竽法律論文網(wǎng)(匯總15篇)

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通過總結(jié),我們可以發(fā)現(xiàn)問題、總結(jié)經(jīng)驗(yàn)、提高思考能力,促使自我進(jìn)步。要寫一篇完美的總結(jié),首先需要對所總結(jié)的內(nèi)容有充分的了解和把握。通過以下總結(jié)范文的閱讀,相信大家會對總結(jié)的寫作有更深入的了解。

竽法律論文網(wǎng)篇一

(西南民族大學(xué)法學(xué)院03級2班杜百軒)。

內(nèi)容摘要:視聽資料在我國是一種獨(dú)立的證據(jù)種類,錄像證據(jù)是視聽資料中一項(xiàng)重要內(nèi)容。

在我國,視聽資料是作為一種獨(dú)立的證據(jù)種類使用的,這與世界大多數(shù)國家將視聽資料納入書證之列的分類法相比可謂獨(dú)樹一幟。從外部表象來看,視聽資料兼有物證和書證的特征,同時(shí)又具有其他證據(jù)種類無與能及的特性。物證是憑物的外部特征證明案件,而錄像證據(jù)是以聲音、圖像等再現(xiàn)案件的發(fā)生過程,它不僅可以記錄物證的外部特征而且更能再現(xiàn)該物證運(yùn)動(dòng)的過程。書證雖是以載體上的文字、符號、圖案說明案件,但是以靜態(tài)的方式說明案件,而錄像證據(jù)則是以“流動(dòng)”的聲音和畫面反映案件的情況,是以動(dòng)態(tài)方式呈現(xiàn)案件的發(fā)生過程。由此,可以說,視聽資料是集書證、物證之優(yōu)點(diǎn)于一體的獨(dú)立證據(jù)形式,而錄像證據(jù)是視聽資料的重要內(nèi)容。

與其他錄像證據(jù)相比,錄像證據(jù)有自己的顯著特點(diǎn):

首先,準(zhǔn)確、客觀。錄像證據(jù)是采用現(xiàn)代科技手段與設(shè)備記載的案件的原始材料,或使用高精技術(shù)設(shè)備提供的與案件有關(guān)的信息和資料,與證人證言、當(dāng)事人陳述等言詞證據(jù)相比,在記錄、儲存和反映案件情況的過程中,因受各種主客觀因素的影響而失真的可能性較小,一旦形成,比較準(zhǔn)確、客觀。

其次,形象、直觀。錄像證據(jù)不僅以所表達(dá)的思想內(nèi)容證明案件情況,而且以原聲原貌再現(xiàn)一定的法律行為或案件事實(shí),望之有形,聞之有聲,給人們直感的、生動(dòng)的感受。這顯然有利于司法人員準(zhǔn)確認(rèn)定案情。

再次,動(dòng)態(tài)、連續(xù)。錄像證據(jù)能夠動(dòng)態(tài)地連續(xù)性地反映案件情況,較之其他物證、書證、痕跡等以靜態(tài)的方式反映案件情況的證據(jù)來說,更有利于司法人員全面分析認(rèn)定案情。

最后,偽造方便,真假難辨。錄像證據(jù)與其他證據(jù)種類相比,具有其優(yōu)點(diǎn),但也存在著弱點(diǎn),即偽造方便。如錄像帶容易被沖洗、消除、剪輯;錄制、儲存錄像證據(jù)的設(shè)備裝置出現(xiàn)技術(shù)故障或問題等,都可能造成資料的虛假。并且錄像被偽造后,僅憑人的感官往往難以發(fā)現(xiàn),必須借助科技手段去檢測。因此,在運(yùn)用時(shí)應(yīng)引起高度重視。

錄像證據(jù)的形成,從時(shí)間上看,有的可能是犯罪行為人實(shí)施犯罪的同時(shí)制作的,有的可能是案發(fā)后,偵查人員提取或制作的;有的可能是某個(gè)單位、當(dāng)事人送交或提供給偵查機(jī)關(guān)的。

其形成的主要途徑:1.舉報(bào)人(單位或當(dāng)事人)制作的,主動(dòng)送交司法機(jī)關(guān)的2.偵查人員勘察現(xiàn)場、搜查、扣押犯罪分子自行制作的;3.偵查人員在偵查犯罪的同時(shí)制作的;4.案發(fā)后,偵查人員制作的再生證據(jù),如銷贓、窩贓、串供、訂立攻守同盟的錄像;5.偵查人員提取的有關(guān)單位監(jiān)控設(shè)備制作的;6.偵查機(jī)關(guān)指派有關(guān)人員制作的;7.司法機(jī)關(guān)制作的反映勘察現(xiàn)場、搜查、傳訊、詢問等工作過程的錄像,等等。

錄像證據(jù)形象、直觀、具體,但又是稍縱即逝,不便保存。錄像證據(jù)管理人員應(yīng)具備一定的專業(yè)知識和熟練的操作技能,對錄像制作、復(fù)制中可能出現(xiàn)的故障能及時(shí)排除,如果管理不當(dāng),就會出現(xiàn)故障,甚至損壞或報(bào)廢。

錄像證據(jù)其自身包含著易被篡改、偽造等缺陷,瑕疵錄像證據(jù)一旦被法官誤斷為真實(shí)而予以采信,將出現(xiàn)不公正甚至錯(cuò)誤的判決。因此,對錄像證據(jù)的采信必須持謹(jǐn)慎態(tài)度,應(yīng)綜合、全面地對其“三性”進(jìn)行審查。

在證據(jù)的采信過程中,對錄像證據(jù)來源的審查主要包括如下兩個(gè)方面:第一,查明證據(jù)的來源必須是客觀存在的,排除臆造出來的可能性,也就是說要有客觀的制作主體存在;第二,確定證據(jù)來源的真實(shí)可靠性,根據(jù)錄像證據(jù)的形成時(shí)間、地點(diǎn)、制作人等情況,明確錄像證據(jù)所反映的情況是否真實(shí)可靠,有無偽造和篡改的可能。在審查錄像證據(jù)來源之際,首先要弄清楚其制作主體,因?yàn)椴煌闹谱髦黧w其制作的目的和動(dòng)機(jī)是各不相同的,其次要弄清錄像證據(jù)的形成時(shí)間。以訴訟為時(shí)界,一般而言,訴訟前形成的錄像證據(jù)的可信度要高于訴訟后所形成的。因?yàn)?在當(dāng)事人間未發(fā)生糾紛前所錄制的錄像證據(jù),其目的是起預(yù)防或證明之功效。而訴訟之后所形成的錄像證據(jù)其目的是為了獲得“訴訟戰(zhàn)爭”的勝利。因此,訴訟后形成的錄像證據(jù)中誘導(dǎo)性內(nèi)容或斷章取義的情況較多。因而,弄清錄像證據(jù)的形成時(shí)間對其判斷、采信具有很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義。

根據(jù)公眾場合無隱私的原則,一般而言,未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私錄其在公眾場合的言行,所形成的錄像證據(jù)是可以作為證據(jù)使用的。而在私人場所如在他人家中私錄的錄像證據(jù)的證據(jù)能力遠(yuǎn)不及在公眾場所所形成的。因此,錄像證據(jù)的形成地也是判斷錄像證據(jù)是否可以采信的重要因素之一。

違反法定程序收集的證據(jù),其虛假的可能性比合法收集的證據(jù)要大得多。因此,在審查判斷視聽證據(jù)時(shí),要弄清證據(jù)資料是以何種手段、在什么情況下取得的,是否違背了法定的程序、是否采用了法律明確禁止的手段、方法等,這在判斷錄像證據(jù)是否擁有證據(jù)能力是非常重要的。如果向法庭提交的錄像證據(jù)是明顯采用不正當(dāng)手段或通過約束證人精神、人身自由等侵害其人格權(quán)方法而獲得的話,其行為本身就系違法,否定其證據(jù)能力是無可非議的。

4.審查錄像證據(jù)與事實(shí)的聯(lián)系―――關(guān)聯(lián)性之審查。

基于證據(jù)“三性”之一的關(guān)聯(lián)性的要求,應(yīng)結(jié)合本案的其他證據(jù)來查明錄像證據(jù)所反映的事實(shí)和行為同案件有無關(guān)聯(lián),如審查錄像證據(jù)所反映的`事實(shí)同相關(guān)書證、物證、證人證言等是否吻合,有無矛盾之處。對于與本案其他證據(jù)有不一致或載體內(nèi)容前后自相矛盾的錄像證據(jù),應(yīng)嚴(yán)格審查。只有與案件相關(guān)的事實(shí)或邏輯上是相關(guān)的事實(shí)才有可能轉(zhuǎn)化為證據(jù)。

5.審查錄像證據(jù)的內(nèi)容―――客觀性之審查。

由于錄像證據(jù)生來就具有易被偽造和易被篡改的缺陷,在對錄像證據(jù)的合法性進(jìn)行審查之后,對其內(nèi)容的真實(shí)性即客觀性的審查也是必不可少的環(huán)節(jié)。根據(jù)《證據(jù)規(guī)則》第22條之規(guī)定,錄音、錄相等錄像證據(jù)應(yīng)提交資料的原始載體,提供原始載體確有困難的,可以提供復(fù)制件。提供復(fù)制件的,調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。調(diào)查人員在審查錄像證據(jù)內(nèi)容是否真實(shí)之際,應(yīng)借助現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)或?qū)<业牧α?查明該資料的載體是否有被裁剪、拼湊、篡改等情形,一旦發(fā)現(xiàn)錄像證據(jù)的載體有被裁剪、篡改的,應(yīng)當(dāng)即取消其證據(jù)資格。

6.通過證據(jù)展示制度及庭審質(zhì)證審查判斷錄像證據(jù)。

盡快發(fā)現(xiàn)真實(shí)具有非常積極的意義。包括錄像證據(jù)在內(nèi)的所有證據(jù)材料通過在法庭上的展示和原、被告雙方的口槍舌戰(zhàn),錄像證據(jù)的形成地點(diǎn)、背景、方法等便清楚地展現(xiàn)在法官的面前,和其他證據(jù)所構(gòu)成的一個(gè)證據(jù)鏈條便可以查明錄像證據(jù)的真實(shí)性,據(jù)此探求出事實(shí)真相。

運(yùn)用錄像證據(jù)能給犯罪嫌疑人強(qiáng)大的威懾力和情感效力。錄像證據(jù)以原聲、原貌來再現(xiàn)一定的案件事實(shí),使證據(jù)變成聞之有聲、望之有形、查之有據(jù)的東西,給人以感性的認(rèn)識。錄像能再現(xiàn)當(dāng)事人的語調(diào)、表情、動(dòng)作、周圍的環(huán)境背景等。這樣一來,一方面,辦案人員可以借助這生動(dòng)、形象、直觀的感性認(rèn)識,對案件作出準(zhǔn)確的判斷;另一方面,犯罪嫌疑人所看到的和聽到的都是自己所親身經(jīng)理或熟悉的人或事,能對犯罪嫌疑人產(chǎn)生強(qiáng)大的威懾力??梢姡浵褡C據(jù)所具有的這種以原聲原貌再現(xiàn)案情,讓人直觀地作出判斷的證明效力,是其他證據(jù)所無法比擬和替代的。

運(yùn)用錄像證據(jù)提高訴訟效率和辦案質(zhì)量。如銀行營業(yè)場所所設(shè)置的電視監(jiān)控裝置攝取的犯罪分子搶劫銀行的現(xiàn)場錄像資料,通過映示,就能直觀地證明放生了搶劫犯罪事實(shí),指明搶劫犯罪嫌疑人的容貌特征,各犯罪嫌疑人在搶劫過程中具體實(shí)施的行為。這些案件事實(shí)如果運(yùn)用其他種類的證據(jù)證明,不僅需要大量的時(shí)間調(diào)查、收集多種類型、相當(dāng)數(shù)量的證據(jù)材料,而且需要一個(gè)復(fù)雜的證明過程。

運(yùn)用錄像證據(jù)認(rèn)定案件關(guān)鍵情節(jié),準(zhǔn)確定性。就某一個(gè)具體證據(jù)來講,通常其證明程度和證明的范圍都有一定的限度,錄像證據(jù)也不例外。但不容忽視的是,有的錄像證據(jù)能夠反映決定案情的關(guān)鍵事實(shí),以達(dá)到準(zhǔn)確性,這種對案情有獨(dú)立證明作用,不以來于其他證據(jù)來證明案情是有錄像證據(jù)本身的特點(diǎn)所決定的。

審訊過程中,將訊問活動(dòng)的全過程攝錄下來,可防止嫌疑人翻供和供經(jīng)驗(yàn)交流和事后檢查。我國許多公安機(jī)關(guān)的訊問室已裝備了這些設(shè)備,將一些重大、疑難案件的訊問過程攝錄下來,這樣可保留較長時(shí)間,既可作為訴訟證據(jù)使用,又可作為成功的辦案經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行交流。另外還可全面準(zhǔn)確地收集訊問中所有的信息和情況,彌補(bǔ)訊問筆錄擇要而記,忽略細(xì)節(jié),遺漏某些重要情節(jié)和線索的缺陷。

參考文獻(xiàn):

[1]郭美松《視聽資料的證據(jù)能力及采信規(guī)則》,《現(xiàn)代法學(xué)》01期。

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[4]畢惜茜姚健《論視聽資料在偵察訊問中的運(yùn)用》,《公安大學(xué)學(xué)報(bào)》19第4期。

竽法律論文網(wǎng)篇二

我們做工作要有必要的形式,更要有務(wù)實(shí)的作風(fēng),追求最佳的效果。沒有一定的形式工作也就失去了載體,缺乏新意、活力;沒有從嚴(yán)務(wù)實(shí)的作風(fēng),扎扎實(shí)實(shí)的付出,形式只能成為空中樓閣、紙上談兵。然而形式、行動(dòng)脫離實(shí)際不能達(dá)到預(yù)期的目的,無異于勞民傷財(cái)?shù)臒o用功,甚至是負(fù)勞動(dòng)。

當(dāng)前,全國上下深入貫徹十六大精神,繼往開來,與時(shí)俱進(jìn),全面建設(shè)小康社會,開創(chuàng)中國特色社會主義事業(yè)新局面,檢察事業(yè)也迎來了快速發(fā)展的春天,就鐵路檢察機(jī)關(guān)來說,要抓基層院建設(shè)、爭創(chuàng)先進(jìn)院;要抓鐵檢特色、進(jìn)入運(yùn)輸領(lǐng)域主戰(zhàn)場;要抓健全機(jī)制、實(shí)行績效管理;要抓更新觀念、嘗試檢察改革;要抓隊(duì)伍建設(shè)、提升人員素質(zhì);要抓科技投入、跟上現(xiàn)代化發(fā)展步伐……。各項(xiàng)工作千頭萬緒,接踵而來,要適應(yīng)新形勢、新任務(wù)的要求,檢察機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)干部尤其是檢察長必須調(diào)整好精神狀態(tài),發(fā)揮主觀能動(dòng)作用,工作中求形、求實(shí)、求效,力爭作到形與實(shí)的有機(jī)統(tǒng)一,形、實(shí)與效的高度一致。

所謂求形,是指我們工作要有新思路、新舉措,對檢察機(jī)關(guān)來說實(shí)踐“三個(gè)代表”,執(zhí)行上級要求,首要的是聯(lián)系實(shí)際、思考落實(shí)的形式,決不要搞以文件貫徹文件、以會議貫徹會議、以講話貫徹講話等照轉(zhuǎn)、照抄、照搬的形式主義,要做到這一點(diǎn),一是對上級精神實(shí)質(zhì)有深入理解;二是對局情、檢情有熟悉的把握;三是善于把上級要求與本部門、本單位實(shí)際相結(jié)合,提出切實(shí)可行的點(diǎn)子、思路。以必要的形式開展工作,只要能堅(jiān)持理論與實(shí)際相結(jié)合的學(xué)風(fēng),堅(jiān)持相信群眾、依靠群眾、走群眾路線,不固步自封,不獨(dú)斷專行,求形就不難實(shí)現(xiàn)。

所謂求實(shí),是指我們工作要力戒空談,弘揚(yáng)求真務(wù)實(shí)、開拓進(jìn)取的精神,空談?wù)`國,實(shí)干興邦。求實(shí)不是領(lǐng)導(dǎo)看、群眾干,檢察長要有好的精神狀態(tài),有善于發(fā)現(xiàn)問題、解決問題的能力,有敢于解決矛盾、承擔(dān)責(zé)任的勇氣,有親力親為的行動(dòng);求實(shí)不是獨(dú)干,要調(diào)動(dòng)起全體干警的.積極性和工作熱情,充分發(fā)揮出每個(gè)人的聰明才智,把上級的要求、領(lǐng)導(dǎo)的意圖變?yōu)樗麄兊淖杂X行動(dòng);求實(shí)不是蠻干,工作要體現(xiàn)時(shí)代性,富于創(chuàng)造性,關(guān)鍵是把握規(guī)律性,工作中要執(zhí)行上級部署不走樣,履行檢察職責(zé)不越位,服務(wù)鐵路企業(yè)不動(dòng)搖,與時(shí)俱進(jìn)不落伍,解決問題不敷衍。是不是實(shí)干,是覺悟問題、精神狀態(tài)問題;能不能實(shí)干是能力問題、方法問題,真正解決了這兩個(gè)問題,求實(shí)才能實(shí)現(xiàn)。

所謂求效,是指我們工作要實(shí)現(xiàn)預(yù)想的結(jié)果,用檢察機(jī)關(guān)的話說要做到政治效果、社會效果與法律效果的統(tǒng)一,這應(yīng)是我們檢察事業(yè)的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn),是實(shí)現(xiàn)“三個(gè)代表”思想的集中體現(xiàn)。求效是對實(shí)與形的檢驗(yàn),決策失誤,形式脫離實(shí)際,結(jié)果必然偏離方向,工作不落實(shí),方法不得當(dāng),不會有好的結(jié)果,所以說求效不但是衡量工作好壞的標(biāo)準(zhǔn),也是對領(lǐng)導(dǎo)者政策水平高低、決策能力強(qiáng)弱、工作方法正誤的實(shí)際考驗(yàn)。這就要求我們的檢察長帶頭加強(qiáng)政治理論學(xué)習(xí),不做糊涂官;帶頭嚴(yán)于律己,不做逍遙官;帶頭勤政,不做老爺官;帶頭維護(hù)團(tuán)結(jié),不做幫派官;帶頭從嚴(yán)治警、從優(yōu)待警,不作孤寡官;帶頭鉆研業(yè)務(wù),不做外行官;帶頭開拓進(jìn)取,不做太平官。通過求形、求實(shí)、求效,做好檢察工作,開創(chuàng)檢察事業(yè)新局面。

竽法律論文網(wǎng)篇三

文明接待是檢察機(jī)關(guān)一項(xiàng)集接訪處訪、舉報(bào)初查、反饋答復(fù)和教育息訴于一體的綜合性工作,是檢察機(jī)關(guān)保持與人民群眾密切聯(lián)系、取信于民的重要環(huán)節(jié)。做好文明接待工作首先必須全面認(rèn)識這項(xiàng)工作,我們應(yīng)當(dāng)圍繞以下三個(gè)方面進(jìn)行思考。

一是等位思考。就是將平等觀念引入到文明接待工作中,除司法調(diào)查程序外,接待人員與舉報(bào)人、控告人、申訴人處于平等位置,不能因?yàn)橛捎趥€(gè)別接待人員顯露出高高在上的優(yōu)越感,讓來訪群眾產(chǎn)生偏激情緒和自卑心理。這就要求檢察機(jī)關(guān)創(chuàng)造一個(gè)寬松和諧的接待環(huán)境,體現(xiàn)親和力和人文關(guān)懷。接待人員要牢固樹立平等意識,不斷進(jìn)行自我約束和自我加壓,力戒麻木不仁態(tài)度和官僚主義作風(fēng)。要平等地保障來訪群眾行使權(quán)利,做到生人熟人一樣、干部群眾一樣、初訪再訪一樣,不能搞形式接待和區(qū)別接待。在接待用語上,講究語言策略,切忌盛氣凌人,咄咄逼人。對群眾的'訴求,做到耐心聽、認(rèn)真記、主動(dòng)想、努力辦。

二是換位思考。換位思考是強(qiáng)化等位思考的必然要求,切實(shí)維護(hù)群眾利益,檢察機(jī)關(guān)在接待處理群眾訴求的活動(dòng)中,既要善于用法,又要學(xué)會用情;既要與人群眾心連心,又要與人民群眾將心比心、以心換心。心連心即要做民情民意入耳,民聲民求入腦,民利民苦入心。將心比心,以心換心,是在心連心的基礎(chǔ)上要求接待人員主動(dòng)與來訪群眾在心理上調(diào)換位置,將自己置身于來訪群眾的處境,據(jù)此進(jìn)行處理和解決問題,真正贏得群眾信任。

三是職位思考。接待活動(dòng)是檢察機(jī)關(guān)的一項(xiàng)職權(quán)活動(dòng),接待人員所處的崗位是法定職位。首先,職權(quán)來源于人民,服務(wù)于人民。開展文明接待活動(dòng),就要自覺樹立全心全意為人民服務(wù)的觀念,通過接訪努力解決群眾關(guān)心的難點(diǎn)、熱點(diǎn)問題,全力查處侵犯群眾利益的案件,將執(zhí)法為民落到實(shí)處;其次,不能濫用職權(quán)。在開展文明接待活動(dòng)中,既要分清檢察權(quán)與其他權(quán)力的界限,不越權(quán)辦案,又要區(qū)分檢察機(jī)關(guān)內(nèi)部的不同職能。要全面正確地履行各項(xiàng)控申檢察職能,積極開展舉報(bào)宣傳活動(dòng),依法開展接訪活動(dòng),以實(shí)現(xiàn)接待法律效果與社會效果的統(tǒng)一;再次,職權(quán)不能急于行使??厣杲哟ぷ魇菣?quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一體,不能只講權(quán)力,不談責(zé)任,更不能放棄職責(zé)。接待人員要按規(guī)定堅(jiān)守崗位,實(shí)行掛牌接待,不得擅離職守,出現(xiàn)脫崗,杜絕有訪不接、壓案不辦。要強(qiáng)化責(zé)任意識,克服接訪處訪是“軟任務(wù)”的認(rèn)識,克服重辦案、輕接待的做法,大力推行首辦責(zé)任制,細(xì)化措施,狠抓落實(shí),努力把群眾訴求解決在首次辦理環(huán)節(jié)。

作者單位:上高縣檢察院。

竽法律論文網(wǎng)篇四

律師道德就是律師職業(yè)道德,它是指律師在執(zhí)行職務(wù)、履行職責(zé)的活動(dòng)中,通過內(nèi)心信念、社會輿論和教育力量,形成的調(diào)整律師同委托人,人民法院、人民檢察院,同國家法律、當(dāng)事人,其它律師之間關(guān)系的行為規(guī)范以及律師所形成的道德、意識、道德品質(zhì)和情操的總稱。律師道德是隨著律師職業(yè)的形成而產(chǎn)生的,至今已有兩千多年的歷史,從產(chǎn)生的那一天起,它就對律師的業(yè)務(wù)活動(dòng)起著指導(dǎo)、規(guī)范、約束和懲戒的作用。西方社會是律師制度及其道德產(chǎn)生的搖籃和成長的重要基地,本文擬對西方律師道德的產(chǎn)生和發(fā)展?fàn)顩r作以下介紹:

一、西方律師道德的最早產(chǎn)生和初步發(fā)展。

古羅馬是世界法制史上最早具有律師制度、律師道德的國家。在羅馬共和國時(shí)期(約公元前6世紀(jì)―公元1世紀(jì)),立法中并沒有明文規(guī)定實(shí)行訴訟代理制度,實(shí)踐中也沒有以律師作為職業(yè)的人,但是在拉丁文中“律師”這個(gè)概念已經(jīng)出現(xiàn)。法庭上也允被告人的親戚或朋友出庭為其提供具體意見和法律上的幫助;這種行為并非所有人都能去做,只有少數(shù)有身份的公民才能以保護(hù)人的身份出現(xiàn),顯而易見,這種特權(quán)服務(wù)是帶有階段烙印的。所以在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的律師道德也是具有階級性的。“等級制度”、“為權(quán)貴服務(wù)”成了這一階段律師道德的基本內(nèi)容。到了公元前3世紀(jì),羅馬共和國元首以詔令形式承認(rèn)了訴訟代理,同時(shí)規(guī)定考試擇優(yōu)錄用,“能為平民提供法律服務(wù)”的“辯護(hù)人”,平民亦可比較自由地有償聘用訴訟代理人,于是律師制度有了法律保障,律師和被代理人的道德關(guān)系也開始形成。羅馬帝國初期,律師階層正式形成,能夠擔(dān)任代理和辯護(hù)的律師范圍也逐漸擴(kuò)大,根據(jù)羅馬法規(guī)定:凡權(quán)利和能力沒有受到法律限制的本國公民都可出庭為當(dāng)事人辯護(hù);每個(gè)公民都有權(quán)請求律師給予法律幫助。

隨著羅馬城邦奴隸制經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展,現(xiàn)實(shí)生活中財(cái)產(chǎn)關(guān)系愈加復(fù)雜,相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)立法也逐漸增多,故而奴隸主不可能通曉所有法律,但為了在糾紛中取得勝利,為了維護(hù)自身利益,他們不得不求助于律師,在這種情況下,大批職業(yè)律師應(yīng)運(yùn)而生,并在社會生活中顯示出巨大作用,于是律師制度進(jìn)一步鞏固,律師道德也進(jìn)一步發(fā)展,但始終沒有擺脫為特權(quán)階層服務(wù)這個(gè)特點(diǎn)。到了羅馬帝國后期,統(tǒng)治者再次拓展了律師業(yè)務(wù)范圍:律師不僅可以從事民事,刑事訴訟代理辯護(hù),還可以接受法律咨詢,同時(shí)擔(dān)任律師的條件也更加嚴(yán)格了。

從開始的萌芽到初步的發(fā)展,律師制度經(jīng)歷了四、五百年的漫長時(shí)期,同時(shí)隨著它的發(fā)展,在律師業(yè)務(wù)活動(dòng)中逐漸形成了過去從未有過的新型職業(yè)道德,即律師道德。雖然它具有一些歷史的局限性,但畢竟使人們的道德觀念掀開了新的一頁,把人們從“一切為了維護(hù)自身利益”的泥潭中拔了出來,走入可以“利用自己所長維護(hù)他人權(quán)益”的美好境界,律師道德的產(chǎn)生和發(fā)展是人類文明史的偉大進(jìn)步!

二、西方律師道德在封建制度下停滯發(fā)展封建摧殘。

任何事物都是“波浪式前進(jìn),螺旋式上升”,西方律師道德的發(fā)展也不例外,經(jīng)歷了一個(gè)良好開端的西方律師道德本應(yīng)沿著這個(gè)方向得到進(jìn)一步發(fā)展,但是,隨著歐洲進(jìn)入漫長的封建社會,由于君權(quán)和神權(quán)結(jié)合而生的專制制度的存在,由于基督教神學(xué)統(tǒng)治人們的思想,西方律師道德不但沒有進(jìn)一步發(fā)展,僅而受到了封建制度的催殘和破壞。歐洲各國的法律制度上繼承了奴隸社會原有的“神明裁判”采用由法官單方審訊當(dāng)事人的“糾向式”審判方式。這個(gè)時(shí)期,律師制度雖然沒有徹底取消,但所起作用也較輕微。各個(gè)國家由于封建等級嚴(yán)格宗教勢力極大,在訴訟中,僧侶、封建主和農(nóng)奴的地位是不平等的。律師制度僅僅在宗教法院中實(shí)行,世俗法院中僧侶獨(dú)占辯護(hù)權(quán),這種律師制度下的道德顯然是畸形發(fā)展,深受君權(quán)和神權(quán)的影響,其自身也充滿了腐朽,落后的東西,或了維護(hù)封建專制的工具。

到了封建社會的末期,資本主義有所發(fā)展,舊的律師道德開始受到?jīng)_擊,在思想領(lǐng)域,一種嶄新的潮流開始涌現(xiàn),并顯示出無窮的生命力,這種潮流滲入各個(gè)領(lǐng)域,律師道德也開始以一種新的面目出現(xiàn),這正體現(xiàn)了曲折性和前進(jìn)性的統(tǒng)一。

三、西方律師道德在資本主義條件下迅速發(fā)展。

歐洲的文藝復(fù)興運(yùn)動(dòng),大大推動(dòng)了西方各國律師制度的發(fā)展。16世紀(jì),西方各國都以羅馬帝國后期的法律制度為基礎(chǔ)進(jìn)行律師制度革新:在各大學(xué)中設(shè)立法律專業(yè),培養(yǎng)代訴人、辯護(hù)律師。于是,西方穩(wěn)定的律師職業(yè)集團(tuán)形成,資本主義社會的律師職業(yè)道德也隨之產(chǎn)生,這種職業(yè)道德是資本主義上層建筑的組成部分,在自身發(fā)展過程中也促進(jìn)了資本主義經(jīng)濟(jì)有序、健康地發(fā)展。

英國是世界上爆發(fā)資產(chǎn)階級革命最早的國家,它的律師制度的產(chǎn)生早于其它國家?!霸V訟代理”這種制度在諾曼底人征服英格蘭之后就被英格蘭人接受了。雖然當(dāng)時(shí)一些律師只有在教會法院,海事法院里才被承認(rèn),但這畢竟是人類文明史上一大進(jìn)步,14世紀(jì)以后律師稱號取得,能否出庭都要經(jīng)過立法機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。這時(shí),辯論律師和代理人尚可由一人擔(dān)任,但19世紀(jì)以后辯護(hù)律師與代理人之間就有了嚴(yán)格的區(qū)別。斯圖亞特王朝頌布的《人權(quán)保護(hù)法》明文規(guī)定了訴訟中的.辯論原則,從法律上承認(rèn)被告人有請人代辯護(hù)的權(quán)利,這樣不僅促進(jìn)了英國律師集團(tuán)的發(fā)展和壯大,而且為律師職業(yè)及其道德產(chǎn)生提供了法律依據(jù)。

法國的一些著名思想家,在資產(chǎn)階段革命時(shí)期,公開反對封建社會的“糾向式”、“有罪推定”等腐朽落后的審判方式,提出“法律無明文規(guī)定不為罪”“罪刑相符”“民主辯論”等進(jìn)步的法制原則。這為法國資本主義律師制度及其道德的產(chǎn)生做好了理論準(zhǔn)備。1791年憲法規(guī)定被告人從預(yù)審開始就有權(quán)接受辯護(hù)幫助;1793年雅各賓派頌布的憲法也明文規(guī)定:國家應(yīng)有“公設(shè)辯護(hù)人”;1808年的《拿破侖刑事訴訟法典》,正式確立了辯護(hù)權(quán)、辯論原則及律師制度。這樣法國資產(chǎn)階段性質(zhì)的律師集團(tuán)開始產(chǎn)生,律師職業(yè)道德也掀開了新的一頁。

美國從誕生的那天起,就注重法制的建設(shè),它把社會生活方方面面納入法制的軌道,因此各行各業(yè)要想得到發(fā)展必須以法律為基礎(chǔ),于是大批資產(chǎn)階段律師產(chǎn)生,1878年5月4日,美國律師協(xié)會的成立,標(biāo)志著律師集團(tuán)的壯大,也使美國律師開始了有秩序的行業(yè)管理。1882年,新澤西州標(biāo)準(zhǔn)石油公司雇傭律師,并設(shè)立律師事務(wù)所,這是歷史上的第一次。從此,工廠、礦山、銀行、商業(yè)等企業(yè)事業(yè)都紛紛效仿,以維護(hù)自身權(quán)益,美國如今已形成世界各國中最龐大的律師職業(yè)集團(tuán),且律師的分工細(xì)密也使其它國家與之無可比擬。

由此可見,資本主義制度下,西方律師制度得以巨大發(fā)展,以此為基礎(chǔ),西方律師道德也得到了空前的發(fā)展。封建社會中的那種狹促、封閉腐朽的律師道德觀念被拋棄到歷史的垃圾堆中,取而代之的是適合資本主義的律師道德。許多國家制定了律師道德規(guī)范,頌布了律師職業(yè)活動(dòng)、道德實(shí)踐活動(dòng)的懲戒條例,這使得律師道德開始以法律規(guī)范形式出現(xiàn),無疑是律師道德史上的一個(gè)偉大飛躍。

張明勇(271400)。

寧陽縣人民政府法制辦公室。

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竽法律論文網(wǎng)篇五

1月17日08:58檢察日報(bào)。

現(xiàn)代司法制度,這里主要是指審判制度,建立在何種哲學(xué)理念之上,我認(rèn)為,可一言以蔽之:相對制度。這不是我的原創(chuàng),法哲學(xué)家朗?l?富勒曾經(jīng)在一個(gè)專門論述這一課題的講話中稱:“‘相對制度’涉及某種裁判上的哲學(xué),道出了法庭內(nèi)審判案件所應(yīng)采取的關(guān)于進(jìn)行方式的觀念?!?/p>

所謂相對制度,是指無論某種觀點(diǎn)看來多么有理,或某種主張看來多么正當(dāng),都允許另外一種意見存在,而且提出主張者須和認(rèn)否主張的權(quán)威行使者分開。就訴訟而言,就是一方面允許持不同主張的訴訟當(dāng)事人都作為司法制度中的合理存在,而不允許“話語霸權(quán)”――只讓我說話,不讓你說話。另一方面,還要求訴訟當(dāng)事人,即使是代表國家的原告人(通常是檢察官),須和裁判官相分離,因?yàn)樗痉ㄕx有一個(gè)基本的理念:任何人不能充當(dāng)自己案件的法官。此外,在某些司法制度中,相對制度還包括將法官和陪審員的任務(wù)分開,從而使判決盡可能做到客觀和擺脫偏私。相對制度并不要求原、被告律師以一種超然和毫不偏袒的方式報(bào)告案件。

富勒先生就律師的職責(zé)作了說明:“律師的職責(zé)是幫助法官和陪審員以利害關(guān)系的目光來看該案件,因而同情于他的訴訟委托人在命運(yùn)擺布之下的境遇。”

相對制度中,最難以使普通人理解的一個(gè)問題是:刑事訴訟中,為什么允許律師為明明有罪的人辯護(hù)。這種辯護(hù)不僅為法律所允許,而且律師還可以因此而收取費(fèi)用,當(dāng)他從事這種活動(dòng)并接受酬勞時(shí)還不會感到良心上的譴責(zé)。人們也許會說:“這總有點(diǎn)不妥吧!一方面我們設(shè)立司法機(jī)關(guān)判定一個(gè)人實(shí)際上是否有罪,但另一方面我們又準(zhǔn)許手腕熟練的律師踏入法庭,利用他的說服本領(lǐng)幫助一個(gè)有罪的人。既然司法機(jī)關(guān)的'整個(gè)目的是區(qū)分有罪無罪,那么律師就應(yīng)該幫助達(dá)到此項(xiàng)目的,而讓法庭知道他的訴訟委托人有罪。”

根據(jù)現(xiàn)代司法制度中的相對哲學(xué),大致可以從以下兩個(gè)方面來回答這個(gè)疑問:第一個(gè)方面,涉及案件處理在程序上的正當(dāng)性與實(shí)體上的正確性。一個(gè)被控有罪的人,他的罪不應(yīng)在一個(gè)律師事務(wù)所里被私下認(rèn)定,而應(yīng)依照正當(dāng)?shù)姆沙绦蛟诜ㄍダ锕_地加以判定,如果被告人所請教的每一位律師都因?yàn)樗瓷先ビ凶锒芙^接受辦理該案件,那么被告人就猶如在法庭之外被判有罪,因而不能享有法律賦予他受到正式審判的權(quán)利。而且表面情形時(shí)常導(dǎo)致實(shí)質(zhì)上的錯(cuò)誤,許多人在表面上看來顯屬有罪,可是法律工作者認(rèn)真細(xì)致的工作結(jié)果表明他們無罪,或者至少不像被指控的那樣。

第二個(gè)方面,是從認(rèn)識論的角度來考慮,相對式爭辯是抵御因某種認(rèn)識傾向而形成偏見以及官僚弊端的最有效的工具。人們在對一個(gè)問題的調(diào)查認(rèn)識過程中,常常會出現(xiàn)一種偏向,就是受自己角色的影響,自覺不自覺地從角色的角度去看問題,而忽略了其他方面。同時(shí),在認(rèn)識過程中,還有一種常見的認(rèn)識模式,當(dāng)初步判斷形成時(shí),就像形成了一個(gè)標(biāo)簽,于是,不再等待進(jìn)一步的證明就迅速地把這條標(biāo)簽用在該案件上。富勒說:“律師們的辯論等于使案件置于正反兩方意見之間懸而未決。使案件的正確類屬如此維持在未確定狀態(tài)中,便有時(shí)間可以探索它的一切特性和微妙差別?!?/p>

最后,也是最為重要的,必須認(rèn)識到人的權(quán)利的意義及其與社會治理規(guī)則的關(guān)系?!耙粋€(gè)代表被告出庭的律師不僅代表他的訴訟委托人。他更代表社會本身的一種必需的利益。”如果要問這種必需的社會利益是什么,可以這樣回答:第一,對公民權(quán)利的高度尊重。第二,社會懲罰其越軌者的程序能保持其正當(dāng)性和健康性。第三,在法治規(guī)則下肯定不同利益,不同意見的合理存在,即社會的寬容精神。在這個(gè)意義上,可以說相對制度正是現(xiàn)代法治之精髓所在。

竽法律論文網(wǎng)篇六

執(zhí)法環(huán)境不盡人意,法官隊(duì)伍還不能適應(yīng)時(shí)代的要求,司法效率不很理想等等種種問。

題。因此要提高司法效率,首先應(yīng)明確司法效率在司法活動(dòng)中它的價(jià)值之所在,它和。

司法公正又有什么樣的內(nèi)在聯(lián)系呢?當(dāng)今如何才能提高司法效率呢?本文就從這三方。

面做一些理論探討。

一、司法效率的含義。

所謂效率或曰效益,從經(jīng)濟(jì)學(xué)的概念講,它是指以最小的成本投入來獲取最大程。

度的“收益”,該理論導(dǎo)入訴訟領(lǐng)域,便產(chǎn)生了訴訟成本和訴訟效益問題。在司法訴訟。

過程中,不論是代表國家的裁判者,還是作為訴訟主體的當(dāng)事人都在投入一定的人力。

物力。此外,還將投入一定的非物質(zhì)性成本,即訴訟的非經(jīng)濟(jì)價(jià)值性的部分,概括。

上講訴訟成本的投入包括經(jīng)濟(jì)性的和非經(jīng)濟(jì)性的兩大部分。那么訴訟的“收益”與之相。

適應(yīng),也應(yīng)包括經(jīng)濟(jì)性的“收益”和非經(jīng)濟(jì)性的“收益”兩部分,經(jīng)濟(jì)性的“收益”可以用。

經(jīng)濟(jì)尺度來測量,非經(jīng)濟(jì)性的“收益”,即非物質(zhì)性或精神性的收益,是很難用經(jīng)濟(jì)標(biāo)。

準(zhǔn)來測量的;據(jù)此,無論是訴訟的投入,還是訴訟的產(chǎn)出,其測評標(biāo)準(zhǔn)均涉及經(jīng)濟(jì)和。

非經(jīng)濟(jì)的兩大價(jià)值體系。經(jīng)濟(jì)價(jià)值方面可分為投入和收益,經(jīng)民事訴訟為例,作為投。

入有:在民事訴訟的當(dāng)事。

人為起動(dòng)訴訟程序而向法院交納的訴訟費(fèi),為聘請律師或委托其他訴訟代理人而支付。

的費(fèi)用,為參加訴訟活動(dòng)耗費(fèi)的時(shí)間和精力……。作為法官為處理民事案件所領(lǐng)取的。

工資、福利費(fèi)用及耗費(fèi)的時(shí)間、精力等。作為收益的有:當(dāng)事人通過裁判挽回了經(jīng)濟(jì)。

損失,使財(cái)產(chǎn)得已實(shí)現(xiàn),國家通過裁判,挽回了經(jīng)濟(jì)損失,直接作為國家財(cái)政收入的。

部分財(cái)產(chǎn)。這些都是因?yàn)樵V訟成本的投入而產(chǎn)生收益的再現(xiàn)。

非經(jīng)濟(jì)價(jià)值分為投入和收益兩個(gè)方面,作為投入有:當(dāng)事人之間發(fā)生糾紛本身以及為。

平息糾紛而進(jìn)行訴訟所受到的社會負(fù)面評價(jià)和由此導(dǎo)致的自身名譽(yù)損失,或者裁判者。

因錯(cuò)誤的行為引起社會的消極評價(jià)而導(dǎo)致信念、威嚴(yán)的損失。非經(jīng)濟(jì)性的訴訟成本隨。

訴訟程序的啟動(dòng)而產(chǎn)生,但不以訴訟結(jié)果為轉(zhuǎn)移。作為收益的有:當(dāng)事人通過正當(dāng)?shù)摹?/p>

陳述,合法主張及裁判對這些陳述主張的肯定和支持,而獲得法律和道義上的贊譽(yù)和。

認(rèn)同。法官通過解決民事糾紛,帶來了社會安定,國家法律尊嚴(yán)得以樹立或回復(fù),弘。

揚(yáng)了社會正義,倡導(dǎo)了社會公德,抑制和疏導(dǎo)了民事糾紛,塑造了公正的形象,堅(jiān)定。

了全社會公正的信念。

二、司法效率與司法公正的關(guān)系。

從司法效率含義上分析來看,應(yīng)當(dāng)說,司法公正和司法效率作為司法追求的兩。

大價(jià)值目標(biāo),它們在司法活動(dòng)中不僅各具有獨(dú)立的價(jià)值,而且彼此具有互為一致的價(jià)。

值內(nèi)容。它們的關(guān)系是:

1、不講效率的司法不是公正的司法。從經(jīng)濟(jì)因素上分析,一個(gè)案件在審限內(nèi)結(jié)。

案,并不意味著有效率,因?yàn)榉山o出的審限是法官審理案件的最大化的訴訟周期,

確切說一個(gè)案件應(yīng)當(dāng)在保證程序公正條件下,以最短的時(shí)間內(nèi)審結(jié),才能說具有科學(xué)。

的效率。但即使這樣,審判實(shí)踐中也會出現(xiàn)案件經(jīng)過一年、兩年甚至是更長時(shí)間尚未。

給出裁判結(jié)果的局面。在漫長的訴訟中,當(dāng)事人各方的利益均處在不穩(wěn)定狀態(tài),同時(shí)。

法院的訴訟成本也處于不斷增加成因中;從非經(jīng)濟(jì)因素上分析,一個(gè)漫長的訴訟,當(dāng)。

事人除了承受著巨大的心理與物質(zhì)的壓力外,長時(shí)間生活在忐忑中,有的當(dāng)事人甚至。

無法忍受冗長訴訟帶來的痛苦與無奈。同時(shí),法院的司法權(quán)威性、尊嚴(yán)性、公信力度。

也都受到極大的影響。依此看來,即使訴訟結(jié)果非常之公正,于當(dāng)事人又有何補(bǔ)?人。

們訴諸法院是希望獲得司法救濟(jì),并且希望其權(quán)益盡早得到維護(hù)。作為法律的專事部。

門――法院也希望在人們對案件關(guān)注熱情未冷卻時(shí)評判出是非的標(biāo)準(zhǔn),從而通過訴訟。

過程規(guī)范人們的行為和樹立法律權(quán)威。

2、不公正的司法是一個(gè)沒有效率的司法。從經(jīng)濟(jì)因素上分析,一個(gè)案件以極快。

的速度結(jié)案,無法讓當(dāng)事人感到安全和可靠。未經(jīng)公正的程序?qū)徖戆讣?,似乎?jié)約了。

司法資源,而實(shí)際的后果卻常常是當(dāng)事人纏訴不止,這樣反而造成了司法資源的浪費(fèi)。

從非經(jīng)濟(jì)因素上分析,一個(gè)錯(cuò)誤的裁判可能還帶給人們對司法的信任危機(jī),使人們。

心目中的司法尊嚴(yán)受到損害。不公的裁判甚至枉法的裁判不僅不能及時(shí)解決沖突和糾。

紛,而且會誘發(fā)社會的情緒和行為,導(dǎo)致社會的無序和混亂狀態(tài)的加劇,是最沒有效。

率的。不公正的司法,她的影響絕對不是僅僅使當(dāng)事人的合法利益得不到保護(hù),而是。

使整體司法信譽(yù)度處于危機(jī)狀態(tài)。

3、在處理司法公正和司法效率關(guān)系中應(yīng)堅(jiān)持公正優(yōu)先,兼顧效率原則。公正和效。

率是任何一個(gè)社會都必須信守的兩大價(jià)值,公正就是堅(jiān)持法律規(guī)定,不能偏袒任何一。

方當(dāng)事人;效率則意味著作出迅速、公平、高質(zhì)量的裁判。作為司法追求的價(jià)值目標(biāo),

司法公正與效率可以和諧相處,但有時(shí)又相互對立。的確,人們期望通過細(xì)致、嚴(yán)謹(jǐn)。

的訴訟程序,合乎法律規(guī)定的實(shí)體裁判,來維護(hù)自身的合法權(quán)益;但同時(shí),按部就班。

嚴(yán)格依從程序法進(jìn)行的冗長的司法過程,又造成了司法資源的浪費(fèi),損害了當(dāng)事人。

的合法權(quán)益。之所以出現(xiàn)如此矛盾,是因?yàn)樾手塾谒俣群褪找?;而公正則著眼于。

過程和結(jié)果,二者從不同出發(fā)點(diǎn)作用于同一對象,矛盾自然產(chǎn)生。沒有公正就沒有效。

率,沒有效率就談不上公正,單純追求任何一方面都是對整個(gè)司法價(jià)值的損害,二者。

應(yīng)在更高層次上達(dá)到統(tǒng)一。法貴效益,但不貴神速。在保證公正的前提下,越有效。

率,為福越多;相反,沒有公正,則越有效率,為害越烈。因此在設(shè)置司法效率時(shí)應(yīng)。

堅(jiān)持公正優(yōu)先,兼顧效率。公正是比效率更重要的價(jià)值。司法制度和司法程序真正永。

恒的生命基礎(chǔ)就在于它的公正性;效率則是以一種社會現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值性而獨(dú)立存在。

于司法活動(dòng)中。

三、影響司法效率的因素。

1、訴訟程序的公正化使得程序規(guī)定更加細(xì)化,細(xì)化后的程序彼此間不能有效整。

合,是直接影響訴訟成本。

和效益的原因。較長時(shí)間內(nèi),我國民事訴訟立案與審判、立。

案與監(jiān)督、立案與執(zhí)行不分,法院內(nèi)部機(jī)構(gòu)職能交叉、權(quán)責(zé)不明、各自為政,審判管。

理無序,既制約了審判效率,又增加了訴訟成本。監(jiān)督管理的不力,很難實(shí)現(xiàn)對審判。

工作的科學(xué)管理與決策。近幾年來我國大都數(shù)法院對審判流程進(jìn)行了改革,實(shí)行流程。

管理的方式,使立、審、執(zhí)、監(jiān)完全分立,各司其職,分權(quán)制約,改變了傳統(tǒng)民事訴。

訟運(yùn)用行政手段管理審判工作的模式,避免了法官權(quán)力的過于集中,同時(shí)又真正地還。

權(quán)于合議庭,建立合議庭工作機(jī)制,保障合議庭獨(dú)立行使審判權(quán)和承擔(dān)司法責(zé)任,使。

合議庭真正成為法律意義上的審判組織。但在整個(gè)過程中,引導(dǎo)人們的訴訟程序應(yīng)當(dāng)。

說大都還是在近幾年司法大力改革前設(shè)定的,雖然在《證據(jù)若干規(guī)定》實(shí)施后,對局。

部的訴訟問題進(jìn)行細(xì)化規(guī)定,但局部性訴訟程序的細(xì)化在某種程度上卻直觀地制約著。

司法效率的提高,在具體的民事案件中,爭議事項(xiàng)特定的情況下,局部細(xì)化的訴訟程。

序本身缺少統(tǒng)一性,這就要求訴訟主體可能多的訴訟行為,再加上各項(xiàng)程序之間的協(xié)。

調(diào)性沒發(fā)揮出來,從而就加大了訴訟成本,有機(jī)統(tǒng)一的訴訟程序則將主體行為限定在。

滿足達(dá)到訴訟目的所需要的最低限度內(nèi),從而減少了訴訟投入。

2、適用簡易程序的規(guī)定過于原則,訴訟周期過長,是直接影響訴訟成本與效益。

民事案件適用普通程序,造成各種繁瑣的不必要的環(huán)節(jié)和步驟,使法官感到疲憊,使。

當(dāng)事人感到厭訴。從而造成了司法資源浪費(fèi)和訴訟成本加重,降低了訴訟效率。而訴。

訟周期是指訴訟程序啟動(dòng)至終了的全過程,包括當(dāng)事人起訴,法院受理、排期、案件。

的審理與裁判,強(qiáng)制執(zhí)行等階段所耗時(shí)間的總和。從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度講,如果一切節(jié)約。

都可以歸結(jié)為時(shí)間的話,那么,一般來說,在具體的個(gè)案訴訟中,所涉爭議事項(xiàng)特定。

的前提下,訴訟所持續(xù)的時(shí)間越長,當(dāng)事人和法院所耗費(fèi)的人力、物力、財(cái)力就會越。

多,訴訟成本增多,訴訟效益就會減少;反之,訴訟成本降低,訴訟效益增大。我國。

《民訴法》雖然規(guī)定了審理期限,其目的是為了防止訴訟時(shí)間拖延。雖然法律對民事。

案件規(guī)定應(yīng)在法定期限內(nèi)審結(jié),但是,在審判實(shí)踐中,這些規(guī)定沒能很好地解決訴訟。

周期拖延過長的問題。沒能成為行之有效地防止訴訟周期拖延過長的方法和制度。其。

用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,審理期限不得延長。在審理過程中,發(fā)現(xiàn)案件復(fù)雜,需要轉(zhuǎn)。

為普通程序?qū)徖淼模梢赞D(zhuǎn)為普通程序。由此可知,簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序的條件是。

由案件的復(fù)雜程度決定的。在審判實(shí)踐中,如何確定案件的復(fù)雜程度,沒有固定的標(biāo)。

準(zhǔn),這也為法官隨意以案件復(fù)雜為借口將簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序,相應(yīng)的延長了訴訟。

周期?!睹裨V法》對法院院長審批延長審限的理由沒有限制?!睹裨V法》第一百三十。

六條第一款第(六)項(xiàng)規(guī)定:“其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。”這是一條彈性條款,人民。

法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止訴訟的,就可以中止訴訟。則為法官延長訴訟周期打開了方便之門。

一旦案件接近審限期,又不能在審理期限內(nèi)審結(jié)案件,法官即可隨意依據(jù)訴訟中止。

彈性條款的規(guī)定,訴訟中止此案?!睹袷略V訟法》第一百四十六條規(guī)定,人民法院適。

用簡易程序?qū)徑Y(jié)案件,應(yīng)當(dāng)在立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)?!睹裨V法》第一百三十五條。

規(guī)定,法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?,?yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況。

需要延長的,由本院院長批準(zhǔn),可以延長六個(gè)月;還需要延長的,報(bào)請上級人民法院。

批準(zhǔn)。對于訴訟中止后的案件及簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序的案件,在適用普遍程序?qū)徖怼?/p>

過程中,仍不能按法定的期限審結(jié)案件,還可以報(bào)院長審批延長審理期限。法院院長。

既可以以案件有特殊情況批準(zhǔn)延長審理期限,使案件往往被拖延審理,甚至達(dá)幾年之。

久,使審判周期處于惡性循環(huán)狀態(tài)。在這樣的情況下,加上有些審判人員的有意拖延。

訴訟效率低下那將不可避免的事。

3、當(dāng)前訴訟制度對司法效率提高的一些影響。一方面是法律規(guī)定的一些制度影。

響了訴訟的效率,由于民事訴訟法以及當(dāng)前的證據(jù)規(guī)則,對于反訴以及增加訴訟請求。

和追加當(dāng)事人沒有時(shí)間限制,于是當(dāng)事人依據(jù)法律提起反訴、增加訴訟請求、追加當(dāng)。

事人致使訴訟不得延長,司法效率無法提高。當(dāng)事人在開庭審理中增加訴訟請求或者。

提出反訴,為了公平,讓另一方實(shí)現(xiàn)對等的防御,需要給當(dāng)事人充足的答辯時(shí)間。另。

外還有追加當(dāng)事人等情況,使訴訟不得不延遲。

另一方面是法院審判機(jī)制制約了司法效率的提高。(1)合議庭的因素。合議庭的人。

員意見不一致,各持己見,需要向?qū)徟形瘑T會匯報(bào),只有審判委員會做出決定,合議。

庭才能據(jù)此做出判決。(2)注重調(diào)解的因素。調(diào)解是人民法院處理民事案件的重要。

方式,提倡調(diào)解,加大調(diào)解的投入,是尊重當(dāng)事人的處分權(quán),不容易出現(xiàn)所謂的錯(cuò)案。

但是這種對調(diào)解的傾斜在一定程度上影響了當(dāng)庭宣判的適用主審法官為減少當(dāng)事。

人上訴,害怕錯(cuò)案追究等因素,對案件久調(diào)不決,忽略了司法效率,影響了當(dāng)庭宣判。

(3)法院缺乏對于當(dāng)庭宣判鼓勵(lì)以及定期宣判的制約。

4、審判監(jiān)督制度的無序化,也是決定訴訟效率高低的因素。在我國審判監(jiān)督制。

度中,由于我國現(xiàn)行法律對提出申訴、再審的主體、時(shí)間、次數(shù)、審級沒有嚴(yán)格限制。

導(dǎo)致無限申訴、無限再審。其直接后果是造成案件久拖不決。假如有這樣一起申。

訴案件,當(dāng)事人不服原審判決,向原審法院提出申訴,原審法院立案審查后,駁回申。

訴。當(dāng)事人又向上一級法院提出申訴,上一級法院通過審查,認(rèn)為有一定道理,函轉(zhuǎn)。

原審法院復(fù)查,原審法院復(fù)查后再次駁回申訴。當(dāng)事人不服,向檢察院申訴,檢察院。

向上一級法院提出抗訴,上一級法院根據(jù)程序規(guī)定,又交給下級法院,下級法院再審。

后,認(rèn)為原判正確,又維持了原判。當(dāng)事人又向上一級法院提出上訴,等等。循回往。

復(fù),使當(dāng)事人在幾級法院之間來回奔波。有的案件歷時(shí)十幾年,有的案件先后判決、

裁定多達(dá)十幾次,使當(dāng)事人不斷的申訴,不斷的再審,最終沒有一個(gè)確定的結(jié)論,增。

加了當(dāng)事人的訴累,耗費(fèi)了法院的大量人力、物力、時(shí)間、精力。降低了審判效率。

四、建立符合現(xiàn)代司法運(yùn)行機(jī)制的效率體制。

科學(xué)化的審判管理機(jī)制是司法走向公正與高效的必由之路,在我們設(shè)想建立一種。

司法的公正問題是含非經(jīng)濟(jì)因素效率問題,實(shí)現(xiàn)司。

法公正與高效,也可以說是實(shí)現(xiàn)有效率的司法。要?jiǎng)?chuàng)立有效率的司法,必須從解決當(dāng)。

者法院立足于本院的實(shí)際,循序漸進(jìn)地搞好審判組織及運(yùn)行機(jī)制,并著力提高審判效。

率的改革的實(shí)踐和一些思路:

1、流程控制權(quán)與實(shí)體審判權(quán)相對分離,為建立高效的司法運(yùn)行機(jī)制奠定基礎(chǔ)。

嚴(yán)格來說,實(shí)體審判屬于審判流程管理的主要環(huán)節(jié)之一,實(shí)體審判權(quán)與流程控制權(quán)共。

同構(gòu)成了法院的審判權(quán)。當(dāng)然,實(shí)體審判權(quán)本身亦存在一個(gè)案件實(shí)體審判的流程控制。

的問題。但在現(xiàn)代訴訟中,流程控制權(quán)已被上升為與實(shí)體審判權(quán)同一層次的權(quán)力。從。

某種意義上說,實(shí)體審理權(quán)意味著訴訟結(jié)果的公正與否,而流程控制權(quán)所產(chǎn)生的則是。

訴訟過程是否具有效率的問題。在我國傳統(tǒng)訴訟體制下,這兩種權(quán)力往往被混合在一。

起,實(shí)際上權(quán)力的大部分由同一個(gè)審判部門行使。這必然會導(dǎo)致權(quán)力因缺乏制約而被。

濫用的不良后果,更重要的是,這種權(quán)力架構(gòu)不僅不能使法院的審判權(quán)對當(dāng)事人的合。

法權(quán)益進(jìn)行充分的保護(hù),而且由于訴訟的低效率和缺乏公正的表象,直接損害了法院。

的權(quán)威和裁判的公信力,種種因素表明無論是低效,還是缺乏公正,都是低效率的司。

法行為。因此,流程控制權(quán)與實(shí)體審判權(quán)的相對分離便成為司法改革必然選擇。負(fù)責(zé)。

實(shí)體審理的法官只擁有實(shí)體審理的訴訟指揮權(quán)以及最終的裁判權(quán),對審判的整體流程。

的控制權(quán)并不掌握在審判法官的手中,而是由以立案庭為主的其他業(yè)務(wù)庭根據(jù)各自的。

職權(quán)范圍,以合力的方式進(jìn)行有機(jī)的控制。在這里,流程控制權(quán)除與實(shí)體審判權(quán)相對。

分離,并對實(shí)體審判加以有效的制約外,其本身亦被分割為幾項(xiàng)亞控制權(quán),如排期權(quán)。

財(cái)產(chǎn)保全實(shí)施權(quán)庭前證據(jù)交換主持權(quán)等。這些亞控制權(quán)雖然由作為一個(gè)整體的立。

案庭擁有,但各亞控制權(quán)的權(quán)力主體仍然是相對獨(dú)立的,在這些亞控制權(quán)之間亦存在。

一種權(quán)力的制約關(guān)系。因此,流程控制權(quán)本身即體現(xiàn)了分權(quán)制衡的思想。在這點(diǎn)上,

通過筆者法院的實(shí)踐證明,這種的改革是成功的。

2、建立審判程序性工作規(guī)范的操作制度,明確案件流程控制權(quán)部門和審判部門。

在程序性事務(wù)上的分工。在漳平法院案件管理實(shí)踐中,發(fā)現(xiàn)雖然證據(jù)調(diào)查、收集、舉。

證期限確定、證據(jù)交換和展示等等程序性工作由立案庭負(fù)責(zé),但在和業(yè)務(wù)庭交接上由。

于職責(zé)不明確,在運(yùn)作中常常會出現(xiàn)一些反復(fù)協(xié)調(diào)問題,并因制度性消耗一些司法資。

源。因此,筆者法院認(rèn)為,首先在案件流程控制權(quán)和審判權(quán)相對分離,在剝離審判程。

序性事務(wù)的同時(shí),應(yīng)當(dāng)建立符合司法運(yùn)作模式的程序性操作規(guī)程,該規(guī)程可以對各個(gè)。

審判庭應(yīng)履行的審判權(quán)職責(zé)進(jìn)行界定,對立案庭應(yīng)履行的流程控制權(quán)以及程序性工作。

也進(jìn)行明確,從而真正達(dá)到以內(nèi)部分工負(fù)責(zé)的方式在保證程序運(yùn)作極大公正性的同時(shí)。

也極大提高司法效率。其次應(yīng)細(xì)化案件流轉(zhuǎn)交接的各個(gè)環(huán)節(jié)的時(shí)限并對在案件。

流轉(zhuǎn)過程中,涉及到當(dāng)事人申請財(cái)產(chǎn)保全、鑒定、調(diào)查等等因當(dāng)事人啟動(dòng)的程序事務(wù)。

一并明確審查部門和操作部門,案件在立案庭的由立案庭審判員審查,并交由書記員。

辦理手續(xù),案件在庭審部門的由庭審法官審查,并交由書記員辦理手續(xù)。從而可以避。

免當(dāng)事人拿個(gè)材料來,轉(zhuǎn)來轉(zhuǎn)去不知道交給誰,同時(shí)也可以提高法院形象,又可以極。

大提高司法運(yùn)行效率。經(jīng)過實(shí)踐,上述的改革是獲得巨大成功。

3、利用立案庭擁有的流程控制權(quán),對案件進(jìn)行有效的簡繁分流,并且加強(qiáng)庭前。

調(diào)解工作。在筆者法院立案庭建立庭前調(diào)解是調(diào)解和審判分離的深化和真正的實(shí)踐,

是法院完善調(diào)解制度的必然選擇。案件在立案庭進(jìn)行排期前可按庭前調(diào)解的可調(diào)性進(jìn)。

行分類:第一類,規(guī)定涉及人身權(quán)的離婚、撫育、探視、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)等案件及涉及勞。

動(dòng)者權(quán)利保護(hù)的案件為必調(diào)案件;第二類,規(guī)定下列案件:(1)確認(rèn)之訴的案件;(。

理的案件;(5)企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序案件;(6)直接關(guān)系社會公共利益的案件等六類。

案件為不必調(diào)案件(對此類案件當(dāng)事人要求調(diào)解的,仍可以進(jìn)行調(diào)解),可以調(diào)解的。

案件則立即進(jìn)入庭前調(diào)解程序,對庭前調(diào)解也規(guī)定相應(yīng)的工作流程,規(guī)定調(diào)解時(shí)限,

杜絕久調(diào)不結(jié)現(xiàn)象。這樣一來就可以充分利用案件流轉(zhuǎn)控制權(quán)的分離真正為審判服務(wù),

根據(jù)筆者法院在這方面的實(shí)踐操作,程序公正性和效率性都得到極大的提高。

4、建立動(dòng)態(tài)的審判效率管理制度。筆者法院在審判動(dòng)態(tài)效率管理上進(jìn)行積極。

的探索,并通過立案庭流程跟蹤管理制度對每個(gè)審判員辦理案件的效率狀況進(jìn)行動(dòng)。

態(tài)統(tǒng)計(jì)和管理,同時(shí)體現(xiàn)在案件的分配上,誰的效率達(dá)不到要求的,少分配或不分。

配案件給他。具體操作如下:首先立案庭電腦里建立每個(gè)審判員的效率動(dòng)態(tài)文件夾,

在該文件夾上體現(xiàn)每個(gè)審判員近二個(gè)月的開庭和參加合議情況,從工作時(shí)間體現(xiàn)。

每個(gè)審判員的工作量;其次,在該效率文件夾上體現(xiàn)每個(gè)審判員工作的質(zhì),即每個(gè)。

案件的開庭次數(shù),當(dāng)庭宣判率和平均結(jié)案天數(shù);第三,在該效率文件夾上體現(xiàn)每個(gè)。

審判員辦理疑難案件情況,上訴案件維持和改判情況,從質(zhì)量上來體現(xiàn)效率。這樣。

一來,每個(gè)審判員的工作情況和工作質(zhì)量都一目了然,從制度上約束大家倡導(dǎo)效率,

力創(chuàng)效率。

5、對訴訟過程中分散的程序規(guī)定進(jìn)行有效的整合,從而提高訴訟效率。

目前訴訟程序的一些規(guī)定是存在一定問題的,現(xiàn)行各地在最高院《五年改革綱要》。

框架內(nèi)試運(yùn)行的以審限跟蹤為核心的排期開庭制為基本模式的審判程序管理。凸顯。

服務(wù)、保障、監(jiān)督審判程序運(yùn)作的功能,強(qiáng)調(diào)程序公正及時(shí)性的理念,以此提高審。

判效率。這些做法,較之改革前的審判管理散漫、隨意、效率低下來講,已是有相。

當(dāng)大的提高了。但在對運(yùn)行中的質(zhì)量方面和效率方面卻缺乏有效的控制和整合。在。

訴訟中,當(dāng)事人的訴訟活動(dòng)與法院的審判活動(dòng)無不分化為“證據(jù)的收集、爭點(diǎn)的形。

成”與“證據(jù)的審查、事實(shí)的判斷”兩部分。為了實(shí)現(xiàn)有效率的司法公正,必然要求。

將當(dāng)事人與法院在這兩種活動(dòng)中所投入的資源予以合理的分配,以求訴訟結(jié)果符合。

社會的一般正義。由此,將“證據(jù)的收集、爭點(diǎn)的形成”與“證據(jù)的審查、事實(shí)的判。

斷”加以嚴(yán)格的區(qū)分,在審判權(quán)的層次也加以分化,同時(shí)又要進(jìn)行程序有效的整合,

這樣一來就會成為法院司法權(quán)高效行使方式的當(dāng)然選擇。因此在程序運(yùn)行改革上。

要建立一套的運(yùn)行質(zhì)量和運(yùn)行效率的整合和評判標(biāo)準(zhǔn)。在程序運(yùn)行質(zhì)量評判標(biāo)準(zhǔn)上,

要按司法效率的兩個(gè)價(jià)值論上來建立兩個(gè)評判標(biāo)準(zhǔn),一方面以經(jīng)濟(jì)價(jià)值論上確定。

考核標(biāo)。

準(zhǔn)和要求,除法定程序標(biāo)準(zhǔn)及最高院審判方式改革、證據(jù)適用規(guī)則要求時(shí)限。

外,還應(yīng)設(shè)立立案時(shí)限率、庭審成功率、當(dāng)庭宣判率、超審限率;另一方面從審判。

非經(jīng)濟(jì)價(jià)值角度上看,應(yīng)建立非經(jīng)濟(jì)價(jià)值的考核標(biāo)準(zhǔn)和要求,具體說設(shè)立發(fā)回重審、

改判率、申請?jiān)賹彙⑸暝V率。這樣一來不僅可以解決目前的觀念不統(tǒng)一問題,而。

且又可以確立審判管理和提高司法效率的方向問題。比如,現(xiàn)在許多法院在落實(shí)“。

簡單案件快辦,復(fù)雜案件精辦”時(shí),將庭前準(zhǔn)備和庭前調(diào)解從訴訟過程中分離出來,

成為一種獨(dú)立的準(zhǔn)備程序。在筆者法院審判實(shí)踐中,對可調(diào)解案件均要先進(jìn)入庭。

前調(diào)解,調(diào)解不成再進(jìn)入排期,確定主審人員,開庭時(shí)間和地點(diǎn),總體來說是落實(shí)。

了“簡單案件快辦,復(fù)雜案件精辦”,也極大提高了審判效率,但對于一些調(diào)解不。

成的案件則比原來要多出了調(diào)解的期間。為了最大限度整合司法資源,使庭前調(diào)解。

程序和審判程序協(xié)調(diào)進(jìn)行,可以推出了在排期確定主審法官時(shí),同時(shí)確定調(diào)解法官。

(也是庭前準(zhǔn)備法官)的整合程序排期法。再比如,對舉證一些操作程序可以進(jìn)行。

整合,現(xiàn)在有的法院采用“庭前聽證會”的做法,但實(shí)踐證明,開聽證會既耗費(fèi)當(dāng)。

事人和法院的時(shí)間,又難以確保當(dāng)事人掌握舉證要領(lǐng),有時(shí)還需開多次會,效果不。

理想。有的法院采取以書面指引當(dāng)事人舉證的辦法,印制《通知當(dāng)事人舉證函》或。

《當(dāng)事人舉證須知》,在第一時(shí)間交給當(dāng)事人,即在原告遞交起訴狀時(shí)送達(dá)原告,

向被告送達(dá)起訴狀副本的同時(shí)送達(dá)給被告。舉證函內(nèi)容包括向當(dāng)事人指明舉證義務(wù)。

的法律依據(jù)、審判所需的各方面證據(jù)、舉證的有關(guān)注意事項(xiàng),以及不舉證的法律后。

果等內(nèi)容。且可根據(jù)不同類型的案件需要不同方面的證據(jù)的實(shí)際,設(shè)計(jì)多種舉證內(nèi)。

容不同的舉證函。通過這些舉證函能明確地為當(dāng)事人提供舉證指引,當(dāng)事人可很容。

易地按要求逐項(xiàng)落實(shí),依時(shí)向法院遞交相關(guān)證據(jù)。可避免在庭審中因證據(jù)不足或。

當(dāng)事人舉證不當(dāng)而要求當(dāng)事人補(bǔ)充舉證或重新舉證,從而導(dǎo)致質(zhì)證程序重復(fù)的情況。

往往在庭審中經(jīng)常出現(xiàn)證據(jù)不足,或有的證據(jù)未經(jīng)認(rèn)證等情況,常常需要要求當(dāng)。

事人補(bǔ)充舉證,使得一些本來比較簡單的案件一而再、再而三地重復(fù)質(zhì)證,造成訴。

訟資源不必要的浪費(fèi)和訴訟程序的無限度延長。此制度經(jīng)一些地方法院的實(shí)踐,證。

明是切實(shí)可行的,是能極大促進(jìn)司法效率的。這些實(shí)踐中的改革不僅是司法公正。

的內(nèi)在要求,也是效益原則的核心內(nèi)容。

6、對于簡易程序適用和審判周期的問題。因?yàn)檫m用簡易程序有利于貫徹“兩。

便”原則:便利群眾訴訟、便利人民法院辦案。按照《民訴法》簡易程序的規(guī)定,

原告起訴被告應(yīng)訴,人民法院對案件的受理審理,都簡化了程序和手續(xù),不受普。

通程序某些規(guī)定的約束。手續(xù)簡便,方式靈活,使大量的民事案件通過簡易程序。

加以解決,可以避免當(dāng)事人在訴訟過程中造成不必要的費(fèi)工、費(fèi)時(shí),節(jié)省人力、物。

力、財(cái)力。減少了法官在訴訟過程中精力和時(shí)間的投入,有利于加快辦案速度,提。

高司法效益。所以應(yīng)擴(kuò)大簡易程序的適用范圍,在筆者法院審判實(shí)踐中,通過例舉。

法對簡易適用的范圍進(jìn)行規(guī)定,從而增加簡易程序的操作性,真正發(fā)揮簡易程序的。

作用。而對于審判周期問題也從下例幾項(xiàng)進(jìn)行完善:(1)要嚴(yán)格依照法律規(guī)定,

在法定期限內(nèi)審結(jié)案件。因?yàn)椤睹裨V法》對訴訟中的許多階段和環(huán)節(jié),都規(guī)定了一。

定的時(shí)間,對法院或當(dāng)事人具體訴訟行為的時(shí)間做了設(shè)置,即期間和期日。案件的。

審理期限,意味著對恣意的限制和對權(quán)利的制約。審理期限是克服和防止法官和當(dāng)。

事人行為的隨意性和隨機(jī)性。為這些行為提供了外在標(biāo)準(zhǔn),使之不能任意進(jìn)行。審。

理期限還為程序參與者提供了統(tǒng)一化、標(biāo)準(zhǔn)化的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn),克服了行為的個(gè)別化和。

非規(guī)范化。從而使訴訟行為在時(shí)間上連貫和銜接,避免行為各環(huán)節(jié)的中斷。(2)。

要取消訴訟中止的彈性條款、應(yīng)細(xì)化簡易程序轉(zhuǎn)為普遍程序的事由。要嚴(yán)格限制法。

院院長審批延長審理期限的自由裁量權(quán)。

7、改革傳統(tǒng)的案件審批制度,充分調(diào)動(dòng)主審法官和合議庭的職能作用,建立。

激勵(lì)機(jī)制。首先,對于當(dāng)庭宣判案件,可以由合議庭集體簽批,或由獨(dú)任審判員。

簽批,不必經(jīng)過庭長、院長。其次,法院制訂當(dāng)庭宣判規(guī)則,對于有條件當(dāng)庭宣。

判的案件,應(yīng)當(dāng)規(guī)定當(dāng)庭宣判,對此應(yīng)有相應(yīng)的鼓勵(lì)政策和不予當(dāng)庭宣判的懲罰。

措施。第三,對于所謂錯(cuò)案,應(yīng)區(qū)別對待,對于當(dāng)事人不提供證據(jù)而敗訴,即使。

因?yàn)閷硖峁┳C據(jù)也不能認(rèn)定法官的責(zé)任。因?yàn)閷?shí)體上的判決,除顯示公平以外。

沒有根本的對與錯(cuò)因此而對法官進(jìn)行追究只能增加辦案人員的壓力影響。

當(dāng)庭宣判。第四,根據(jù)目前的現(xiàn)狀,以及形勢發(fā)展的要求,法院應(yīng)當(dāng)設(shè)立準(zhǔn)備庭。

負(fù)責(zé)進(jìn)行證據(jù)交換、明確爭議焦點(diǎn)、指導(dǎo)當(dāng)事人舉證、限期舉證、調(diào)查取證等。

開庭前的準(zhǔn)備工作。綜上,只要認(rèn)真對待,措施得當(dāng),司法效率一定會大大提高。

8、對于審判監(jiān)督程序無序化問題。首先,應(yīng)改革現(xiàn)有的審判監(jiān)督制度。將無。

限申訴、無限再審改為有限再審,具體構(gòu)想是:嚴(yán)格限制提起再審的主體,具體。

規(guī)定再審期限,確定法院級別管轄,明確規(guī)范再審事由。其次,是明確規(guī)定了再。

審的次數(shù),變無限再審為有限再審。最高人民法院在《關(guān)于人民法院對民事案件。

發(fā)回重審和指令再審有關(guān)問題的規(guī)定》中規(guī)定:“各級人民法院依照民事訴訟法。

第一百七十七條第一款的規(guī)定對同一案件進(jìn)行再審的,只能再審一次?!薄吧霞墶?/p>

人民法院根據(jù)民事訴訟法第一百七十七條第二款的規(guī)定指令人民法院進(jìn)行再審的,

只能指令再審一次?!薄巴蝗嗣穹ㄔ焊鶕?jù)民事訴訟法第一百七十八條的規(guī)定,

對同一案件只能依照審判監(jiān)督程序?qū)徖硪淮?。”即各級人民法院依院長發(fā)現(xiàn)制。

度決定再審,對同一案件只能再審一次;上級法院指令下級法院再審,只能指令。

一次;各級人民法院根據(jù)當(dāng)事人的再審申請,對同一案件只能再審一次。這樣明。

確的規(guī)定,彌補(bǔ)了民事訴訟法對再審次數(shù)以及再審申請人以同一理由無限申訴的。

缺陷,變無限申訴為有限申訴,變無限再審為有限再審是明確界定了引發(fā)再審程。

序的理由。第三,解決了申訴事由無限問題。針對刑事訴訟法、民事訴訟法和行。

政訴訟法對引發(fā)再審程序理由規(guī)定籠統(tǒng),含義寬泛,不便操作的情況,最高人民。

法院在《關(guān)于規(guī)范人民法院再審立案的若干意見(試行)》(以下簡稱《若干意。

見》)中明確了發(fā)起再審的理由,解決了申訴事由無限的狀況。從實(shí)體公正和程。

序公正兩方面保證了再審案件的公正審理。第四,是明確規(guī)定了不予再審立案。

的情形,明確了提起再審的時(shí)間。為解決“申訴時(shí)間無限”的現(xiàn)象,《若干意見。

》明確了對一般刑事案件、民事和行政案件提起再審申請的時(shí)間為兩年,同時(shí)規(guī)。

定了不受兩年限制的刑事案件可以提起再審的情況,即認(rèn)為可能對原審被告人宣。

告無罪、原審被告人在兩年內(nèi)提出過申訴未被受理的,以及認(rèn)為案件重大、疑難。

和復(fù)雜的,人民法院應(yīng)當(dāng)受理再審申請。

竽法律論文網(wǎng)篇七

――“理和”用人三準(zhǔn)則。

律師行業(yè)是“知識經(jīng)濟(jì)時(shí)代”典型的“知識行業(yè)”,人才的培養(yǎng)和爭奪一直是律師事務(wù)所之間業(yè)務(wù)競爭的核心。如何積累人力資本、開發(fā)人力資源是每個(gè)律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人首先要面對的問題。在總結(jié)本所用人經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,北京理和律師事務(wù)所提出了“理和”用人的三準(zhǔn)則:轉(zhuǎn)變、定位、發(fā)展。

一、“轉(zhuǎn)變”準(zhǔn)則。

現(xiàn)代的社會是“職業(yè)生存”的社會,除了極少數(shù)食利者,每個(gè)人成年以后都得辛勤工作幾十年,成為以工作為核心的“職業(yè)人”?!奥殬I(yè)人”最大的希望是能在一個(gè)持續(xù)發(fā)展盈利的單位不斷積累經(jīng)驗(yàn)、穩(wěn)定提升收益。但要?jiǎng)?chuàng)造“永續(xù)發(fā)展”的工作平臺,員工就得很快轉(zhuǎn)變?yōu)椤耙詧?zhí)業(yè)發(fā)展為導(dǎo)向的職業(yè)人”。

同其他的經(jīng)營實(shí)體一樣,律師事務(wù)所的員工來自四面八方,經(jīng)歷各異:有從學(xué)校才畢業(yè)的,有換過很多工作單位的;有經(jīng)歷輝煌的,也有帶著創(chuàng)業(yè)傷痕的。學(xué)校才畢業(yè)的員工要將“學(xué)生思路”轉(zhuǎn)化為“工作思路”,積極實(shí)踐,盡快使自己“社會化”,融入律師事務(wù)所;有過工作經(jīng)歷的員工要盡快忘掉舊習(xí)慣,形成新加盟的律師事務(wù)所需要的新思維和新習(xí)慣,這些都叫“轉(zhuǎn)變”。只有消除各種思維和行為習(xí)慣方面的差異,律師事務(wù)所的每個(gè)員工才能同心同德,共同創(chuàng)造全新的律師事務(wù)所文化,打造永續(xù)發(fā)展的品牌。

要完成“轉(zhuǎn)變”,員工就必須把自己的原有的生活重心轉(zhuǎn)化為以律師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)工作為中心,在每天的工作中理解和實(shí)踐本律師事務(wù)所的目標(biāo)準(zhǔn)則和執(zhí)業(yè)理念。

“轉(zhuǎn)變”的核心問題是時(shí)間管理,理和律師事務(wù)所提倡員工每天從工作八小時(shí)外擠出一小時(shí),從雙休日擠出半天時(shí)間用于“轉(zhuǎn)變”:用于適應(yīng)律師事務(wù)所的思路,思考律所的文化,融合同事關(guān)系,提升執(zhí)業(yè)能力。任何律所都不歡迎“居家男人(女人)”,這樣的人每天都從工作時(shí)間內(nèi)擠出一兩個(gè)小時(shí)考慮居家問題,考慮裝修房屋、娛樂休閑和家庭生活問題;一下班就急急忙忙地去實(shí)現(xiàn)這些“設(shè)計(jì)”:投入個(gè)人生活的小圈子、轉(zhuǎn)商場、泡吧廳、訪朋友。一句話,他們的生活是以“家庭為中心”,而不是以“職業(yè)為中心”,他們在“職業(yè)社會”不會有所成就。

二、“定位”準(zhǔn)則。

這一原則可以總結(jié)成十六個(gè)字:反復(fù)調(diào)整、發(fā)揮所長、找準(zhǔn)定位、穩(wěn)健發(fā)展。

1、反復(fù)調(diào)整。

理和律師事務(wù)所提倡“輪崗制”,改變了傳統(tǒng)用人的“純靜態(tài)模式”。因?yàn)槭且粋€(gè)新創(chuàng)立的律師事務(wù)所,所以員工也是優(yōu)化過的資源新組合。在新經(jīng)濟(jì)變動(dòng)不居的大環(huán)境中,理和律師事務(wù)所發(fā)現(xiàn),律所必須發(fā)復(fù)調(diào)整自己的定位,每個(gè)員工也得反復(fù)調(diào)整自己的定位。在調(diào)整過程中,律所的領(lǐng)導(dǎo)根據(jù)每個(gè)人的專長不斷調(diào)整工作崗位,每個(gè)員工也不斷自我調(diào)整。這是良性發(fā)展的矛盾解決過程,員工學(xué)會了主動(dòng),不再僵化地被動(dòng)應(yīng)對。每個(gè)人都開始主動(dòng)適應(yīng),在動(dòng)靜組合中盡快尋找最適合自己的工作定位。

2、發(fā)揮所長。

人有所長,也各有所短。理和律師所的原則是“舍短用長”?!伴L”的定義是特殊技能,是能迅速應(yīng)用在工作中的特長,不能與本職工作結(jié)合的只能是“愛好”,不是“長”。“長”的幅度是“一丁點(diǎn)”,只要能比競爭者強(qiáng)一丁點(diǎn),那就是自己的“長”?!袄砗汀币e累員工的“眾長”,“積小勝為大勝”,最后在律所之間的競爭中高出對手“一大截”(headandshoudersabove)。這就要求員工在日常工作中不斷發(fā)現(xiàn)自己的“長”,并在工作中積極應(yīng)用和發(fā)展自己的“長”。

3、找準(zhǔn)定位。

理和律師事務(wù)所實(shí)行一定范圍內(nèi)的“輪崗制”,目的就是提高每個(gè)員工個(gè)人的全方位的工作技能,使律所的崗位職責(zé)制更加扎實(shí)和豐滿。律所會在輪崗中發(fā)現(xiàn)每個(gè)員工的長項(xiàng);每個(gè)員工也要積極配合,主動(dòng)發(fā)現(xiàn)和表現(xiàn)自己的長項(xiàng),并在工作中不斷學(xué)習(xí)創(chuàng)新,逐步定位。

4、穩(wěn)健進(jìn)步。

“定位”后的下一步就是在既定的崗位上穩(wěn)定發(fā)展。“穩(wěn)健發(fā)展”是律所向國際大型律師事務(wù)所進(jìn)軍的指導(dǎo)原則,“穩(wěn)健進(jìn)步”則是律所對員工的相應(yīng)要求。每個(gè)律師都要有長遠(yuǎn)目標(biāo),在定位清楚后逐步提高自己的執(zhí)業(yè)能力,實(shí)現(xiàn)穩(wěn)定基礎(chǔ)上的“穩(wěn)健進(jìn)步”。

三、“發(fā)展”準(zhǔn)則。

律所要發(fā)展壯大,每個(gè)員工也要發(fā)展成長。員工的“發(fā)展”原則總結(jié)為:立志發(fā)展、學(xué)習(xí)創(chuàng)新、目標(biāo)明確、協(xié)同進(jìn)步。

1、立志發(fā)展。

“人無志不立”,每個(gè)律師事務(wù)所成員要積極有為、奮發(fā)向上。律所都不歡迎“享樂主義者”,也不希望自己的員工發(fā)展成只會被動(dòng)評價(jià)和消極選擇卻沒有創(chuàng)新能力的經(jīng)典“小資”。

2、“學(xué)習(xí)創(chuàng)新”

對個(gè)人而言,發(fā)展的準(zhǔn)確含義是“學(xué)習(xí)創(chuàng)新”。在這里,“學(xué)習(xí)”的內(nèi)容是“技能”,而不是“知識”。律師事務(wù)所不是法學(xué)院,律師也不是研究生,所以每個(gè)員工都應(yīng)該積極工作,在工作中鍛煉執(zhí)業(yè)技能,在每個(gè)細(xì)節(jié)上追求完美和卓越。

“創(chuàng)新”指的'是“業(yè)務(wù)創(chuàng)新”,以“能夠贏得經(jīng)濟(jì)利益”為目標(biāo),只有為律所和個(gè)人帶來經(jīng)濟(jì)利益的創(chuàng)新才是“發(fā)展原則”指導(dǎo)下的創(chuàng)新,此外不叫創(chuàng)新,叫“流行”。

創(chuàng)新的基礎(chǔ)是“崗位創(chuàng)新”,在每個(gè)業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)問題和解決問題。以案卷整理工作為例,它是律師創(chuàng)新業(yè)務(wù)的一個(gè)重要的工作平臺,每個(gè)律所都有自己的經(jīng)驗(yàn),國內(nèi)和國際也大異其趣,到底什么樣的案卷整理方法才能既符合律師工作的職業(yè)特色又能滿足中國當(dāng)事人的需求呢?經(jīng)過多年實(shí)踐,理和律師事務(wù)所的律師提出了“四分法”,將每個(gè)案卷分成四大部分:相關(guān)法律匯編、涉案事實(shí)、律師工作記錄、律師工作結(jié)果,這就是一個(gè)很大的進(jìn)步和創(chuàng)新。

律師的學(xué)習(xí)創(chuàng)新首先體現(xiàn)在執(zhí)業(yè)能力方面,其次是人生態(tài)度。每個(gè)律師都要不斷改造自己的世界觀和人生態(tài)度,產(chǎn)生新的世界觀和行為規(guī)則,再不斷重復(fù)新的行為規(guī)則,形成新習(xí)慣,然后用新習(xí)慣創(chuàng)造新命運(yùn)。學(xué)習(xí)創(chuàng)新的具體方法是就近取則,向身邊優(yōu)秀的律師學(xué)習(xí),向行業(yè)內(nèi)的精英人物學(xué)習(xí)。

3、目標(biāo)明確。

定位明確才能目標(biāo)明確,只有近期工作“定位”清楚,成為“大律師”的目標(biāo)才不是空中樓閣。在美國,“大律師”的成長包括五個(gè)階段:實(shí)習(xí)生(trainee,指沒有拿到律師資格證書的員工)、實(shí)習(xí)律師(paralegal)、執(zhí)業(yè)律師(associate)、合伙人(partner)、大律師。在每個(gè)階段,員工都會受到不同的職業(yè)定位培訓(xùn),所以美國的律師都能認(rèn)清發(fā)展目標(biāo),快速成長。律所的每個(gè)成員目標(biāo)清楚,工作效率才能轉(zhuǎn)化為利潤率,個(gè)人和單位才能同步發(fā)展。

4、協(xié)同進(jìn)步。

展步伐。

中國的律師行業(yè)是一個(gè)業(yè)務(wù)非常集中的“準(zhǔn)壟斷”行業(yè),巨額標(biāo)的法律業(yè)務(wù)越來越集中在少數(shù)巨型律師事務(wù)所手里。律所只有快速發(fā)展,才能找到適合自己成長的空間,同時(shí)為優(yōu)秀人才提供理想的發(fā)展平臺。律所的每一個(gè)員工都要快速成長,在“只有偏執(zhí)狂才能生存”的環(huán)境中跟上律所發(fā)展的步伐。

為了長遠(yuǎn)的發(fā)展目標(biāo),每個(gè)律師事務(wù)所都避免不了曲折和反復(fù),員工也必須能升能降,在反復(fù)調(diào)整和學(xué)習(xí)創(chuàng)新中、在共同理念和共同興趣的基礎(chǔ)上協(xié)同進(jìn)步,享受團(tuán)隊(duì)發(fā)展的無窮樂趣。

竽法律論文網(wǎng)篇八

病理性半醒狀態(tài)屬于睡眠障礙,可見于正常人,更多見于神經(jīng)癥、人格障礙患者中。是一種短暫的、一過性的、很少重復(fù)發(fā)作的精神障礙,因此,在精神病學(xué)臨床中少見,多見于司法鑒定中。下面結(jié)合案例進(jìn)行分析。

一、案例。

被鑒定人女性,有偶,農(nóng)民,小學(xué)文化,因殺人罪被逮捕,因行為異常而委托鑒定。

案情摘要:被鑒定人家居農(nóng)村,平素性情溫和,與鄰里關(guān)系融洽,婚后感情不睦,長為家務(wù)事爭吵,曾因家務(wù)事爭吵生氣而發(fā)作不省人事,經(jīng)醫(yī)生扎針后清醒。其丈夫曾因盜竊罪被判刑一年,嫌丈夫不務(wù)正業(yè),丈夫的父親也有調(diào)戲她的行為,她曾數(shù)次出走。案發(fā)當(dāng)晚,夫妻發(fā)生激烈爭吵,其丈夫拿了一把鍘刀放在她脖子上嚇唬她,其跪地求饒才放下了刀,各自上床睡覺。她想起一樁樁往事,出走在外的困難,,傷心的久久不能入睡。后來她丈夫睡著了,她也睡著了。到凌晨2時(shí)許,她不知是做夢,還是真的聽見喊“砍”的聲音,便突然起來,衣服也沒穿,拿了鍘刀就砍,連砍13刀,像砍木頭一樣,越砍越有勁,砍完突然發(fā)現(xiàn)砍的是一個(gè)人。其夫頭、頸嚴(yán)重砍傷致死。

精神檢查:意識清楚,接觸良好,檢查合作,未發(fā)現(xiàn)思維障礙,自知力存在。自述曾有發(fā)作性頭痛,身上發(fā)抖,手腳發(fā)涼,全身發(fā)麻,喉嚨里似有啥東西往上攻,便不會說話,啥都想不起來了。要6-7天才好。檢查過程中出現(xiàn)了哭泣、兩眼緊閉、身上發(fā)抖、問話不答的情況,歷時(shí)2-3分鐘,經(jīng)電刺激治療后終止。腦電圖檢查正常,韋氏成人智力測定智商78,艾森克人格測驗(yàn)示外傾性格,回答問題無明顯掩飾傾向。

鑒定結(jié)論:作案時(shí)處于情緒激動(dòng)后的病理性半醒狀態(tài)。

二、討論。

引起病理性半醒狀態(tài)的前提條件是最近一段時(shí)間的睡眠不足,大量飲酒或服用了催眠藥物,便換環(huán)境以及精神刺激之后,在很深的睡眠狀態(tài)下被不尋常的外界條件(酷暑、噪音、不適體位)的刺激,突然被不完全弄醒,起床活動(dòng)。下半夜出現(xiàn)較多,錯(cuò)覺、幻覺、驚恐和敵對情緒與攻擊行為較多。國外已有數(shù)十例兇殺、傷害行為的案例報(bào)道。

發(fā)生機(jī)制是睡眠與覺醒之間存在移行狀態(tài)。從睡眠狀態(tài)轉(zhuǎn)入覺醒狀態(tài)的時(shí)間可長可短。較長的移行狀態(tài)下,如果意識先行恢復(fù)而運(yùn)動(dòng)系統(tǒng)仍處于抑制狀態(tài),個(gè)體便感覺自己的肢體不聽使喚,似有鬼壓住而十分驚恐,此種肢體麻痹狀態(tài)(睡眠麻痹)無論持續(xù)多久,都不會出現(xiàn)違法行為。與此相反,如果運(yùn)動(dòng)系統(tǒng)首先恢復(fù),而意識未清醒,個(gè)體即起床活動(dòng),一切行為沿以往習(xí)慣稱自動(dòng)狀態(tài),此時(shí)可出現(xiàn)錯(cuò)誤感知、片段幻想與妄想、驚恐與敵對情緒,以及攻擊行為。由此產(chǎn)生的嚴(yán)重違法行為,往往是對同時(shí)親友的無情傷害、兇殺,亦有縱火與自傷致死者。

schmidt(1943)就病理性半醒狀態(tài)發(fā)表了長篇論文,首次提出了本狀態(tài)與夢游癥的概念和差異,認(rèn)為病理性半醒狀態(tài)的犯罪行為發(fā)生在睡眠到覺醒的過程,而不是發(fā)生在從覺醒進(jìn)入睡眠的'階段。究其原因,他認(rèn)為入眠時(shí)期與熟悉的環(huán)境保持著聯(lián)系,盡管處于淺眠階段,但和環(huán)境還存在松懈程度的聯(lián)系;而出眠期則不同,已喪失了與外界的接觸能力,覺醒恢復(fù)愈是緩慢。例如,從深度睡眠中突然覺醒過來的場合,與外界的適應(yīng)更顯困難,而且容易出現(xiàn)攻擊行為,如自傷或暴力行為。

診斷病理性半醒狀態(tài)主要根據(jù)臨床特征。mackowiti提出了下列前提條件:異常深度睡眠(如過度勞累或長期睡眠不足等),大量飲酒、過食、睡眠環(huán)境變化等,與平時(shí)睡眠不同的時(shí)間被突然喚醒等。schmidt敘及應(yīng)該仔細(xì)了解行為是意識障礙存在的證明,及其行為特征與平時(shí)為人之差異,及其行為性質(zhì)與行為者的原來人格缺乏聯(lián)系。roth提出了以下事實(shí)有助于診斷,是否發(fā)生與睡眠不足之后,是否被人為引起覺醒,是否存在過度勞累,最近是否有不愉快體驗(yàn),是否在不習(xí)慣的環(huán)境中睡覺,以及有無恐怖夢的體驗(yàn)等。并認(rèn)為有必要進(jìn)行重復(fù)的腦電圖檢查。

1979年-1968年各國匯集的病理性半醒狀態(tài)共47例,除一例為侮辱罪外其它均為傷害和故意殺人罪,因此認(rèn)為傷害和兇殺是病理性半醒狀態(tài)的典型案例。近年來國內(nèi)報(bào)告的案例及本案例也均是如此。可以認(rèn)為“傷害和兇殺行為”是病理性半醒狀態(tài)的典型表現(xiàn)和共同特征。這種對外界攻擊行為的心理機(jī)制可能是意識模糊下殘留夢的影響,或?qū)ν饨缤崆兄蔚幕糜X妄想而至,表現(xiàn)對“入侵者”作出原始性防御反應(yīng),其作案動(dòng)機(jī)顯然不能理解,而且與行為者的一貫人格特征迥然不同。由于病理性半醒狀態(tài)的作案是在意識障礙狀態(tài)下發(fā)生的違法行為,喪失了辨認(rèn)能力,應(yīng)屬無責(zé)任能力。

竽法律論文網(wǎng)篇九

內(nèi)容摘要:不當(dāng)或違法的公證行為將會造成公證當(dāng)事人或利害關(guān)系人利益的損害,此時(shí),公證機(jī)構(gòu)就存在一個(gè)是否承擔(dān)責(zé)任,承擔(dān)何種責(zé)任,承擔(dān)多大責(zé)任的問題,即公證人法律責(zé)任問題。對此,本文聚焦于公證人責(zé)任中的民事責(zé)任,并就該責(zé)任的性質(zhì)及歸責(zé)原則作了一深入的剖析,澄清我國目前對此問題的一些誤區(qū),并在此基礎(chǔ)上提出了筆者自己對于公證人法律責(zé)任防范的對策。

關(guān)鍵詞:公證公證人歸責(zé)原則。

公證是公證機(jī)構(gòu)對公民、法人及其他組織的法律行為、有法律意義的文書和事實(shí)的真實(shí)性、合法性的證明。公證是和私證相對應(yīng)的,它行使的是一種國家法律證明權(quán)。顯然,在公證活動(dòng)中存在著兩個(gè)主體,一為公證機(jī)構(gòu),一為當(dāng)事人,同時(shí),公證書所公證的法律行為或事實(shí)可能會對相關(guān)的第三人產(chǎn)生利害關(guān)系。在實(shí)踐中,公證行為可能會造成當(dāng)事人或利害關(guān)系人利益的損害,此時(shí),公證機(jī)構(gòu)就存在一個(gè)是否承擔(dān)責(zé)任,承擔(dān)何種責(zé)任,承擔(dān)多大責(zé)任的問題,也就是本文將要探討的公證人的法律責(zé)任問題,即公證機(jī)構(gòu)或公證員因公證活動(dòng)所產(chǎn)生的法律責(zé)任。

對此,首先必須予以明確的問題為,此處何謂公證人?公證人在此乃是作為承擔(dān)責(zé)任的主體出現(xiàn)的,而在公證行為中,至少存在著公證機(jī)構(gòu)與公證員兩類主體。當(dāng)因公證行為導(dǎo)致?lián)p害時(shí),是由公證機(jī)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任抑或是由公證員承擔(dān)責(zé)任?因此,對此問題的回答構(gòu)成本文的一個(gè)基礎(chǔ)。

我國公證法(送審稿)專設(shè)第八章對法律責(zé)任作出如下規(guī)定:

第四十八條[公證人責(zé)任]公證人有下列行為之一的,由司法行政部門視情節(jié)輕重,予以警告、罰款、記過、暫停執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)證書的處罰;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;有違法所得的,予以沒收,可并處違法所得一倍以下的罰款:

(一)違反本法第十一條規(guī)定的;

(二)虛構(gòu)事實(shí),偽造、變造證據(jù)材料的;

(三)違反公證程序造成嚴(yán)重后果的;

(四)毀壞、侵占、盜取、丟失公證專用物品或者公證檔案的;

(五)違反公證執(zhí)業(yè)紀(jì)律,或者嚴(yán)重違反公證人職業(yè)道德的;

(六)其他違反法律、法規(guī)、規(guī)章禁止性規(guī)定的行為。

第四十九條[公證機(jī)構(gòu)責(zé)任]公證機(jī)構(gòu)有下列行為之一的,由司法行政部門視情節(jié)輕重,予以警告、罰款、停辦部分業(yè)務(wù)、停業(yè)整頓、撤銷機(jī)構(gòu)的處罰,有違法所得的,予以沒收,可并處違法所得三倍以下的罰款:

(一)違反本法第十八條規(guī)定的;

(二)出具錯(cuò)誤公證書的;

(三)違反本法規(guī)定的期限,延誤辦理公證造成嚴(yán)重后果的;

(四)違反規(guī)定拒不辦理公證,或者拒絕撤銷、變更錯(cuò)誤公證書的;

(五)遺失、涂改、毀損公證檔案的;

(六)其他違反法律、法規(guī)、規(guī)章禁止性規(guī)定的行為。

第五十一條[賠償責(zé)任]公證機(jī)構(gòu)及其公證人員辦理公證因過錯(cuò)給公證當(dāng)事人或者與公證事項(xiàng)有利害關(guān)系的其他人造成損害的,在公證機(jī)構(gòu)資產(chǎn)范圍內(nèi)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。但損害是由公證當(dāng)事人或者第三人造成的,由直接責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任。

該法認(rèn)為,公證活動(dòng)的法律責(zé)任包括行政責(zé)任、刑事責(zé)任與民事責(zé)任三類,其中,對公證機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任主要有民事責(zé)任和行政責(zé)任,而對公證人的法律責(zé)任主要有民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。公證人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任主要是停止侵害委托人或其他利害關(guān)系人的經(jīng)濟(jì)利益,并賠償所造成的損失。行政責(zé)任是指公證人違反法律法規(guī),發(fā)生舞弊或過失行為并給有關(guān)方面造成經(jīng)濟(jì)等損失后,由政府部門或自律性組織對其追究的具有行政性質(zhì)的責(zé)任。刑事責(zé)任是指公證人觸犯了刑律,構(gòu)成犯罪,將受到刑事制裁。

對于公證責(zé)任包括上述三種,筆者并無異議。但在此,必須明確的是,對于公證責(zé)任顯然包括公證人責(zé)任與公證機(jī)構(gòu)責(zé)任。而本文討論的公證人責(zé)任是否應(yīng)局限與此處的“公證人”即公證員的責(zé)任呢?顯然不能,此處的人,筆者認(rèn)為應(yīng)作廣義理解,即既包括從事公證的自然人即公證員,也包括從事公證的法人即公證機(jī)構(gòu)。

按照我國公證法(送審稿)對公證的定義:公證是在公證機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)的公證員依照法定程序證明法律行為、其他有法律意義的文書和事實(shí),并賦予其法定效力的活動(dòng)。

該定義表明,在公證中,直接從事公證行為的人為具體的公證員,其以自己名義出具公證書,但在此,我們必須注意到一個(gè)非常重要的問題,同樣在我國公證法(送審稿)中第四條表明:[對公證活動(dòng)的保障]公證機(jī)構(gòu)依法獨(dú)立行使國家公證職能。禁止非公證機(jī)構(gòu)和個(gè)人從事公證活動(dòng)。即我們對公證員獨(dú)立出證行為應(yīng)理解為其代表公證機(jī)構(gòu)的出具公證書。因此,事實(shí)上,在此,公證員與公證機(jī)構(gòu)已構(gòu)成代表關(guān)系。而依據(jù)民法關(guān)于代表關(guān)系的一般理論,代表人行為所致?lián)p害應(yīng)有被代表人承擔(dān),代表人有過錯(cuò)的,被代表人可向代表人追償。因此,本文所討論的公證人責(zé)任應(yīng)是建立在此基礎(chǔ)上的。

另外,本文討論的`僅限于民事責(zé)任。公證機(jī)構(gòu)、公證員出具瑕疵公證造成當(dāng)事人損失,應(yīng)當(dāng)作出賠償,此乃天經(jīng)地義。但頗令人汗顏的是,目前公證機(jī)構(gòu)出具瑕疵公證,當(dāng)事人訴請賠償時(shí),幾乎都是以司法部及最高人民法院的有關(guān)解釋作為擋箭牌,而拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任,或最多也就是退還所收的公證費(fèi)。以至于在一部分公眾眼中,公證機(jī)構(gòu)甚至就是一人“無賴”的“法外”特殊主體。

根據(jù)國務(wù)院批準(zhǔn)的《關(guān)于深化公證工作改革的方案》要求,公證行業(yè)必須引入賠償責(zé)任制度,自10月1日起不再適用國家賠償制度。但如果讓公證員個(gè)人承擔(dān)賠償責(zé)任,事實(shí)上又根本不可能做到,而讓公證處賠償,多數(shù)公證處又根本沒有獨(dú)立的、可以承擔(dān)這一責(zé)任的財(cái)產(chǎn)。如此相互推諉、惡性循環(huán),既影響了公證質(zhì)量的提高,降低了公證信譽(yù),又不斷地助長著公證人員的“短期行為”,因此,建立和完善公證民事賠償責(zé)任刻不容緩,這也正是本文寫作的一個(gè)最初動(dòng)因。

但對于公證人所承擔(dān)的民事責(zé)任是僅限于侵權(quán)責(zé)任,還是應(yīng)當(dāng)包括各類民事責(zé)任,值得探討。有許多學(xué)者認(rèn)為,公證人責(zé)任包括各類民事責(zé)任,即違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任。筆者認(rèn)為,這種理解顯然過于寬泛,公證違約指由于公證員未能履行合約(包括書面和口頭)上的某些具體條款而使他人蒙受損失。但正如上文所述,公證是一種具有嚴(yán)格程序的國家證明活動(dòng),純粹違約發(fā)生的可能性極小,并不具有代表性。且在此情況下,一般存在侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的竟合。

另外,公證行為的結(jié)果是出具公證書,它是公證法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)指向的對象。而因公證行為導(dǎo)致的損害,通常并非由于公證書本身引起,而是出現(xiàn)在公證書的使用過程中,對公證書的分析也許有助于我們對公證人責(zé)任的認(rèn)識。

明,只不過該證明的效力由于私證,如此而已。顯然,這種損害賠償責(zé)任應(yīng)為侵權(quán)責(zé)任。且為一種特殊侵權(quán)的專家民事責(zé)任。

按照傳統(tǒng)民法關(guān)于侵權(quán)的原理,一般侵權(quán)有四個(gè)構(gòu)成要件:一為有侵權(quán)行為,二為有損害后果,三為侵權(quán)行為與損害后果之間存在因果關(guān)系,四為侵權(quán)人有過錯(cuò)。而特殊侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件只須前三,并不要求侵權(quán)人有過錯(cuò)。這就是我們一般所說的一般侵權(quán)為過錯(cuò)責(zé)任原則,而特殊侵權(quán)采無過錯(cuò)責(zé)任原則。

對于公證人的侵權(quán),究為一般侵權(quán),抑或特殊侵權(quán),向有爭議,而爭議的焦點(diǎn)也正在于責(zé)任的歸責(zé)原則,因?yàn)樗鼪Q定著責(zé)任構(gòu)成要件、舉證責(zé)任的承擔(dān)、免責(zé)條件、損害賠償?shù)脑瓌t和方法、減輕責(zé)任的根據(jù)等因此,確定合理的歸責(zé)原則,是構(gòu)成整個(gè)公證員專家責(zé)任制度的基礎(chǔ)。對此,筆者作如下分析:

(一)、公證人法律責(zé)任不應(yīng)適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。

筆者并不這樣認(rèn)為,無過錯(cuò)責(zé)任原則的主要功能在于分擔(dān)、補(bǔ)償受害者的損失,它已經(jīng)沒有了過錯(cuò)責(zé)任的教育、懲戒功能。公證員職務(wù)侵權(quán)行為責(zé)任的建立,旨在教育、懲戒公證作假者,并給受害者損失予以補(bǔ)償。如果實(shí)行無過錯(cuò)責(zé)任原則,將大大增加公證員執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),公證員也將大大提高公證費(fèi)用,將責(zé)任轉(zhuǎn)嫁到公證申請人上。公證員公證是對公證對象盡合理保證作用,不是絕對保證,這是公證的國際慣例,按照這個(gè)慣例,公證員只要有證據(jù)證明其盡了職業(yè)關(guān)注,即使公證出現(xiàn)了錯(cuò)漏,公證員亦可免責(zé)。另外,我國《民法通則》在106條確立了侵權(quán)責(zé)任主要?dú)w責(zé)原則過錯(cuò)責(zé)任原則,法律沒有對公證員侵權(quán)行為做出特別規(guī)定,不得隨意適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。

(二)、公證人法律責(zé)任宜采取過錯(cuò)責(zé)任原則。

正如上文所述,由于公證的局限性,公證員并不能保證公證活動(dòng)不存在任何的錯(cuò)漏。公證員對于公證對象只能起合理的保證作用。合理的保證責(zé)任是基于公證的成本效益原則。申請人需要平衡其支付的公證成本與取得的公證收益之間的關(guān)系。一般來說,公證工作越細(xì),出現(xiàn)錯(cuò)漏的概率越小,但是它同時(shí)意味著申請人所要支付的公證費(fèi)用也越高。公證作為國家證明制度的產(chǎn)物,本來就是用來降低交易成本的,如果公證不但不能降低交易成本,反而提升交易成本,則公證變得得不償失,考慮到成本效益的原則,公證風(fēng)險(xiǎn)更有其存在的合理性。這也正是公證員承擔(dān)合理保證的理論基礎(chǔ)。

綜上,公證員若已盡應(yīng)有的職業(yè)關(guān)注應(yīng)予免責(zé)。當(dāng)然,對此問題的探討也是一個(gè)價(jià)值判斷與國情相結(jié)合的過程,判斷公證員是否已盡職業(yè)關(guān)注是困難的,所以隨著公證與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,未來極有可能采用保險(xiǎn)論,即采無過錯(cuò)責(zé)任原則。但目前,就平衡公證人與申請人利益以及兼顧公眾與行業(yè)(公證職業(yè)界)的利益,應(yīng)采取過錯(cuò)責(zé)任原則。

(三)、過錯(cuò)責(zé)任中宜采取過錯(cuò)推定原則。

由于公證是一項(xiàng)技術(shù)性較強(qiáng)的工作,而且公證工作底稿所有權(quán)屬于公證機(jī)構(gòu)。能證明公證員是否盡到應(yīng)有的職業(yè)關(guān)注的證據(jù)就是公證工作底稿,而公證員又對工作底稿實(shí)行保密原則,受害者要主張公證員主觀有過失,將面臨兩個(gè)難題:一是公證工作底稿無法取得;二是即使取得公證工作底稿,出于專業(yè)的無知,也無法證明被告主觀是否有過失。如單純適用過錯(cuò)責(zé)任原則,將會使受害人在提起訴訟以后遇到舉證上的困難。因?yàn)楣C員報(bào)告不實(shí)的事實(shí)是可以證明的,從這些事實(shí)中可以證明其客觀上確有過錯(cuò),但要求受害人必須證明公證員主觀有過錯(cuò)則十分困難。因?yàn)楣C員可以以各種理由證明其所作的公證活動(dòng)已嚴(yán)格遵循相關(guān)規(guī)則,從而可以免于承擔(dān)責(zé)任,這顯然不利于保護(hù)公證申請人及其它利害關(guān)系人的利益。因此筆者在此建議,對公證人侵權(quán)責(zé)任宜采用過錯(cuò)推定原則。就是說,公證人只有能夠證明自己恪盡職守和合理調(diào)查才能免除承擔(dān)責(zé)任。因此,受害人不需要負(fù)擔(dān)證明違法行為人具有過錯(cuò)的舉證責(zé)任。

筆者有一個(gè)設(shè)想,在剛導(dǎo)入公證民事賠償制度時(shí),統(tǒng)一實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任制,等時(shí)機(jī)成熟,再修改法律,統(tǒng)一實(shí)行過錯(cuò)推定制,畢竟公證員成長需要一個(gè)過程,現(xiàn)在不能盲目與國際接軌。由于公證員職業(yè)的特性及其利害關(guān)系人的廣泛性,公證員侵權(quán)行為的歸責(zé)原則較為復(fù)雜。

(四)、公證人責(zé)任承擔(dān)的兩重性。

我們必須注意到,公證人責(zé)任中,具體侵權(quán)行為的實(shí)施人與侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)者是兩個(gè)不同的主體。首先,對于具體行為人即公證員,由于其為侵權(quán)行為的實(shí)施者,對于損害的發(fā)生,顯然應(yīng)當(dāng)以具有過錯(cuò)為課責(zé)的前提。但是,對于公證機(jī)構(gòu)而言,其對于因公證員的行為所生之損害承擔(dān)賠償責(zé)任不應(yīng)當(dāng)也不能以公證機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)為課責(zé)的前提,事實(shí)上,公證機(jī)構(gòu)鮮有過錯(cuò),即使有,當(dāng)事人也難以證明。

至此,我們可以得出結(jié)論,即公證人責(zé)任的有無應(yīng)采過錯(cuò)責(zé)任原則,在舉證責(zé)任上予以倒置,即實(shí)行過錯(cuò)推定。而公證機(jī)構(gòu)責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)采無過錯(cuò)責(zé)任原則。在此,公證機(jī)構(gòu)的責(zé)任類似與民法中關(guān)于雇主責(zé)任的特殊侵權(quán)責(zé)任。

綜上,我們可以歸納出公證人責(zé)任的構(gòu)成要件:

一、公證員的公證活動(dòng)侵犯了當(dāng)事人或利害關(guān)系人的合法權(quán)利;

二、當(dāng)事人或利害關(guān)系人合法利益受到了實(shí)際損害;

三、公證員的公證活動(dòng)與當(dāng)事人或利害關(guān)系人所受損害具有因果關(guān)系;

四、公證員在從事公證活動(dòng)時(shí)存在過錯(cuò)。

要避免和減輕公證人承擔(dān)的法律責(zé)任,必須通過政府、法律界、公證員行業(yè)、企業(yè)以及社會公眾的共同努力,重建一個(gè)健全、良好的社會公證體系。筆者認(rèn)為,對于公證人法律責(zé)任可通過一下途徑予以防范:

(一)、完善相關(guān)法律規(guī)范,加強(qiáng)民事制裁。建議修改相關(guān)法律,在法律中明確公證員被公證單位經(jīng)營失敗的責(zé)任不應(yīng)歸于公證員;承擔(dān)責(zé)任的程度應(yīng)有一定比例上限。同時(shí)在判定公證員法律責(zé)任過程中的主體地位確定下來,并增加其他保護(hù)公證員的法律條文。由于民事責(zé)任日益重要,必須盡快出臺有關(guān)公證民事責(zé)任的法律條文,并且要在更大程度上嚴(yán)肅對公證員的民事制裁,形成以民事制裁為主、行政和刑事制裁為輔的法律責(zé)任體系。

(二)、保持公證的獨(dú)立性。目前發(fā)現(xiàn)的多數(shù)公證案例中,都存在著公證機(jī)構(gòu)或公證員未能保持獨(dú)立的情形。因此,不論是事務(wù)所還是公證員,均應(yīng)恪守獨(dú)立公證準(zhǔn)則,堅(jiān)決擺脫各種關(guān)系困擾,按照真實(shí)、合法的原則辦理公證業(yè)務(wù)。

(三)、加強(qiáng)行業(yè)宣傳。公證員行業(yè)應(yīng)通過各種方式,加強(qiáng)對自身執(zhí)業(yè)責(zé)任的宣傳,使公證員和公證機(jī)構(gòu)樹立良好的職業(yè)道德。

(四)、完善公證機(jī)構(gòu)質(zhì)量控制制度。建立客戶風(fēng)險(xiǎn)等級評價(jià)和管理制度;建立充分了解和評價(jià)被公證單位制度;建立例外事項(xiàng)或重大事項(xiàng)的請示報(bào)告制度;建立質(zhì)量考核評價(jià)與獎(jiǎng)懲制度;落實(shí)復(fù)核制度;嚴(yán)格公證員簽名制度;建立技術(shù)支持與咨詢制度等等。

(五)、設(shè)立公證員法律責(zé)任鑒定委員會。對公證員法律責(zé)任的鑒定是一個(gè)專業(yè)化很強(qiáng)、復(fù)雜性極大的工作,可以考慮由中國公證員協(xié)會出面,成立一個(gè)法律界、企業(yè)界和公證員業(yè)內(nèi)人士組成的法律責(zé)任鑒定委員會,專門負(fù)責(zé)在司法審判中進(jìn)行責(zé)任鑒定。

(六)、辦理職業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)或提取風(fēng)險(xiǎn)基金。嚴(yán)格地說,投保責(zé)任險(xiǎn),并不是避免公證訴訟的對策,而是公證人的一個(gè)自我保護(hù)措施。但這一措施能幫助公證人轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn),避免遭受毀滅性的損失,我們欣喜地看到,我國已經(jīng)制定相關(guān)規(guī)范,公證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按規(guī)定提取公證賠償基金,并且參加公證責(zé)任保險(xiǎn)。公證賠償基金是為適應(yīng)公證工作改革的需要,建立現(xiàn)代風(fēng)險(xiǎn)保障機(jī)制,保證公證機(jī)構(gòu)的賠償能力,維護(hù)公證行業(yè)的信譽(yù),根據(jù)國務(wù)院批準(zhǔn)的《關(guān)于深化公證工作改革的方案》,建立的專門用于償付公證責(zé)任賠償費(fèi)用的專項(xiàng)基金。公證賠償基金實(shí)行統(tǒng)一提取,分級管理,集中使用、??顚S玫脑瓌t,并由中國公證員協(xié)會統(tǒng)一負(fù)責(zé)公證賠償基金的管理工作。而公證責(zé)任賠償保險(xiǎn)制度也已正式啟動(dòng)。

(七)、聘請熟悉公證員法律責(zé)任的律師擔(dān)當(dāng)法律顧問。無論是對處理公證過程中所遇到的棘手問題,還是對應(yīng)付已發(fā)生的或可能發(fā)生的訴訟事項(xiàng),尋求有經(jīng)驗(yàn)律師的幫助都是公證員的明智之舉。

(作者單位:上海市長寧區(qū)人民法院上海市閔行區(qū)公證處)。

竽法律論文網(wǎng)篇十

美國是非法證據(jù)排除規(guī)則的發(fā)源地,它對該規(guī)則的貫徹執(zhí)行在世界各國也是最堅(jiān)決、最徹底的。在美國,它通常以積極的態(tài)度肯定非法證據(jù)排除規(guī)則,詳細(xì)內(nèi)容請看下文法律專業(yè)。

多實(shí)行強(qiáng)制排除模式,這種模式的特點(diǎn)是:法律明確規(guī)定通過非法程序獲取的證據(jù)作為一般性原則應(yīng)當(dāng)予以排除,同時(shí)又以例外的形式對不適用非法證據(jù)排除規(guī)則的情況加以嚴(yán)格限定,法官對于非法證據(jù)的排除基本上要依據(jù)法律的規(guī)定。

美國實(shí)行的是一種嚴(yán)格意義上的非法證據(jù)排除規(guī)則,即對于以非法手段取得的證據(jù)在刑事訴訟中將自動(dòng)被排除或?qū)е伦C據(jù)不可采用。非法證據(jù)排除規(guī)則適用的范圍涵蓋四種法律實(shí)施官員進(jìn)行的非法行為:(1)非法搜查和扣押;(2)違反第五條或六條獲得的供述法律專業(yè)畢業(yè)論文范文;(3)違反第五條或六條獲得人身識別的證言;(4)“震撼良心”的警察取證方法。[2]這些非法證據(jù)排除規(guī)則主要是基于以下幾種價(jià)值理念:

警察與當(dāng)事人,前者是國家公務(wù)人員,享有國家賦予其專享的權(quán)力,這種權(quán)力相對當(dāng)事人具有強(qiáng)制性,而當(dāng)時(shí)人除了憲法賦予的基本權(quán)利,沒有其他對抗警察這種強(qiáng)制性的權(quán)力的方法。因此,當(dāng)事人相對處于弱勢地位,其合法權(quán)利易受到侵犯。設(shè)立非法證據(jù)排除規(guī)則(排除警察或檢察官用非法手段,特別是違反美國憲法的手段所取得的證據(jù))就很好的平衡了因雙方力量對比懸殊所產(chǎn)生的矛盾。如果法院排除了非法所得的證據(jù),警察就會因?yàn)樗麄兊倪`法而受到懲罰,并使他們將來不敢在進(jìn)行非法搜查。美國最高法院在沃爾夫案證實(shí)了“排除證據(jù)可能是威懾不合理搜查的有效方法”、非法證據(jù)排除規(guī)則在坎爾金斯案“其目的是通過切斷忽略憲法要求的誘因來防止以唯一可用的有效方式強(qiáng)制尊重憲法性保障”,而這些都無一例外的體現(xiàn)出該價(jià)值理念。

竽法律論文網(wǎng)篇十一

同時(shí)不斷產(chǎn)生新型的社會關(guān)系與糾紛,這些新型的社會關(guān)系本應(yīng)當(dāng)屬于法律的調(diào)整范圍,但是由于法律的滯后性,使得司法機(jī)關(guān)在裁判相關(guān)糾紛時(shí)無明確的法律規(guī)范可以借鑒,這時(shí)候就產(chǎn)生了法律漏洞。

法律所調(diào)整的范圍是既有限又相對廣泛的,立法者立法水平的高低直接決定著法律能否得到有效的適用。如果立法者的立法水平較低,制定出的法律規(guī)范適用性較差或者對于應(yīng)當(dāng)適用法律進(jìn)行調(diào)整的社會關(guān)系未能及時(shí)制定相關(guān)法律規(guī)范,那么就會使得法律的適用出現(xiàn)問題,同時(shí)法律的公信力也會降低。

為了能夠制定出具有普遍適用價(jià)值的法律規(guī)范,立法機(jī)關(guān)在制定法律時(shí),往往采取較為抽象的法律規(guī)定,而不會予以詳細(xì)闡述,由此來維護(hù)法律的穩(wěn)定性。而法律條文過于抽象和籠統(tǒng),會導(dǎo)致適用過程中大量的問題。如不同的主體根據(jù)其價(jià)值觀念對抽象性的法律有著不同的理解,由此在法律適用方面產(chǎn)生諸多不便。

竽法律論文網(wǎng)篇十二

監(jiān)外執(zhí)行是行刑社會化、技術(shù)化、效益化和人道主義的綜合體現(xiàn),其含義在司法實(shí)踐中有兩種不同的理解:狹義說認(rèn)為,監(jiān)外執(zhí)行就是暫予監(jiān)外執(zhí)行;廣義說則認(rèn)為,監(jiān)外執(zhí)行是指在監(jiān)管場所以外執(zhí)行刑罰(死刑除外),包括暫予監(jiān)外執(zhí)行(含保外就醫(yī))、管制、剝奪政治權(quán)利、緩刑和假釋。不難看出廣義說更全面、更準(zhǔn)確、更有利于犯罪控制。隨著“嚴(yán)打”斗爭的深入開展,監(jiān)外罪犯(又稱監(jiān)外執(zhí)行罪犯、外執(zhí)犯)也相應(yīng)增多,脫管失控、再犯罪(又稱重新犯罪、又犯罪)等現(xiàn)象不斷突出,已經(jīng)成為社會穩(wěn)定的重大隱患。監(jiān)外罪犯人數(shù)之多,再犯罪來勢之猛,必須引起我們的高度重視。

一、監(jiān)外罪犯的特點(diǎn)――再犯罪的內(nèi)因。

(一)監(jiān)外罪犯素質(zhì)較低,沒有接受完整、系統(tǒng)的教育改造。從辦案情況看,監(jiān)外罪犯85%以上是高中(不含高中)以下文化程度,其中文盲占很大比例,由于綜合素質(zhì)偏低,是非辨別力和意識控制力不強(qiáng),容易導(dǎo)致再犯罪。另外,監(jiān)外罪犯沒有在監(jiān)管場所接受完整、系統(tǒng)的教育改造,對自己的犯罪行為及其危害缺乏深刻的認(rèn)識,往往惡習(xí)難改,甚至成為慣犯。例如,文盲罪犯田某1990年因搶劫罪被判處有期徒刑9年,1995年假釋后該犯又伙同他人盜竊,于4月被數(shù)罪并罰判處有期徒刑,同年8月就因其患有肺結(jié)核被保外就醫(yī),保外就醫(yī)后該犯瘋狂作案27起,盜竊價(jià)值30余萬元,被判處無期徒刑。此類罪犯犯罪意識強(qiáng)化,犯罪動(dòng)力定型,犯罪手段高超,犯罪強(qiáng)度很大,非常難以改造。

(二)監(jiān)外罪犯承受的社會壓力較大,物欲型犯罪比較突出。監(jiān)外罪犯在社會中服刑,來自內(nèi)心、家庭、社會的壓力很大,他們或體弱多病、或好逸惡勞、或就業(yè)無門,在激烈的社會競爭中處于弱勢地位,不少迫于生計(jì)走上再犯罪的道路,因此再犯罪中財(cái)產(chǎn)型犯罪比重較大。據(jù)統(tǒng)計(jì),我市監(jiān)外罪犯再犯罪案件中,83.3%是盜竊、搶劫等物欲型犯罪。

(三)監(jiān)外罪犯容易拉幫結(jié)伙,團(tuán)伙作案、流竄作案較多。在監(jiān)外罪犯再犯罪案件中,一半以上是團(tuán)伙作案或流竄作案。這主要是因?yàn)楸O(jiān)外罪犯難以為主流社會接納和認(rèn)可,在自己的圈子中能夠產(chǎn)生認(rèn)同感,加之在監(jiān)獄中也結(jié)識了不少“獄友”,不可避免要相互聯(lián)系、交叉感染,從而形成犯罪團(tuán)伙,在成員熟悉的地區(qū)間流竄作案。

(四)監(jiān)外罪犯反偵查能力較強(qiáng),存在僥幸心理。監(jiān)外罪犯都有過“進(jìn)宮”的經(jīng)歷,了解了一定的法律知識,通過總結(jié)自己以前犯罪的“經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)”,具備了一定的反偵查能力。隨著犯罪技巧和手段也不斷提高,比較容易產(chǎn)生僥幸心理,不惜鋌而走險(xiǎn)、重新犯罪。

二、監(jiān)外執(zhí)行中存在的主要問題――再犯罪的外因。

(一)司法機(jī)關(guān)作出監(jiān)外執(zhí)行判決、裁定或決定時(shí)把關(guān)不嚴(yán)。我國法律法規(guī)對監(jiān)外執(zhí)行設(shè)置了嚴(yán)格的條件和審批程序,暫予監(jiān)外執(zhí)行必須由人民法院、監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)通過法定程序作出決定,假釋必須由執(zhí)行機(jī)關(guān)呈報(bào)人民法院裁定,管制、剝奪政治權(quán)利、緩刑則必須依據(jù)人民法院的相應(yīng)判決。但司法機(jī)關(guān)在作出監(jiān)外執(zhí)行決定、裁定或判決時(shí)存在把關(guān)不嚴(yán)的現(xiàn)象,以錢抵刑、以情代法時(shí)有發(fā)生,這在職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪中尤為突出,主要表現(xiàn)為:一是,違反罪刑相適應(yīng)原則,對不符合條件的罪犯判處管制、緩刑、剝奪政治權(quán)利;二是,對在押罪犯不按規(guī)定、不看表現(xiàn)、盲目進(jìn)行考核加分和獎(jiǎng)勵(lì);三是,在呈報(bào)和決定減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行時(shí)違反法定條件和程序,有的監(jiān)管部門為了減輕監(jiān)管壓力而違法拒收年老、患病罪犯,個(gè)別看守所為了減輕負(fù)擔(dān)將這些罪犯放寬條件監(jiān)外執(zhí)行。例如,罪犯孫某1994年3月因盜竊罪被判處有期徒刑6年,因患性病被監(jiān)獄拒收,同年5月被保外就醫(yī)。保外就醫(yī)后的第二天,該犯就冒充看守所長到在押人員石某、姜某家中,以辦理保外就醫(yī)為由騙取現(xiàn)金2450元,以后又撬門破鎖盜竊作案21起,社會影響極其惡劣,1995年6月又被判刑收監(jiān)。因把關(guān)不嚴(yán)使一些本應(yīng)在監(jiān)內(nèi)服刑的罪犯變?yōu)楸O(jiān)外罪犯,這些人大多沒有徹底轉(zhuǎn)化,成為再犯罪的高危人群,具有很強(qiáng)的社會危害性。

(二)在交付執(zhí)行過程中容易造成脫管失控。在對監(jiān)外罪犯的考察中發(fā)現(xiàn),脫管失控大都是由交付執(zhí)行環(huán)節(jié)中司法機(jī)關(guān)的配合銜接不到位造成的。一是,人民法院沒有將管制、緩刑、剝奪政治權(quán)利判決和假釋裁定、暫予監(jiān)外執(zhí)行決定,監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)沒有將暫予監(jiān)外執(zhí)行決定等及時(shí)送達(dá)執(zhí)行機(jī)關(guān)和人民檢察院,有的監(jiān)獄甚至把相關(guān)法律文書讓罪犯自己帶回,造成見人不見檔、見檔不見人,甚至人檔都不見的情況;二是,針對刑事自訴案件作出的緩刑判決,法律沒有要求人民法院將判決書副本送達(dá)檢察機(jī)關(guān),致使檢察機(jī)關(guān)與公安機(jī)關(guān)掌握的緩刑犯底數(shù)不一致,給監(jiān)管和執(zhí)行工作帶來不便;三是,監(jiān)外執(zhí)行中,原執(zhí)行機(jī)關(guān)、決定機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)缺乏必要的溝通和交流機(jī)制,造成脫管失控。

(三)執(zhí)行機(jī)關(guān)和幫教組織履行職責(zé)不到位。監(jiān)外罪犯的執(zhí)行機(jī)關(guān)是縣(市)公安局、城市公安分局,具體一般由罪犯居住地公安派出所對監(jiān)外罪犯進(jìn)行監(jiān)督考核,基層派出所警力有限,業(yè)務(wù)繁雜,常常是“重辦案,輕監(jiān)管”,從而使監(jiān)外罪犯逍遙法外,處于執(zhí)行真空狀態(tài)。例如,罪犯駱某因盜竊被判處有期徒刑7年,20被假釋,到當(dāng)?shù)嘏沙鏊鶊?bào)道后就外出經(jīng)商,執(zhí)行機(jī)關(guān)長期不對其進(jìn)行監(jiān)督考察,脫管失控近一年,20又因盜竊被判處有期徒刑4年。幫教組織的成員主要由基層群眾自治組織成員組成,他們往往疏于監(jiān)督、不愿監(jiān)督,個(gè)別監(jiān)外罪犯橫行鄉(xiāng)里、尋釁滋事,幫教人員避之憂恐不及,更談不上監(jiān)督教育。例如,罪犯王某假釋后回到村里,不以為恥反以為榮,要求村委給他增加待遇,不答應(yīng)就大鬧村委會,到村干部家吃喝拿要,嚴(yán)重影響了村里的生活和工作秩序。

(四)檢察機(jī)關(guān)監(jiān)督檢察職能沒有充分發(fā)揮。監(jiān)外執(zhí)行檢察是監(jiān)外罪犯再犯罪控制的`最后一道防線。有些監(jiān)所檢察部門一直高度重視對監(jiān)管場所內(nèi)的執(zhí)行監(jiān)督,忽視甚至無視監(jiān)外執(zhí)行監(jiān)督。在監(jiān)外執(zhí)行檢察中,往往處理不好敢于監(jiān)督與善于監(jiān)督的關(guān)系。一是,對人民法院、公安機(jī)關(guān)、監(jiān)管部門的違法行為,不敢或不愿檢察糾正;二是,僅滿足于發(fā)出檢察建議或糾正違法意見書,忽視了落實(shí)和改正的情況;三是,監(jiān)督方法不科學(xué),要么浮在面上,發(fā)現(xiàn)不了問題,要么一沉到底,對公安機(jī)關(guān)的工作大包大攬,事倍功半;四是,客觀上存在一些不利于檢察監(jiān)督的因素。例如,《刑訴法》規(guī)定人民檢察院認(rèn)為暫予監(jiān)外執(zhí)行不當(dāng)?shù)?,?yīng)當(dāng)自接到通知之日起一個(gè)月內(nèi)將書面意見送交批準(zhǔn)機(jī)關(guān);認(rèn)為假釋裁定不當(dāng)?shù)?,?yīng)當(dāng)在收到裁定書副本后二十日以內(nèi)向人民法院提出書面糾正意見,但卻沒有規(guī)定決定機(jī)關(guān)和人民法院必須在作出決定或裁定后多長時(shí)間內(nèi)將法律文書送達(dá)檢察機(jī)關(guān),有的在半年以后才送達(dá)甚至根本不送達(dá),造成了檢察監(jiān)督的嚴(yán)重滯后。

罪。從我市辦理的再犯罪案件看有70%以上的罪犯家庭殘缺。社會不良因素的影響也是滋生犯罪和誘發(fā)再犯罪的“肥沃土壤”。社會中出現(xiàn)的拜金主義思潮、“黃賭毒”現(xiàn)象以及財(cái)富的兩極分化,促使一些人將“不勞而獲”的思想合理化,甚至把犯罪當(dāng)成了發(fā)財(cái)致富的正當(dāng)途徑和門路。另外,廣大公民同違法犯罪作斗爭的勇氣和信心不足,也在一定程度上助長了犯罪分子的囂張氣焰。

三、監(jiān)外執(zhí)行檢察――再犯罪控制的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重要手段。

打擊、預(yù)防、減少再犯罪是一項(xiàng)綜合治理的宏大工程,需要司法機(jī)關(guān)和全社會的共同努力,任何環(huán)節(jié)出現(xiàn)漏洞都可能給再犯罪以可乘之機(jī),給社會秩序帶來隱患。監(jiān)外執(zhí)行檢察不應(yīng)僅僅局限于對監(jiān)外罪犯執(zhí)行情況的檢察,而應(yīng)當(dāng)貫穿于監(jiān)外執(zhí)行的呈報(bào)、審批、執(zhí)行、幫教的全過程,從而能夠針對再犯罪的內(nèi)因和外因,對癥下藥、標(biāo)本兼治,實(shí)現(xiàn)對再犯罪的控制。具體而言就是要:

(一)高度重視,嚴(yán)格把關(guān)。監(jiān)外執(zhí)行檢察是監(jiān)所檢察工作的一項(xiàng)重要內(nèi)容,是刑罰執(zhí)行監(jiān)督的重點(diǎn)之一,也是檢察機(jī)關(guān)履行法律監(jiān)督職責(zé)的重要手段,必須高度重視,嚴(yán)格把關(guān)。一是事前監(jiān)督。監(jiān)所檢察部門(尤其是派駐檢察室)應(yīng)當(dāng)深入監(jiān)管改造現(xiàn)場,認(rèn)真調(diào)查,掌握罪犯的刑期、改造表現(xiàn)、疾病和傷殘情況,對于可能符合假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯要做到心中有數(shù);二是事中監(jiān)督。列席監(jiān)管部門研究假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行的會議,參加對罪犯的身體檢查,認(rèn)真審查擬提請或呈報(bào)的罪犯是否符合法定條件,發(fā)現(xiàn)不當(dāng)應(yīng)當(dāng)及時(shí)提出糾正;三是事后監(jiān)督。人民法院作出的管制、緩刑、剝奪政治權(quán)利判決和假釋裁定、暫予監(jiān)外執(zhí)行決定和監(jiān)獄管理部門作出的暫予監(jiān)外執(zhí)行決定要及時(shí)送達(dá)檢察機(jī)關(guān)。檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)不當(dāng),根據(jù)情況發(fā)出糾正違法通知書、提出檢察建議或抗訴。通過嚴(yán)格把關(guān),確保不符合條件的罪犯不能監(jiān)外執(zhí)行,從源頭上減少了監(jiān)外罪犯的社會危害性和再犯罪可能性。

(二)狠抓辦案,打擊犯罪。狠抓辦案、打擊犯罪是監(jiān)督的必然要求和重要手段。一是,要積極投身“嚴(yán)打”整治斗爭,嚴(yán)厲打擊和震懾監(jiān)外罪犯再犯罪,把懲治犯罪與預(yù)防工作相結(jié)合。二是,要嚴(yán)厲打擊貪贓枉法、徇私舞弊判決、裁定、決定監(jiān)外執(zhí)行的職務(wù)犯罪,特別是加強(qiáng)對徇私舞弊減刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行案件的查辦力度,把查辦案件與糾正違法相結(jié)合。

(三)全面檢查,重點(diǎn)轉(zhuǎn)化。監(jiān)外執(zhí)行是刑罰執(zhí)行的重要組成部分,同樣是懲罰與教育改造的辨證統(tǒng)一,其執(zhí)行機(jī)關(guān)是公安機(jī)關(guān),因此監(jiān)外執(zhí)行檢察重點(diǎn)是加強(qiáng)對公安機(jī)關(guān)監(jiān)管執(zhí)行活動(dòng)的監(jiān)督而不是對具體監(jiān)外罪犯的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督。一是,要監(jiān)督公安機(jī)關(guān)對監(jiān)外罪犯檔案管理是否規(guī)范、執(zhí)行措施是否落實(shí),幫教組織是否建立并發(fā)揮作用;二是,監(jiān)所檢察部門每半年會同公安機(jī)關(guān)對監(jiān)外罪犯開展一次聯(lián)合檢查,不定期開展抽查,發(fā)現(xiàn)存在脫管漏管和喪失監(jiān)外執(zhí)行條件仍未收監(jiān)等違法現(xiàn)象應(yīng)及時(shí)糾正、建議;三是,監(jiān)督和配合公安機(jī)關(guān)做好普法宣傳和重點(diǎn)犯、危險(xiǎn)犯的監(jiān)督考察和教育轉(zhuǎn)化工作。

(四)密切配合,齊抓共管。以“嚴(yán)打”整治斗爭和社會治安綜合治理為契機(jī),構(gòu)筑起全方位、多層次、立體交叉的“三級再犯罪預(yù)防體系”。一是,加強(qiáng)檢察機(jī)關(guān)與公安機(jī)關(guān)、法院、監(jiān)管部門之間的配合,尤其要做好法律文書的送達(dá)和有關(guān)情況的通報(bào),從宏觀上預(yù)防再犯罪;二是,加強(qiáng)與基層群眾幫教組織的配合,指導(dǎo)和幫助他們解決實(shí)際困難、落實(shí)幫教措施,使他們能夠發(fā)揮在監(jiān)獄里學(xué)到的一技之長,切實(shí)做好監(jiān)外罪犯的轉(zhuǎn)化和改造工作;三是,加強(qiáng)與監(jiān)外罪犯親友和廣大群眾的聯(lián)系,照顧好監(jiān)外罪犯的生活,充分發(fā)揮他們對監(jiān)外罪犯的教育和感化作用。

(五)完善立法、明確責(zé)任。有關(guān)監(jiān)外執(zhí)行和監(jiān)外執(zhí)行檢察的規(guī)定多見于高法、高檢、公安部、司法部等單獨(dú)或聯(lián)合發(fā)布的文件之中,數(shù)量多、政策性強(qiáng)、效力不明確,相互重復(fù)、沖突甚至矛盾之處并不少見,《刑法》和《刑訴法》的有關(guān)規(guī)定固然權(quán)威但又過于原則,迫切需要制定一部系統(tǒng)、完善的監(jiān)外執(zhí)行法規(guī)。該法規(guī)應(yīng)涵蓋監(jiān)外執(zhí)行的種類、條件(尤其是保外就醫(yī)條件)、審批程序、執(zhí)行、檢察、處罰等各項(xiàng)內(nèi)容,并多作一些硬性規(guī)定,如:“批準(zhǔn)暫予監(jiān)外執(zhí)行的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在作出決定后十五日內(nèi)將批準(zhǔn)的決定抄送同級人民檢察院”。只有這樣才能做到責(zé)任明確、執(zhí)行有力。

竽法律論文網(wǎng)篇十三

法律論文提綱范文目前我國國家賠償法在(muqianwoguoguojiapeichangfazai)貫徹實(shí)施工作的過程中存運(yùn)櫓權(quán)行為難以依法得到確認(rèn)進(jìn)入法定賠償程序及賠償案件審理難度大等問題充分認(rèn)識實(shí)施國家賠償法的重要意義規(guī)范刑事司法侵權(quán)行為的確認(rèn)工作大力培養(yǎng)、造就一支機(jī)構(gòu)獨(dú)立、人員穩(wěn)定的高餗質(zhì)賠償工作隊(duì)伍使得我國國家賠償法在貫徹實(shí)施的過程中才能實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)意義上的平等。

企業(yè)文化論文提綱意識狀態(tài)是文化的本質(zhì)特征之一,社會主義意識狀態(tài)與文化是對立統(tǒng)一的關(guān)系。

文化包含意識狀態(tài),同時(shí)受意識狀態(tài)的制約,是具有相對獨(dú)立性的領(lǐng)域。

文化的外圍價(jià)值借助意識狀態(tài)得以傳承;社會主義意識狀態(tài)通過文化形式表現(xiàn),意識狀態(tài)帝覃合、滲透等功能借助于文化才得以更好的實(shí)現(xiàn)。

社會主義意識狀態(tài)與文化能夠形成這種良性的互補(bǔ)、互動(dòng)關(guān)系,是因?yàn)槲幕旧砭途哂信c社會主義意識狀態(tài)重疊的內(nèi)容。

在文化與意識狀當(dāng)前。

本科畢業(yè)論文要求及書寫規(guī)范【3】。

一般而言,非211、985學(xué)校的本科畢業(yè)論文字?jǐn)?shù)在6000-8000左右(工程類需要制圖的專業(yè)則會超過這個(gè)數(shù)字),而一些要求較高或者重點(diǎn)學(xué)校則要求論文字?jǐn)?shù)在1萬左右或以上,總之各個(gè)學(xué)校在論文字?jǐn)?shù)上的規(guī)定都有細(xì)微的差異。

一、本科生畢業(yè)論文主要內(nèi)容。

1.題目(宋體,小二,居中)。

3.英文摘要,關(guān)鍵詞;。

4.目錄。

5.正文;字體:宋體、小四號,字符間距:標(biāo)準(zhǔn);行距:20磅。

6.參考文獻(xiàn)。

期刊內(nèi)容包括:作者題名,刊名,年,卷(期):起始頁碼-結(jié)束頁碼。

著作內(nèi)容包括:作者、編者,文獻(xiàn)題名,出版社,出版年份,起止頁碼。

7.附件:開題報(bào)告和檢查情況記錄表。

二、格式要求。

1.書寫格式要求:填寫項(xiàng)目必須用碳素或藍(lán)黑墨水鋼筆書寫;。

2.文稿要求:文字通順,語言流暢,版面整潔,便于裝訂。

d文稿a4紙打印。

三、畢業(yè)論文份量要求:畢業(yè)論文字?jǐn)?shù)一般不少于1.5萬字或相當(dāng)信息量。

外文文獻(xiàn)閱讀量的具體要求,由指導(dǎo)教師量化。

四、畢業(yè)論文規(guī)范審查工作由指導(dǎo)教師具體負(fù)責(zé),從畢業(yè)論文質(zhì)、量、形式等規(guī)范方面對論文答辯資格進(jìn)行審查。

審查合格者方能參加答辯。

凡質(zhì)、量、形式等方面審查不合格者,應(yīng)責(zé)令其返工,直到達(dá)到要求為止,否則不準(zhǔn)參加畢業(yè)答辯。

對于在校外進(jìn)行畢業(yè)論文的學(xué)生,其論文答辯資格審查回校進(jìn)行。

五、畢業(yè)論文檔案應(yīng)包括以下內(nèi)容:

1.大學(xué)畢業(yè)論文(設(shè)計(jì))封面(教務(wù)處統(tǒng)一印制);。

3.指導(dǎo)教師、答辯委員會評閱意見、成績評定表;。

4.其他附件;。

竽法律論文網(wǎng)篇十四

提要:司法語言的客觀與準(zhǔn)確是司法中立的基本保證,但學(xué)術(shù)界大多是從它的精確性方面探討這一問題。本文采用反向思維的方法,從司法語言的模糊性方向?qū)λ痉ㄕZ言進(jìn)行探討,重點(diǎn)分析了司法語言模糊性在具體應(yīng)用中的不同體現(xiàn)。

關(guān)鍵詞:司法;語言;模糊性;精確性。

司法是公安局、檢察院、人民法院、律師事務(wù)所等部門依據(jù)法律對公民的權(quán)利和義務(wù)的公平、公正的執(zhí)行與監(jiān)督,司法語言自然被視為公平、公正的代表,因此,對司法語言的要求歷來是非常嚴(yán)格的??偟膩碚f,有以下幾個(gè)方面:“文字風(fēng)格樸素”、“語言表達(dá)準(zhǔn)確”、“力求簡潔又不失原意”、“語言通俗又不失莊重”,即所謂準(zhǔn)確而得體。這既體現(xiàn)了司法語言的精確性,即單一解釋性,同時(shí)也包含了司法語言的模糊性。然而多年來,法律界更多地注重了他精確性的一面,而忽略了對司法語言模糊性的研究。如果一味的強(qiáng)化精確描述而忽略了模糊概括,將有悖于語言的運(yùn)用規(guī)律。

現(xiàn)代司法的一個(gè)重要特征是法官審判的中立性。整個(gè)審判活動(dòng)都應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)這一現(xiàn)代理念,司法語言更是首當(dāng)其沖。然而,客觀存在的審判工作行政化對樹立中立審判意識構(gòu)成了極大妨礙,并且往往有大量因素影響法官的中立審判,這些因素最終必然反映到司法語言上。

一、模糊是精確的另一種形式。

(一)模糊性非含混也。

語言是人類最重要的交際工具。在人與人的交際活動(dòng)中,語言的.精確性和模糊性是相輔相成、相得益彰的,司法語言也不例外。在日常的社會交際中,語言需要準(zhǔn)確,而不需要含混。因?yàn)楹煊绊懻Z言信息的傳達(dá),而模糊性則是某種交際語境的需要。模糊是準(zhǔn)確的另一種表現(xiàn)形式,它是相對于精確而言的。比如,解釋“大雨”,專業(yè)的天氣預(yù)報(bào)書籍可能解釋為“二十四小時(shí)內(nèi)雨量累計(jì)(在雨量收集器內(nèi))達(dá)40至79.9毫米(mm)雨“,這是十分精確的。普通人表述大雨,完全可以說“比較大的雨”,然而“大”到多大程度卻不曾深究過,這是交際語境使然。司法語言同樣需要模糊,比如:起訴狀中對起訴理由的陳述,常常要用到諸如“某某的行為給原告身心造成嚴(yán)重傷害”之類的語言,“嚴(yán)重”本身就是一個(gè)模糊的概念。當(dāng)然,這種詞語的使用是有條件的。假如在案件事實(shí)清楚,當(dāng)事人法律責(zé)任明確無誤時(shí)也是如此輕描淡寫地分析其責(zé)任干系,那就是含混而非模糊的了。從另一方面看,適合一定語境的模糊又是準(zhǔn)確的另一種表現(xiàn)形式。

(二)詞義的明確性與模糊性是相對的。

司法語言所特有的語言程序,大多數(shù)有助于產(chǎn)生兩種效果,即中立化效果和普適化效果。要做到這一點(diǎn),必須注意司法語言的客觀與準(zhǔn)確。但準(zhǔn)確與模糊又往往是相對統(tǒng)一的。正如前文所言,適合一定語境的模糊是語言的必需。在許多情況下,我們沒有必要把任何事情都陳述的精確細(xì)致,在某些特定的語境中,我們使用模糊語言是最恰當(dāng)不過的。比如,我們經(jīng)常聽到“我們將在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候……”、“在很大程度上傷害了……”等說法,這都是在仔細(xì)斟酌后選擇的語辭,唯其如此,才能準(zhǔn)確表達(dá)語義。

二、司法語言模糊性的表現(xiàn)。

(一)事件細(xì)節(jié)尚不明朗是需要模糊語言。

如果事件細(xì)節(jié)尚不明朗,公安、司法人員對當(dāng)事人姓名、身份、年齡及事件起因等問題只能做邏輯上的法理推斷,因此案件第一現(xiàn)場的偵察筆錄如:“受害人,女,二十歲左右,頭部有輕度挫傷……”所以用這么多的模糊性詞匯,主要是為了避免在以后的偵察、排查、審訊中形成主觀臆斷、武斷的現(xiàn)象。

(二)不便公開當(dāng)事人姓名、身份時(shí)序要模糊語言。

出于保護(hù)公民人身安全、保護(hù)其隱私權(quán)等方面的考慮,向人民法院的布告類公文,會經(jīng)常使用“一男青年”、“女青年王某”之類的模糊稱謂,這實(shí)際上是一種合理的避諱措施。

(三)不必公開某些當(dāng)事人姓名、身份或事件細(xì)節(jié)時(shí)使用的模糊語言。

有些法律條文對公民權(quán)利和義務(wù)的限定本身就是十分寬泛的,因此,某些當(dāng)事人的姓名、身份或事件細(xì)節(jié)精確與否對案件的定性、對犯罪嫌疑人的量刑幾乎沒有影響,因此不必要求事無巨細(xì)、面面俱到,一律要求精確也是不科學(xué)的。

(四)某些司法文書的結(jié)構(gòu)要求的酌情使用模糊語言。

起訴狀“事實(shí)與理由”部分,敘述案件事實(shí)部分對精確性要求較高,而對“理由”的表述,則基本上采用“很大”、“嚴(yán)重”等類的模糊語言。比如:“綜上所述,甲方違反合同書的約定,單方面推翻合同書規(guī)定的有關(guān)條款,無理拖欠乙方工程款,給乙方造成了很大的經(jīng)濟(jì)損失……”事實(shí)上這里的“很大”、“有關(guān)”等模糊語辭在一定程度上是對前文精確事實(shí)的總結(jié)和復(fù)指,因此精確與模糊是相輔相成的。

(五)使用場合及使用者的不同使得對司法語言的要求有所不同。

某些民間使用的“憑證類”文書,比如遺囑、收據(jù)等,由于使用者本身知識水平以及對法律的認(rèn)識程度的限制,在一定程度上影響了它的精確性,使用模糊語言的比率會大大增加。

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竽法律論文網(wǎng)篇十五

摘要:診所法律教育因其實(shí)踐性與公安院校的理念十分契合,分析公安院校法學(xué)專業(yè)開展診所法律教育的困境,并試圖尋找突破困境的路徑,對教學(xué)具有一定的指導(dǎo)意義。

關(guān)鍵詞:公安院校;法學(xué)專業(yè);診所法律教育;困境。

一、診所法律教育的發(fā)展與特點(diǎn)。

(一)診所法律教育的發(fā)展。

美國的法學(xué)教育經(jīng)歷了從學(xué)徒訓(xùn)練法到案例教學(xué)法再到診所法律教育法的發(fā)展階段。

最初,在美國要想成為一名律師就必須跟著一位執(zhí)業(yè)律師學(xué)習(xí)必要的執(zhí)業(yè)技能。

1870年至1895年,蘭德爾(christophercolumbuslangdel)擔(dān)任哈佛法學(xué)院院長并采用“案例教學(xué)法”教學(xué),案例研究成為學(xué)生的主要課程。

19世紀(jì)20~30年代,弗蘭克(jeromenewfrank)提出“法律診所”這一概念,并對案例教學(xué)法進(jìn)行改革。

xx年,耶魯法學(xué)院獲得由福特基金會授權(quán)的職業(yè)責(zé)任法律教育委員會(councilonlegaleducationforprofessionalresponsibility,clepr)的資金資助成立法律診所,隨后,美國大學(xué)法學(xué)院多采用這種新的法律教學(xué)模式。

xx年在福特基金會的支持下,我國首先在北京大學(xué)、清華大學(xué)、中國人民大學(xué)、復(fù)旦大學(xué)、武漢大學(xué)、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)和華東政法學(xué)院開設(shè)診所法律課程。

目前我國開設(shè)診所法律課程的學(xué)校已達(dá)50余所,幾乎覆蓋國內(nèi)知名大學(xué)的法學(xué)院與政法院校,并成為法學(xué)教育改革中的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

(二)診所法律教育的特點(diǎn)。

短短半個(gè)世紀(jì),診所法律教育能夠在全球各大洲主要國家廣泛開展,一方面得益于美國福特基金會的大力支持,另一方也依賴其自身的天然優(yōu)勢。

1.診所法律教育更能體現(xiàn)實(shí)踐需求。

上世紀(jì)60年代,西方各類人權(quán)運(yùn)動(dòng)興起,診所法律教育為社會提供了急需的法律人才,同時(shí)也為學(xué)生提供了豐富的現(xiàn)實(shí)案例。

學(xué)生不再是圍繞已經(jīng)生效的案例討論法律條文、規(guī)則和理論,而是面對未決案件,從程序到實(shí)體、從事實(shí)到法律、從生活到理論進(jìn)行全面考慮。

2.診所法律教育具有更強(qiáng)的技術(shù)性。

診所法律教育的目的是通過法律實(shí)踐的學(xué)習(xí)培養(yǎng)律師的執(zhí)業(yè)技能。

從表面上看,診所法律教育似乎與案例教學(xué)法、學(xué)徒制訓(xùn)練無異,但三者具有本質(zhì)區(qū)別。

案例教學(xué)法雖然以案例為載體,但其實(shí)質(zhì)還是理論教學(xué);學(xué)徒制重技能訓(xùn)練,但又缺乏理論根基。

診所法律教育將二者有效結(jié)合,在診所課程中融合法學(xué)理論與法律技能,教師的“導(dǎo)”與學(xué)生的“學(xué)”相互配合,將理論知識運(yùn)用到具體案件的處理中。

3.診所法律教育更為開放。

診所法律教育打破傳統(tǒng)封閉課堂的教學(xué)模式,學(xué)生通過對問題的分析和解決,改變傳統(tǒng)由教師單方灌輸知識的方式,轉(zhuǎn)為以學(xué)生為主的教學(xué)模式。

在這個(gè)過程中,學(xué)生不僅需要利用法學(xué)理論知識作為解決法律問題的手段,還需要學(xué)習(xí)相互協(xié)作培養(yǎng)團(tuán)隊(duì)精神,更好地與當(dāng)事人、對方律師、法官、證人等案件相關(guān)人員溝通。

在這個(gè)全開放的環(huán)境中,學(xué)生能快速積累社會經(jīng)驗(yàn),提高執(zhí)業(yè)技能。

二、公安院校法學(xué)專業(yè)開展診所法律教育的困境。

xx年12月26日,在全國公安院校思想政治工作會議上部長強(qiáng)調(diào),要緊密結(jié)合公安院校辦學(xué)定位和人才培養(yǎng)目標(biāo),緊密結(jié)合青年學(xué)生的思想實(shí)際和現(xiàn)實(shí)關(guān)切,不斷豐富教學(xué)內(nèi)容、創(chuàng)新教學(xué)方式,推進(jìn)具有公安特色的思想政治理論課程建設(shè),著力形成課上與課下、校內(nèi)與校外,理論與實(shí)踐、公安院校與實(shí)戰(zhàn)單位相結(jié)合的課程教學(xué)體系。

可見,突出實(shí)戰(zhàn),加強(qiáng)實(shí)踐是公安教育特色,診所法律教育的實(shí)踐性、技術(shù)性和開放性可以更好地服務(wù)于公安院校面向?qū)崙?zhàn)、服務(wù)實(shí)戰(zhàn)、融入實(shí)戰(zhàn)的需求。

但是,在公安院校法學(xué)專業(yè)開展診所法律教育也面臨著如下困境:

(一)機(jī)構(gòu)設(shè)置困難。

我國開展診所法律教育的學(xué)校多數(shù)通過在各法學(xué)院系設(shè)置法律教育診所的方式實(shí)現(xiàn)。

公安院校是公安機(jī)關(guān)的重要組成部分,其院系設(shè)置、管理體制與培養(yǎng)模式都服務(wù)于培養(yǎng)高素質(zhì)應(yīng)用型警務(wù)人才的需要。

公安院校法學(xué)專業(yè)雖然受到重視,但其非公安專業(yè)的身份在一定程度上限制了自身的發(fā)展。

要想在公安院校設(shè)置法律教育診所,短期內(nèi)還無法實(shí)現(xiàn)。

(二)教師資源缺乏。

公安院校的教師具有警察與教師的雙重身份,這種特殊身份使得公安院校的教師責(zé)任更重,紀(jì)律更嚴(yán)。

公安院校法學(xué)專業(yè)多數(shù)教師都具有律師職業(yè)資格,但由于警察的特殊身份,很難申請從事兼職律師工作。

相比普通高校,公安院校法學(xué)專業(yè)教師從事律師執(zhí)業(yè)的寥寥無幾。

診所法律教育的開展又離不開這類教師的積極參與,學(xué)院僅僅依賴聘請專職律師承擔(dān)診所法律教育不僅不現(xiàn)實(shí),也會使教學(xué)效果大打折扣。

(三)課程設(shè)計(jì)難以保障。

“教、學(xué)、練、戰(zhàn)”一體化教學(xué)模式最能體現(xiàn)公安教育特色。

實(shí)踐中,為了更好貫徹“教、學(xué)、練、戰(zhàn)”一體化教學(xué)模式,公安院校的課程安排非常緊湊,相比普通高校,模擬實(shí)戰(zhàn)“練”和一線崗位的“戰(zhàn)”占有較高比例。

在此前提下,如何將診所法律教育的課程合理安排融入到“教、學(xué)、練、戰(zhàn)”一體化教學(xué)模式中?是開展診所法律教育的前提性問題。

三、公安院校法學(xué)專業(yè)開展診所法律教育的路徑突破。

公安院校法學(xué)專業(yè)開展診所法律教育確實(shí)存在一定困境,但因此放棄該教學(xué)方法,豈不因噎廢食,因小失大。

診所法律教育的精髓在于摒棄傳統(tǒng)教育偏重理論知識學(xué)習(xí)的方式,將法律知識與社會實(shí)踐融于一體,無論是從理念還是從方法的角度,診所法律教育與公安院?!敖獭W(xué)、練、戰(zhàn)”一體化教學(xué)模式都具有高度的一致性。

在公安院校法學(xué)專業(yè)開展診所法律教育不僅能全面提高學(xué)生解決實(shí)際問題的能力,還能促進(jìn)“教、學(xué)、練、戰(zhàn)”一體化教學(xué)模式在非公安專業(yè)有效開展。

因此,思考突破困境的路徑才是正確的選擇。

(一)利用公安院?,F(xiàn)有的實(shí)習(xí)與公眾服務(wù)平臺開展診所法律教育。

現(xiàn)有的診所法律教育機(jī)構(gòu)設(shè)置存在四種類型:一是在原有公益性機(jī)構(gòu)如法律援助中心的基礎(chǔ)上設(shè)置診所;二是掛靠有關(guān)研究中心設(shè)置診所;三是與有關(guān)機(jī)構(gòu)如律師事務(wù)所等合作設(shè)置診所;四是直接設(shè)置法律診所。

公安院校法學(xué)專業(yè)直接設(shè)置法律診所存在困難,但可以借鑒其他模式,結(jié)合公安院校自身特色,利用現(xiàn)有的實(shí)習(xí)和公眾服務(wù)平臺來開展診所法律教育。

以湖北警官學(xué)院為例,該校長期與地方市、縣保持良好的實(shí)習(xí)合作關(guān)系。

在教師帶領(lǐng)下每位學(xué)生都要參與為期半年的實(shí)習(xí),公安院校法學(xué)專業(yè)可以充分利用實(shí)習(xí)機(jī)會將診所法律課程融入到一線崗位的“戰(zhàn)”中。

湖北警官學(xué)院還設(shè)有司法鑒定中心對外開展鑒定工作,法學(xué)專業(yè)可以與該中心建立合作機(jī)制,對來申請鑒定的相關(guān)案件提供法律援助。

通過實(shí)習(xí)與公眾服務(wù)平臺沖破機(jī)構(gòu)設(shè)置的困境,打開獲取案件的渠道。

(二)多渠道選任診所教師。

公安院校教師因雙重身份限制了其從事兼職律師工作,但《司法部關(guān)于公安警察院校教師可以擔(dān)任兼職老師的通知》明確表示,公安警察院校的教師中符合律師條件的,經(jīng)考核批準(zhǔn)后,可以在當(dāng)?shù)胤深檰柼?律師事務(wù)所)擔(dān)任兼職律師。

實(shí)踐中,雖然很少有公安院校教師能成功兼職律師,但根據(jù)相關(guān)文件,學(xué)院應(yīng)鼓勵(lì)符合條件的教師積極爭取兼職律師執(zhí)業(yè)資格。

除此之外,公安院校應(yīng)加強(qiáng)與其他法律部門、組織的聯(lián)系,聘請法官、律師兼職診所法律教師,與其他院校的診所法律教育機(jī)構(gòu)展開互助合作,擴(kuò)展渠道,解決教師資源缺乏的實(shí)際問題。

(三)根據(jù)公安特色合理設(shè)計(jì)課程。

專業(yè)院校與普通院校在課程設(shè)計(jì)上應(yīng)有所區(qū)別,特別是診所法律教育的課程必須圍繞專業(yè)需求,體現(xiàn)專業(yè)特色,除了掌握基本法學(xué)理論和法學(xué)技能外,還必須重點(diǎn)把握公安業(yè)務(wù)中涉及的法律理論及公安法律運(yùn)用技能。

在課程設(shè)計(jì)上,可以結(jié)合學(xué)院開展的實(shí)習(xí)訓(xùn)練,根據(jù)一線公安工作實(shí)際情況,將具有公安特色的診所法律教育課程融入到實(shí)習(xí)中。

具體課程需要教師深入一線廣泛調(diào)研,結(jié)合課堂教學(xué)經(jīng)驗(yàn),科學(xué)合理設(shè)計(jì)以保證在實(shí)習(xí)過程中既能滿足學(xué)生學(xué)習(xí)的需求又能解決公安一線工作實(shí)際問題。

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【本文地址:http://www.aiweibaby.com/zuowen/16564969.html】

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