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國際民商事法律沖突的含義篇一
(一)承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的國際公約在國際聯(lián)盟主持下制定于1923年的《仲裁條款議定書》、1927年的《關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》和在聯(lián)合國主持下1958年于紐約簽訂的《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》(又稱《紐約公約》)是國際上有關(guān)國際商事仲裁的重要公約。其中1958年《紐約公約》實際上已取代了前兩個公約，成為目前國際上關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的最主要的公約。我國于1986年加入了該公約，該公約已于1987年4月22日對我國生效。
1958年《紐約公約》主要有如下規(guī)定：
1.締約國相互承認(rèn)仲裁裁決具有約束力，并應(yīng)依照承認(rèn)與執(zhí)行地的程序規(guī)則予以執(zhí)行，執(zhí)行時不應(yīng)在實質(zhì)上比承認(rèn)與執(zhí)行本國的仲裁裁決規(guī)定更繁瑣的條件或更高昂的費(fèi)用。
2.承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的條件。按照公約第5條第1款的規(guī)定，凡外國仲裁裁決有下列情形之一時，被請求承認(rèn)與執(zhí)行的國家的主管機(jī)關(guān)可依被執(zhí)行人的申請，拒絕承認(rèn)與執(zhí)行：(1)簽訂仲裁協(xié)議的當(dāng)事人，根據(jù)對他們適用的法律，當(dāng)時是處于某種無行為能力的情況下;或者根據(jù)仲裁協(xié)議所選定的準(zhǔn)據(jù)法，或在未選定準(zhǔn)據(jù)法時依據(jù)裁決地法，該仲裁協(xié)議無效;(2)被執(zhí)行人未接到關(guān)于指派仲裁員或關(guān)于仲裁程序的適當(dāng)通知，或者由于其他情況未能在案件中進(jìn)行申辯;(3)裁決所處理的事項不是當(dāng)事人交付仲裁的事項，或者不包括在仲裁協(xié)議規(guī)定之內(nèi)，或者超出了仲裁協(xié)議的范圍;(4)仲裁庭的組成或仲裁程序與當(dāng)事人之間的協(xié)議不符，或者當(dāng)事人之間沒有這種協(xié)議時，與仲裁地所在國法律不符;(5)裁決尚未發(fā)生法律效力，或者裁決已經(jīng)由作出裁決的國家或根據(jù)其法律作出裁決的國家的主管機(jī)關(guān)撤銷或停止執(zhí)行。
按照公約第5條第2款的規(guī)定，如果被請求承認(rèn)與執(zhí)行地國的主管機(jī)關(guān)依職權(quán)主動查明有下列情形之一時，也可以拒絕承認(rèn)與執(zhí)行：(1)依照執(zhí)行地國的法律，爭議事項不可以用仲裁的方式加以解決(例如，我國仲裁法第3條規(guī)定婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛以及依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議不能用仲裁的方式加以解決);(2)承認(rèn)與執(zhí)行該裁決違反承認(rèn)與執(zhí)行地國的公共政策。
(二)中國關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的規(guī)定
1.中國仲裁機(jī)構(gòu)涉外仲裁裁決在我國的執(zhí)行。根據(jù)民事訴訟法第273、274條，仲裁法第71條以及《仲裁法司法解釋》的有關(guān)規(guī)定，凡被執(zhí)行人不能自動履行裁決，勝訴方可以向被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。當(dāng)被執(zhí)行人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有下列情形之一的，人民法院組成合議庭審查核實后裁定不予執(zhí)行：(1)當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的;(2)被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的;(3)仲裁庭的組成或者仲裁程序與仲裁規(guī)則不符的;(4)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的。另外，人民法院認(rèn)定執(zhí)行該裁決違背社會公共利益的，也得裁定不予執(zhí)行。一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人申請撤銷裁決，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。在這種情況下，被執(zhí)行人應(yīng)該提供財產(chǎn)擔(dān)保。人民法院裁定撤銷裁決的，應(yīng)當(dāng)裁定終止執(zhí)行。人民法院駁回撤銷裁決申請的，應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)執(zhí)行。如果人民法院裁定撤銷或裁定不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以根據(jù)雙方達(dá)成的書面協(xié)議重新申請仲裁，也可以向人民法院起訴。
2.中國仲裁機(jī)構(gòu)仲裁裁決在外國的承認(rèn)與執(zhí)行。我國仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁裁決需要在外國承認(rèn)與執(zhí)行的，可分為兩種情況：(1)如果該外國為1958年《紐約公約》成員國，則當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)公約規(guī)定的程序和條件，直接向該外國有管轄權(quán)的法院提出請求承認(rèn)與執(zhí)行的申請，然后由該國法院對裁決進(jìn)行審查，作出是否承認(rèn)與執(zhí)行的裁定?！都~約公約》現(xiàn)有120多個成員國，我國仲裁機(jī)構(gòu)作出的涉外仲裁裁決在這些國家可依公約的規(guī)定比較方便地得到承認(rèn)與執(zhí)行。(2)如果該外國為非《紐約公約》的成員國，則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認(rèn)與執(zhí)行，由該國法院根據(jù)有關(guān)司法協(xié)助條約或其本國法律裁定是否承認(rèn)與執(zhí)行。
3.外國仲裁裁決在我國的承認(rèn)與執(zhí)行。根據(jù)民事訴訟法第283條的規(guī)定，外國仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決需要我國法院承認(rèn)與執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向被執(zhí)行人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請，人民法院應(yīng)當(dāng)依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則辦理。
由于我國已加入1958年《紐約公約》，因此對于在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決應(yīng)適用公約的有關(guān)規(guī)定。在適用公約的規(guī)定時，應(yīng)注意我國作了兩項保留：(1)互惠保留，即我國只對在另一締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的裁決適用該公約。我國民事訴訟法與公約有不同規(guī)定的，按公約的規(guī)定辦理。(2)商事保留，即我國僅對那些按照我國法律屬于契約性或非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議所作的裁決適用公約的規(guī)定。對于符合上述兩個條件的外國仲裁裁決，當(dāng)事人可直接向我國有管轄權(quán)的法院申請承認(rèn)與執(zhí)行。對于非締約國領(lǐng)土內(nèi)作出的仲裁裁決，需要我國法院承認(rèn)與執(zhí)行的，按照互惠原則辦理。我國有管轄權(quán)的法院收到當(dāng)事人的申請后，應(yīng)按照我國締結(jié)或參加的國際條約或民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查，裁定是否承認(rèn)與執(zhí)行該裁決，如果認(rèn)為符合承認(rèn)與執(zhí)行的條件，應(yīng)當(dāng)裁定承認(rèn)其效力，并按照民事訴訟法規(guī)定的程序執(zhí)行。如果仲裁地所在國與我國既沒有締結(jié)也沒有共同參加有關(guān)國際條約，當(dāng)事人向我國法院提出承認(rèn)與執(zhí)行裁決的申請時，當(dāng)事人應(yīng)該以該裁決為依據(jù)向有管轄權(quán)的人民法院起訴，由法院作出判決，予以執(zhí)行。
當(dāng)事人依照1958年《紐約公約》規(guī)定的條件申請承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的，受理申請的人民法院決定予以承認(rèn)與執(zhí)行的，應(yīng)在受理申請之日起2個月內(nèi)作出裁定，如無特殊情況，應(yīng)在裁定后6個月內(nèi)執(zhí)行完畢;決定不予承認(rèn)和執(zhí)行的，須按1995年8月28日最高人民法院《關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關(guān)問題的通知》的有關(guān)規(guī)定，在裁定不予執(zhí)行或者拒絕承認(rèn)和執(zhí)行之前，必須報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進(jìn)行審查;如果高級人民法院同意不予執(zhí)行或者拒絕承認(rèn)和執(zhí)行，應(yīng)將其審查意見報最高人民法院。待最高人民法院答復(fù)后，方可裁定不予執(zhí)行或者拒絕承認(rèn)和執(zhí)行。該審查意見應(yīng)在受理申請之日起2個月內(nèi)上報最高人民法院。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在民事訴訟法規(guī)定的申請執(zhí)行的期限內(nèi)提出申請，我國民事訴訟法第239條規(guī)定，申請執(zhí)行的期限為2年。
國際民商事法律沖突的含義篇二
對于中國的涉外仲裁裁決，當(dāng)事人可以按照仲裁法第58、59條，在收到裁決書之日起6個月內(nèi)，向仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級人民法院申請撤銷。根據(jù)仲裁法第70條，當(dāng)事人提出證據(jù)證明涉外仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實，裁定撤銷：(1)當(dāng)事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的;(2)被申請人沒有得到指定仲裁員或者進(jìn)行仲裁程序的通知，或者由于其他不屬于被申請人負(fù)責(zé)的原因未能陳述意見的;(3)仲裁庭的組成或者仲裁程序與仲裁規(guī)則不符的;(4)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)仲裁的。換言之，如果當(dāng)事人能夠證明涉外仲裁裁決存在前述任何一種情況，法院應(yīng)裁定撤銷該裁決;反之，法院應(yīng)駁回當(dāng)事人的申請?！吨俨梅ㄋ痉ń忉尅返?8～20條還進(jìn)一步規(guī)定，“沒有仲裁協(xié)議”是指當(dāng)事人沒有達(dá)成仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議被認(rèn)定無效或者被撤銷的，視為沒有仲裁協(xié)議。當(dāng)事人以仲裁裁決事項超出仲裁協(xié)議范圍為由申請撤銷仲裁裁決，經(jīng)審查屬實的，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷仲裁裁決中的超裁部分。但超裁部分與其他裁決事項不可分的，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷仲裁裁決?！斑`反法定程序”，是指違反仲裁法規(guī)定的仲裁程序和當(dāng)事人選擇的仲裁規(guī)則可能影響案件正確裁決的情形。另根據(jù)《仲裁法司法解釋》第24條的規(guī)定，對于當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理，并詢問當(dāng)事人。值得注意的是：
(1)中國法院只能撤銷本國的仲裁裁決，不能撤銷外國的仲裁裁決。
(2)申請撤銷仲裁裁決，是勝訴方和敗訴方都可行使的權(quán)利。這一點(diǎn)，和國際通行的實踐是一致的。
(3)在決定撤銷涉外仲裁裁決之前，人民法院認(rèn)為可以由仲裁庭重新裁決的，通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁，并裁定中止撤銷程序。如果仲裁庭拒絕重新仲裁，人民法院應(yīng)當(dāng)恢復(fù)撤銷程序。
(4)對于人民法院撤銷仲裁裁決或駁回當(dāng)事人申請的裁定，依照最高人民法院的有關(guān)司法解釋，當(dāng)事人無權(quán)提出上訴及申訴，人民檢察院也不能提起抗訴。
(5)人民法院受理當(dāng)事人撤銷仲裁裁決的申請后，另一方當(dāng)事人申請執(zhí)行同一仲裁裁決的，受理執(zhí)行申請的人民法院應(yīng)當(dāng)在受理后裁定中止執(zhí)行。
(6)當(dāng)事人在仲裁程序中未對仲裁協(xié)議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后以仲裁協(xié)議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行抗辯的，人民法院不予支持。當(dāng)事人在仲裁程序由對仲裁協(xié)議的效力提出異議，在仲裁裁決作出后又以此為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行抗辯，經(jīng)審查符合仲裁法第58條或者民事訴訟法有關(guān)規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持。
一項涉外仲裁裁決被人民法院撤銷后，當(dāng)事人可以依據(jù)重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請仲裁，也可以直接向有管轄權(quán)的法院起訴。
國際民商事法律沖突的含義篇三
在國際商事仲裁實踐中，仲裁協(xié)議被認(rèn)為是仲裁的基石，因為它既是任何一方當(dāng)事人將爭議提交仲裁的依據(jù)，又是仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁員受理爭議案件的依據(jù)。
(一)仲裁協(xié)議的概念和類型
仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人愿意將他們之間將來可能發(fā)生的爭議或者已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁解決的一種協(xié)議。
仲裁協(xié)議有如下幾種類型：
1.仲裁條款(arbitration clause)。它是當(dāng)事人雙方在簽訂合同時，在合同中訂立的約定將可能發(fā)生的合同爭議提交仲裁解決的條款，是現(xiàn)代民商事合同中經(jīng)常采用的解決合同爭議的條款。目前是仲裁協(xié)議最重要的表現(xiàn)形式。對于這種在主合同中訂立的仲裁條款，各國一般承認(rèn)其具有相對的獨(dú)立性，即仲裁條款不因主合同的變更、解除、終止或無效而當(dāng)然失去效力。這種主張被稱為仲裁條款自治說。我國仲裁法第19條第1款也明確承認(rèn)了仲裁條款具有相對的獨(dú)立性，規(guī)定：“仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！?/p>
2006年9月8日起施行的最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國仲裁法)若干問題的解釋》(以下簡稱《仲裁法司法解釋》)第8—10條進(jìn)一步規(guī)定，當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議后合并、分立的，仲裁協(xié)議對其權(quán)利義務(wù)的繼受人有效，當(dāng)事人訂立仲裁協(xié)議后死亡的，仲裁協(xié)議對承繼其仲裁事項中的權(quán)利義務(wù)的繼承人有效，當(dāng)事人另有約定的除外;債權(quán)債務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓的，仲裁協(xié)議對受讓人有效，但當(dāng)事人另有約定、在受讓債權(quán)債務(wù)時受讓人明確反對或者不知有單獨(dú)仲裁協(xié)議的除外;合同成立后未生效或者被撤銷的，當(dāng)事人在訂立合同時就爭議達(dá)成仲裁協(xié)議的，不影響仲裁協(xié)議的效力。
2.仲裁協(xié)議書( submission to arbitration agreement)。它是爭議當(dāng)事人訂立的將其爭議提交仲裁解決的一種專門協(xié)議。這是一種傳統(tǒng)的仲裁協(xié)議，現(xiàn)在在實踐中當(dāng)事人已較少采用這種形式的仲裁協(xié)議，因為大多數(shù)國際合同中已規(guī)定有仲裁條款。另外，在爭議發(fā)生后，當(dāng)事人往往因立場的不同和利益的沖突很難再達(dá)成一致的意見。
3.其他類型的仲裁協(xié)議。它是指雙方當(dāng)事人在相互往來的函電包括信件、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等中，共同約定將他們之間已經(jīng)發(fā)生或?qū)砜赡馨l(fā)生的爭議提交仲裁而達(dá)成的協(xié)議。
(二)仲裁協(xié)議的基本內(nèi)容
仲裁協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)盡可能明確和具體，以確保仲裁程序的順利進(jìn)行。一般應(yīng)包括以下幾個方面的內(nèi)容：
1.提交仲裁的爭議事項?！吨俨梅ㄋ痉ń忉尅返?條規(guī)定，當(dāng)事人概括約定仲裁事項為合同爭議的，基于合同成立、效力、變更、轉(zhuǎn)讓、履行、違約責(zé)任、解釋、解除等產(chǎn)生的糾紛都可以認(rèn)定為仲裁事項。
2.仲裁地點(diǎn)。仲裁地點(diǎn)的選擇對仲裁程序的進(jìn)行至關(guān)重要。雙方當(dāng)事人選擇在哪一個國家或地區(qū)仲裁就要受該國或地區(qū)法律的制約，特別是該國強(qiáng)制性法律的制約。我國當(dāng)事人在涉外合同中訂立仲裁條款時，在仲裁地點(diǎn)的選擇上可考慮：(1)在中國仲裁。對于中國當(dāng)事人來說，這是最理想的仲裁地點(diǎn)。(2)在第三國仲裁。如果當(dāng)事人不愿意到對方所在國仲裁時，可以共同選擇在第三國或地區(qū)的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。另外，在以前的實踐中也有些當(dāng)事人喜歡采用在被訴人所在國仲裁的條款，即如果雙方不能就在中國進(jìn)行仲裁達(dá)成協(xié)議，仲裁條款規(guī)定在被訴人一方所在國的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。但特別應(yīng)注意的是，由于仲裁法頒布實施后，我國境內(nèi)已設(shè)立了為數(shù)眾多的地方仲裁委員會，如果再如此規(guī)定，事后如需在中國仲裁就很容易因仲裁地點(diǎn)或仲裁機(jī)構(gòu)不明而發(fā)生爭執(zhí)，最后有可能導(dǎo)致根本無法執(zhí)行原來的仲裁協(xié)議。如果雙方當(dāng)事人就仲裁機(jī)構(gòu)達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，依據(jù)仲裁法第18條的規(guī)定，所涉仲裁協(xié)議將會被認(rèn)定為無效，所以就目前我國的狀況而言，不宜再作此種規(guī)定。
3.仲裁庭的組成或仲裁機(jī)構(gòu)。如雙方同意由臨時仲裁庭進(jìn)行仲裁，應(yīng)在仲裁協(xié)議中寫明仲裁庭的組成;如同意提交某一常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，應(yīng)寫明仲裁機(jī)構(gòu)的名稱。
4.仲裁程序規(guī)則。除上述內(nèi)容外，當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中還可以約定其他與仲裁有關(guān)的事項，如仲裁裁決的效力、仲裁費(fèi)用的分?jǐn)偂⒎艞墝Σ脹Q的上訴、仲裁適用的法律、仲裁使用的語言等項內(nèi)容。當(dāng)然如果是選擇在常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，這些內(nèi)容可省略，因為常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則中對這些內(nèi)容一般都有明確規(guī)定，當(dāng)事人只需在合同中寫明仲裁機(jī)構(gòu)的名稱與仲裁適用的規(guī)則就可以了。我國仲裁法第16條第2款規(guī)定：“仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：(一)請求仲裁的意思表示;(二)仲裁事項;(三)選定的仲裁委員會?！?/p>
中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會推薦的示范仲裁條款為：“凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議，均應(yīng)提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，按照申請仲裁時該會現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有拘束力。”
(三)仲裁協(xié)議的法律效力
一項有效的仲裁協(xié)議，除了對有關(guān)當(dāng)事人、仲裁員和仲裁機(jī)構(gòu)、法院具有法律效力外，也使仲裁裁決具有強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力，是強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的依據(jù)。國際公約和許多國家的國內(nèi)立法都規(guī)定，如果一方當(dāng)事人拒不履行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人可憑有效的仲裁協(xié)議和仲裁裁決向有關(guān)法院申請強(qiáng)錯執(zhí)行該裁決。而無效的仲裁協(xié)議是構(gòu)成有關(guān)國家拒絕承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的理由之一。
(四)仲裁協(xié)議的有效性及其認(rèn)定
一項仲裁協(xié)議欲產(chǎn)生法律上的效力，其本身必須有效。
1.仲裁協(xié)議無效的情形。根據(jù)我國仲裁法第17條的規(guī)定，仲裁協(xié)議有下列情形之一的無效：(1)約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍;(2)無民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議;(3)一方采取脅迫手段，迫使對方訂立的仲裁協(xié)議。
在我國，如果仲裁協(xié)議內(nèi)容不明確，也可能導(dǎo)致仲裁協(xié)議無效。根據(jù)我國仲裁法第18條的規(guī)定，如果仲裁協(xié)議對仲裁事項和仲裁委員會的約定不明確，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議，如果不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，該仲裁協(xié)議也是無效的。《仲裁法司法解釋》也重點(diǎn)規(guī)定了確定仲裁協(xié)議效力的判斷標(biāo)準(zhǔn)。在確定仲裁協(xié)議效力的問題上，司法解釋堅持尊重當(dāng)事人意思自治原則。據(jù)其規(guī)定，凡當(dāng)事人自愿達(dá)成的仲裁協(xié)議，且能夠執(zhí)行的，一般應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該仲裁協(xié)議的效力。其第3～7條針對實踐中因仲裁協(xié)議約定不明確而經(jīng)常發(fā)生爭議的幾種情形作了明確的規(guī)定：(1)仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)名稱不準(zhǔn)確，但能夠確定具體的仲裁機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定選定了仲裁機(jī)構(gòu)。(2)仲裁協(xié)議僅約定糾紛適用的仲裁規(guī)則的，視為未約定仲裁機(jī)構(gòu)，但當(dāng)事人達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議或者按照約定的仲裁規(guī)則能夠確定仲裁機(jī)構(gòu)的除外。(3)仲裁協(xié)議約定兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁;當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。(4)仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機(jī)構(gòu)的，該仲裁機(jī)構(gòu)視為約定的仲裁機(jī)構(gòu)。該地有兩個以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁;當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效(5)當(dāng)事人約定爭議可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁，另一方未在仲裁法第20條第2款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外。此外，根據(jù)1995年8月28日最高人民法院《關(guān)于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關(guān)問題的通知》，凡起訴到人民法院的涉外、涉港澳和涉臺經(jīng)濟(jì)、海事海商糾紛案件，如果當(dāng)事人在合同中訂有仲裁條款或者事后達(dá)成仲裁協(xié)議，人民法院認(rèn)為該仲裁條款或者仲裁協(xié)議無效、失效或者內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的，在決定受理一方當(dāng)事人起訴之前，必須報請本轄區(qū)所屬高級人民法院進(jìn)行審查;如果高級人民法院同意受理，應(yīng)將其審查意見報最高人民法院。在最高人民法院未作答復(fù)前，可暫不予受理。
鑒于各國對仲裁協(xié)議的有效要件的規(guī)定尚存在一定差異，當(dāng)事人在簽訂仲裁協(xié)議時，應(yīng)當(dāng)注意有關(guān)國家特別是仲裁地國和裁決執(zhí)行地國法律對仲裁協(xié)議有效要件的規(guī)定，以避免因仲裁協(xié)議無效影響仲裁程序的進(jìn)行或仲裁裁決的承認(rèn)與執(zhí)行。
2.仲裁協(xié)議的法律適用。決宅一項國際性仲裁協(xié)議的效力，法律適用至關(guān)重要。對于這一問題，國際上通常都是按照普通合同的法律適用原則來決定仲裁協(xié)議的法律適用。我國仲裁法對這個問題未作明文規(guī)定?！吨俨梅ㄋ痉ń忉尅返?6條對此作了明確規(guī)定：對涉外仲裁協(xié)議的效力審查，適用當(dāng)事人約定的法律;當(dāng)事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律;沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第18條首次以立法形式對仲裁協(xié)議的法律適用進(jìn)行規(guī)定，即當(dāng)事人可以協(xié)議選擇仲裁協(xié)議適用的法律;當(dāng)事人沒有選擇的，適用仲裁機(jī)構(gòu)所在地法律或者仲裁地法律。2012年12月10日通過的最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第14條進(jìn)一步明確規(guī)定，當(dāng)事人沒有選擇涉外仲裁協(xié)議適用的法律，也沒有約定仲裁機(jī)構(gòu)或者仲裁地，或者約定不明的，人民法院可以適用中華人民共和國法律認(rèn)定該仲裁協(xié)議的效力。
3.管轄法院。當(dāng)事人請求人民法院裁定仲裁協(xié)議的效力，應(yīng)由哪一級法院管轄，仲裁法沒有明文規(guī)定。根據(jù)最高人民法院于2001年12月25日《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》，確認(rèn)涉外仲裁協(xié)議效力的案件的第一審管轄法院為：國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院;省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院;經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計劃單列市中級人民法院;最高人民法院指定的其他中級人民法院;高級人民法院。對國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院所作的第一審判決、裁定不服的，其第二審由所在地中級人民法院管轄。
國際民商事法律沖突的含義篇四
(一)仲裁的概念、特點(diǎn)和類型
仲裁是指雙方當(dāng)事人在爭議發(fā)生前或發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將他們之間的爭議交給他們共同選定的第三者居中評判是非，由該第三者依據(jù)法律或公平原則作出對雙方當(dāng)事人均有約束力的裁決的一種解決爭議的方式。以仲裁的方式處理爭議具有悠久的歷史，仲裁的最初形態(tài)可追溯到遠(yuǎn)古時代。后來仲裁這種解決爭議的方式被國家以法律的形式確定下來，逐漸形成了較為完備的仲裁制度。目前，仲裁已成為各國普遍接受或采用的一種解決爭議的方式。仲裁同調(diào)解和司法訴訟雖然都屬于有第三者介入解決爭議的方法，但仲裁又有其自己的特點(diǎn)。仲裁與調(diào)解相比，相同之處在于兩者都是以雙方當(dāng)事人的協(xié)議或同意為基礎(chǔ)進(jìn)行的。不同之處在于：(1)調(diào)解的進(jìn)行，自始至終都需要雙方當(dāng)事人的同意，只要有一方不同意，調(diào)解就不能進(jìn)行。而仲裁只要雙方當(dāng)事人合意達(dá)成仲裁協(xié)議，就產(chǎn)生法律約束力。爭議發(fā)生后，即使一方當(dāng)事人不同意仲裁，他方仍可以根據(jù)仲裁協(xié)議提起仲裁程序，仲裁庭也有權(quán)受理案件并進(jìn)行仲裁。(2)在調(diào)解程序中，調(diào)解人只能對當(dāng)事人進(jìn)行說服勸導(dǎo)，無權(quán)自己作出決定，經(jīng)調(diào)解達(dá)成的協(xié)議完全基于雙方當(dāng)事人的合意;而在仲裁程序中，仲裁人以裁判者的身份出現(xiàn)，可以獨(dú)立自主地對爭議的問題作出裁決，裁決無須征得雙方當(dāng)事人的同意，并且對雙方當(dāng)事人具有約束力。仲裁與訴訟相比，相同之處在于兩者的處理決定都是由第三者獨(dú)立自主地作出，都對當(dāng)事人具有約束力。不同之處在于：(1)法院是國家機(jī)器的重要組成部分，具有法定的管轄權(quán)，當(dāng)事人一方向法院起訴，一般無須依靠雙方事先的同意，有管轄權(quán)的法院就有權(quán)發(fā)出傳票，傳喚對方出庭(雙方訂有仲裁協(xié)議的情況除外);而仲裁機(jī)構(gòu)尤其是國際商事仲裁機(jī)構(gòu)一般都是民間組織，沒有法定的管轄權(quán)，只能根據(jù)雙方當(dāng)事人事先的仲裁協(xié)議受理提交給它處理的案件，如果雙方當(dāng)事人之間沒有仲裁協(xié)議，任何一方以及仲裁機(jī)構(gòu)都不能迫使另一方進(jìn)行仲裁。(2)法院受理案件的范圍是由法律規(guī)定的，法院可以審判法定范圍內(nèi)的任何事項，而仲裁審理的事項與范圍都是由雙方當(dāng)事人事先約定的，仲裁人不得對當(dāng)事人約定范圍以外的事項進(jìn)行仲裁。(3)在訴訟程序中，負(fù)責(zé)審理案件的法官由法院任命，訴訟當(dāng)事人沒有任意指派或選擇法官的權(quán)利。法院開庭的程序、時間、地點(diǎn)也都由法院規(guī)定，當(dāng)事人無權(quán)變更。而仲裁人、仲裁的程序、時間、地點(diǎn)都可以由雙方當(dāng)事人協(xié)商選定。仲裁有如下三種類型：
1.國際仲裁( international arbitration)。作為和平解決國家與國家之間的爭端的一種方法，國際仲裁系指當(dāng)國家之間發(fā)生爭端時，當(dāng)事國根據(jù)協(xié)議，把爭端提交給它們自行選擇的仲裁人處理，并相互約定遵守其裁決的爭端解決方式。1900年設(shè)立于荷蘭海牙的常設(shè)仲裁院(permanent court of arbitration)，即屬處理這類國際仲裁事務(wù)的國際機(jī)構(gòu)。國際仲裁屬于國際公法研究的范圍。
2.國內(nèi)仲裁( domestic arbitration)。這是各國以仲裁方式解決純國內(nèi)民商事爭議的一種仲裁。國內(nèi)仲裁不含有國際因素或涉外因素，這是它不同于其他類型仲裁的主要之處。許多國家都通過國內(nèi)立法對國內(nèi)仲裁加以專門規(guī)定。例如，根據(jù)我國1994年仲裁法，我國已在直轄市和省、自治區(qū)政府所在地的市以及設(shè)區(qū)的市設(shè)立了大量的國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)。國內(nèi)仲裁屬于國內(nèi)法的研究范圍。
3.國際商事仲裁( international commercialarbitration)。國際商事仲裁屬于國際私法的研究范圍，也是本節(jié)的討論對象。
(二)國際商事仲裁的概念和特性
1.國際商事仲裁的概念。國際商事仲裁是含有國際因素或涉外因素的仲裁，是解決國際、跨國或涉外商事爭議的仲裁，有時也稱為國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁、涉外仲裁、國際仲裁或跨國仲裁( transnational arbitration)。
在理論和實踐中，國際上對何謂“國際”和何謂“商事”尚無普遍接受的概念，各國的規(guī)定也有所不同。不過，一般認(rèn)為應(yīng)該對“國際”和“商事”兩詞作廣義解釋。1985年《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商事仲裁示范法》第1條的規(guī)定及其解釋對這兩個詞作了廣義的解釋。根據(jù)該示范法第1條第3款規(guī)定，國際仲裁包括：(1)其營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間的爭議的仲裁;(2)仲裁地和當(dāng)事各方的營業(yè)地位于不同國家的仲裁;(3)主要義務(wù)履行地和當(dāng)事各方的營業(yè)地位于不同國家的仲裁;(4)與爭議標(biāo)的關(guān)系最密切的地點(diǎn)和當(dāng)事各方營業(yè)地位于不同國家的仲裁;(5)當(dāng)事各方明確同意仲裁標(biāo)的與一個以上國家有關(guān)的仲裁。該示范法的規(guī)定反映了國際商事仲裁實踐對“國際”含義作廣義解釋的趨勢，特別是顯示出按照當(dāng)事人的合意來確定什么是國際仲裁的傾向。
該示范法同時解釋：對“商事”一詞應(yīng)作廣義的解釋，商事包括不論是契約或非契約性的一切商事性質(zhì)的關(guān)系所引起的種種事情。商事性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易：供應(yīng)或交換貨物或服務(wù)的任何貿(mào)易交易;銷售協(xié)議;商事代表或代理;代理;租賃;建造工廠;咨詢;工程許可;投資;融資;銀行;保險;開發(fā)協(xié)議或特許;合資經(jīng)營和其他形式的工業(yè)或商業(yè)合作;客貨的航空、海上、鐵路或公路運(yùn)輸。
我國對何謂“涉外仲裁”并無明確的規(guī)定和解釋。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第178條第1款以及最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第304條的規(guī)定，最高人民法院所理解的“涉外”為傳統(tǒng)國際私法上所講的“涉外”，即法律關(guān)系的三要素中至少有一個要素與外國聯(lián)系。據(jù)此可以推定，在我國，凡仲裁協(xié)議的一方或雙方當(dāng)事人為外國人、無國籍人或外國企業(yè)或?qū)嶓w，或者仲裁協(xié)議訂立時雙方當(dāng)事人的住所或營業(yè)地位于不同的國家，或者即使位于相同的國家，但仲裁地位于該國之外，或者仲裁協(xié)議中涉及的商事法律關(guān)系的設(shè)立、變更或終止的法律事實發(fā)生在國外，或者爭議標(biāo)的位于國外等，都應(yīng)視為涉外仲裁。但在我國仲裁界，有入主張借鑒《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商事仲裁示范法》中對“國際”的定義，擴(kuò)大“涉外”的內(nèi)涵。此外，在仲裁實踐中，中國仲裁機(jī)構(gòu)對涉及香港、澳門和臺灣地區(qū)的仲裁案件，比照涉外案件處理。
至于“商事”的含義，我國最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行我國加入的(承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約)的通知》第2條作了一個解釋：“根據(jù)我國加人該公約時所作的商事保留聲明，我國僅對按照我國法律屬于契約性和非契約性商事法律關(guān)系所引起的爭議適用公約。所謂‘契約性和非契約性商事法律關(guān)系’，具體是指由于合同、侵權(quán)或者根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定而產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，例如貨物買賣、財產(chǎn)租賃、工程承包、加工承攬、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、合資經(jīng)營、合作經(jīng)營、勘探開發(fā)自然資源、保險、信貸、勞務(wù)、代理、咨詢服務(wù)和海上、民用航空、鐵路、公路的客貨運(yùn)輸以及產(chǎn)品責(zé)任、環(huán)境污染、海上事故和所有權(quán)爭議等，但不包括外國投資者與東道國政府之間的爭端?！?/p>
2.國際商事仲裁的特性。目前，國際商事仲裁已被廣泛地用于解決各種國際民商事爭議。之所以如此，是因為國際商事仲裁具有如下特點(diǎn)：(1)國際性或涉外性。這是它同國內(nèi)仲裁的主要區(qū)別所在。其國際性決定了它比國內(nèi)仲裁更加靈活，并受到國際協(xié)議規(guī)范。(2)自治性。國際商事仲裁是以當(dāng)事人的自愿和協(xié)議為基礎(chǔ)的，在國際商事仲裁中，當(dāng)事人可以自由地選擇仲裁事項、仲裁地點(diǎn)、仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁員、仲裁程序以及仲裁庭進(jìn)行裁決時所適用的法律，等等。仲裁人處理仲裁案件的權(quán)利也來自當(dāng)事人的同意。國際商事仲裁的這一特點(diǎn)是人們愿意采用其解決爭議的重要原因。(3)民間性。國際商事仲裁的仲裁人，特別是仲裁機(jī)構(gòu)，一般都是非國家機(jī)關(guān)或非官方機(jī)構(gòu)，這種民間性對那些對官方機(jī)構(gòu)不信任的當(dāng)事人來說，非常有吸引力。(4)中立性。在國際民商事交往中，不同國家的當(dāng)事人都力圖將其爭議提交本國法院依照本國法律解決，因為他們互不信任對方國家法院的公正性。而在國際商事仲裁中，盡管仲裁人或仲裁機(jī)構(gòu)是當(dāng)事人選定的，但前者并不代表后者，而是居中評判是非，具有中立性。尤其是在國際上有一些仲裁機(jī)構(gòu)本身不隸屬于任何國家，仲裁案件可以中立于當(dāng)事人所屬國之外，不受任何一方當(dāng)事人所屬國司法制度和公共政策的影響。(5)專業(yè)性。國際商事爭議有時會涉及一些專門性或技術(shù)性的問題，需要具備專門知識的人去解決。在國際商事仲裁中，當(dāng)事人可以自主選擇有關(guān)爭議問題專家充當(dāng)仲裁員，從而有利于仲裁案件準(zhǔn)確和迅速的解決。(6)保密性。法院審理案件一般應(yīng)公開進(jìn)行，而仲裁案件的審理是不公開的，這有利于爭議當(dāng)事人雙方不將其工商業(yè)秘密和分歧公布于眾。(7)準(zhǔn)司法性。國際商事仲裁雖然是以當(dāng)事人的自愿和協(xié)議為基礎(chǔ)的，但當(dāng)事人一旦達(dá)成仲裁協(xié)議，即對當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力，當(dāng)事人必須將爭議提交仲裁;同時，仲裁人作為裁判者有權(quán)無須當(dāng)事人同意而作出對雙方當(dāng)事人有約束力的裁決;而且裁決作出后，一方當(dāng)事人不履行裁決的，他方當(dāng)事人可以向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。仲裁的準(zhǔn)司法性保證了仲裁的法律效力和嚴(yán)肅性。(8)終局性。仲裁一般是“一錘定音”，仲裁裁決是終局的，不像法院訴訟那樣采用兩審終審甚至三審終審，因而有利于迅速解決爭議，為當(dāng)事人節(jié)省時間和費(fèi)用。
當(dāng)然，與訴訟相比，仲裁也有一些局限性，主要是缺乏訴訟的強(qiáng)制性、嚴(yán)密性和統(tǒng)一性。比如由于仲裁以當(dāng)事人的自愿和協(xié)議為基礎(chǔ)，故缺少第三人程序，仲裁人無權(quán)強(qiáng)迫那些可以最終對裁決的執(zhí)行承擔(dān)全部或部分責(zé)任的第三人加入仲裁程序，從而影響爭議最終有效的解決。
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