(jī)構(gòu)所在地能夠切實(shí)、準(zhǔn)確的了解到一些跨國(guó)證券投資企業(yè)的情況，并可以通過(guò)登記情況的調(diào)查了解到及時(shí)的信息，也便于當(dāng)事人舉證和裁決機(jī)構(gòu)對(duì)糾紛的解決。
(三)適用物所在地法律。
跨國(guó)證券投資中，其發(fā)行和交易的對(duì)象是廣范圍的，那么在發(fā)生法律糾紛時(shí)，產(chǎn)生的問題也是多種多樣的，而且各國(guó)對(duì)法律糾紛解決的規(guī)定是不同的，為了更好的保障當(dāng)事人的利益，也同時(shí)為了實(shí)現(xiàn)權(quán)利的及時(shí)救濟(jì)，比如韓國(guó)法律就規(guī)定了對(duì)于無(wú)記名證券的權(quán)利取得、喪失適用無(wú)記名證券所在地的法律。
(四)適用證券交易所所在地的發(fā)展。
這是針對(duì)跨國(guó)證券投資過(guò)程中證券交易如何使用法律的問題規(guī)定，不同國(guó)家的規(guī)定存在區(qū)別，但是許多國(guó)家規(guī)定了在發(fā)生證券交易糾紛時(shí)適用交易進(jìn)行地的法律對(duì)糾紛進(jìn)行解決?！缎傺览麌?guó)際私法》第27條規(guī)定："通過(guò)證券交易所訂立的合同，適用證券交易所所在地法".《波蘭國(guó)際私法》第28條規(guī)定："在交易所所為的法律行為之債，依交易所所在地法。"《白俄羅斯共和國(guó)民法典》第1125條第3款第2項(xiàng)規(guī)定："在拍賣、招標(biāo)或股票交易中締結(jié)的合同適用拍賣或招標(biāo)舉行地或股票交易所所在地國(guó)法律。"此外《波蘭國(guó)際私法》第28條、《奧地利國(guó)際私法》第39條、以及加拿大《魁北克民法典》第3115條都有類似的規(guī)定。這些規(guī)定亦與"場(chǎng)所支配行為"的傳統(tǒng)國(guó)際私法理念一致。
(五)由交易進(jìn)行地法律進(jìn)行調(diào)整。
跨國(guó)公司證券交易不同于國(guó)內(nèi)證券的交易，跨國(guó)證券投資在證券交易過(guò)程中具有更多的靈活性，能夠根據(jù)實(shí)際的需要進(jìn)行證券交易，而且現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，也為證券交易的跨空間性提供了最大的可能，因此為了適應(yīng)國(guó)際發(fā)展的狀況，保障交易的正常進(jìn)行，一些國(guó)家法律規(guī)定了對(duì)于糾紛的解決適用交易進(jìn)行地的法律。比如阿根廷法律規(guī)定，債券和向持票人付款的票據(jù)，其轉(zhuǎn)讓，適用轉(zhuǎn)讓地國(guó)法。
此外法國(guó)民法典國(guó)際私法法規(guī)，規(guī)定"股票轉(zhuǎn)讓人與持有人之間的關(guān)系，及持有人與第三人之間的關(guān)系也可以適用指示證券支付地法。"。
三、跨國(guó)證券投資中的法律適用的特點(diǎn)和發(fā)展。
(一)證券交易的雙重法律適用問題。
在實(shí)際的工作和法律制定過(guò)程中可以看出，有關(guān)證券規(guī)定的法律其實(shí)是具有公法和私法雙重性質(zhì)的，而且各國(guó)根據(jù)本國(guó)的實(shí)際情況在制定法律的過(guò)程中也充分考慮的證券交易的雙重適用的問題：強(qiáng)制法規(guī)定和直接適用法，在這兩種不同立法思路的指引下，造成各國(guó)對(duì)于跨國(guó)證券投資中的交易問題規(guī)定不一。但是從主體和交易的強(qiáng)制性方面看，這是私法調(diào)整的領(lǐng)域，但是從國(guó)家規(guī)范證券交易和發(fā)行秩序以及管理行為上看，這又是公法的范疇。因此其是具有雙重性質(zhì)的法律適用。
(二)證券法的直接適用問題。
各國(guó)對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)行管理的制度屬于公法領(lǐng)域的規(guī)制范圍，應(yīng)當(dāng)不同于傳統(tǒng)國(guó)際私法意義上的法律沖突問題。
證券監(jiān)管領(lǐng)域中的這些問題，是各國(guó)證券法的直接適用領(lǐng)域，不存在當(dāng)事人選擇適用或傳統(tǒng)的法律沖突。如違反證券監(jiān)管法規(guī)，則應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，如致他人損害還應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。雖然證券監(jiān)管屬公法領(lǐng)域，但其所調(diào)整的證券發(fā)行與交易關(guān)系及其規(guī)則在性質(zhì)上仍屬私法內(nèi)容，所以證券法是兼具私法與公法內(nèi)容的特殊法律部門。證券法規(guī)范證券市場(chǎng)各方主體的行為，而以民事責(zé)任為主的私法規(guī)制則是構(gòu)建證券市場(chǎng)的法律基礎(chǔ)。如前所述，各國(guó)對(duì)證券民事責(zé)任的構(gòu)成的規(guī)定不同，導(dǎo)致了在證券跨國(guó)發(fā)行及交易的情形下產(chǎn)生一定的法律沖突，所以首先應(yīng)對(duì)證券法中的具體規(guī)范內(nèi)容進(jìn)行識(shí)別，區(qū)分公法屬性與私法屬性，以采用不同的法律適用原則。
四、結(jié)語(yǔ)。
跨國(guó)證券投資的發(fā)展是世界經(jīng)濟(jì)一體化的表現(xiàn)，也是實(shí)現(xiàn)國(guó)家、社會(huì)進(jìn)步的標(biāo)志，作為一個(gè)發(fā)展中國(guó)家，通過(guò)這種方式與世界各國(guó)進(jìn)行有效的經(jīng)濟(jì)鏈接，利用世界的資金以及其他資源為我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供支撐，是一個(gè)可取之道。但同時(shí)也要看到其中的一些問題，比如我國(guó)在競(jìng)爭(zhēng)力、經(jīng)營(yíng)方式上的差別，這些問題最終都是要依靠法律進(jìn)行解決，只有做好法律適用的選擇，解決法律適用的問題才能我國(guó)跨國(guó)證券投資業(yè)務(wù)的發(fā)展提供依托。
法律的畢業(yè)論文篇十四
提出我國(guó)民事.刑事.行政訴訟中大量存在無(wú)證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠(yuǎn).姚莉.鄒斌:新刑訴法實(shí)施過(guò)程中的幾個(gè)問題,載法商研究1997年第6期，崔敏:刑訴法實(shí)施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)1998年第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一，表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
證人缺席將使法律真實(shí)偏離客觀真實(shí)，對(duì)當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害，同時(shí)將損害司法公正。主要體現(xiàn)在1無(wú)法。
保證書。
面證言的真實(shí)性;2無(wú)法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換，最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國(guó)民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
訴訟是一種法律行為必須依法進(jìn)行，法律的健全是訴訟活動(dòng)的保障，這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來(lái)執(zhí)行，訴訟主體的意志必將在訴訟過(guò)程中打下自身的烙印，這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象，也必須從這兩個(gè)方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個(gè)訴訟的背景下進(jìn)行——這是本文的主要論點(diǎn)。
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