最新中標通知書的法律效力(實用5篇)

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中標通知書的法律性質篇一

就業(yè)協(xié)議書的法律性質，下面是關于就業(yè)協(xié)議書 法律性質，請參考!

作為即將畢業(yè)走向社會的大學畢業(yè)生來說，學校會給每一名學大學生一式三份的就業(yè)協(xié)議。

就業(yè)協(xié)議也稱三方協(xié)議，全稱為《高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》，該協(xié)議由國家教育部或省、自治區(qū)、直轄市就業(yè)主管部門統(tǒng)一印制的，由畢業(yè)學生、用人單位和高校三方簽署，明確了三方權利和義務的書面協(xié)議。

該協(xié)議是依據(jù)1997年原國家教委頒布的《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》第二十四條的規(guī)定:“經(jīng)供需見面和雙向選擇后，畢業(yè)生、用人單位和高等學校應當簽訂的畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書，作為制定就業(yè)計劃和派遣的依據(jù)”。

就業(yè)協(xié)議產(chǎn)生在我國計劃經(jīng)濟時代，帶有濃重的行政指令色彩。

當時沒有如今市場經(jīng)濟條件下的勞動關系，所有高校畢業(yè)生由國家統(tǒng)一分配工作，畢業(yè)生無需為找工作而東奔西走。

就業(yè)協(xié)議的內容主要包括三個方面，第一、畢業(yè)生、用人單位和高校的基本情況;第二、就業(yè)協(xié)議的基本內容包括到單位報到時間、違約責任等;第三、三方的簽名或蓋章。

就業(yè)協(xié)議目前在我國還發(fā)揮著它應有的作用，比如可以作為國家對大學畢業(yè)生的各項優(yōu)惠的扶持政策的依據(jù)、檔案戶口的轉移存檔也及統(tǒng)計高校畢業(yè)生就業(yè)率的依據(jù)。

由于就業(yè)協(xié)議是畢業(yè)生、用人單位和高校三方就就業(yè)意向達成的初步協(xié)議，不具備勞動合同應當具備的條款。

因此，就業(yè)協(xié)議應當屬于預約合同，是為將來用人單位與畢業(yè)生簽訂正式勞動合同的預約。

關于就業(yè)協(xié)議的效力問題筆者認為，就業(yè)協(xié)議是一種預約合同，和待簽署正式的勞動合同有著內在的、必然的聯(lián)系。

只要是三方真實意思的表示，內容不違反國家法律法規(guī)的規(guī)定就具有法律上的效力。

概述

就業(yè)協(xié)議作為用人單位、畢業(yè)生之間雙方的一份意向性協(xié)議，不僅能為畢業(yè)生解決工作問題，保障畢業(yè)生在尋找工作階段的權利與義務;同時，也保障了用人單位能夠從不同學校找到合適，優(yōu)秀的畢業(yè)生。

具體作用

第一、保障畢業(yè)生在尋找工作階段的權利與義務，約束簽訂勞動合同的時間，勞動合同的內容等。

當發(fā)現(xiàn)所要簽訂的勞動合同與就業(yè)協(xié)議不一致，特別是出現(xiàn)對維護畢業(yè)生權益不利的情況時，畢業(yè)生應該要求用人單位按照已經(jīng)簽訂生效的就業(yè)協(xié)議，制定新的勞動合同，使其內容符合就業(yè)協(xié)議。

第二、保障用人單位能方便地直接從學校方面調出該畢業(yè)生真實的檔案、資料。

次乃令用人單位能夠方便，清楚了解畢業(yè)生真實情況。

違約后果

定義

就業(yè)協(xié)議書一經(jīng)畢業(yè)生、用人單位簽署即具有法律效力，任何一方不得擅自解除，否則違約方應向權利受損方支付協(xié)議條款所規(guī)定的違約金，從實際情況來看，就業(yè)違約多為畢業(yè)生違約。

違約結果

畢業(yè)生違約，除本人應承擔違約責任，支付違約金外。

往往還會造成其他不良的后果，主要表現(xiàn)在:1、就用人單位而言，用人單位往往為錄用一畢業(yè)生做了大量的工作，有的甚至對畢業(yè)生將要從事的具體工作也有所安排。

同時畢業(yè)生就業(yè)工作時間相對比較集中，一旦畢業(yè)生因某種原因違約，勢必使用人單位的錄用工作付之東流，用人單位若另起爐灶，選擇其他畢業(yè)生，在時間上也不允許。

從而給用人單位工作造成被動。

2、就學校而言，用人單位往往將畢業(yè)生違約行為認為是學校的行為，從而影響學校和用人單位的長期合作關系。

用人單位由于畢業(yè)生存在違約現(xiàn)象，而對學校的推薦工作表示懷疑。

從歷年上情況來看，一旦畢業(yè)生違約，該用人單位在幾年之內不愿到學校來挑選畢業(yè)生。

面對激烈的就業(yè)競爭，用人單位需求就是畢業(yè)生擇業(yè)成功的前提，如此下去，必定影響今后學校的畢業(yè)生就業(yè)工作。

同時影響學校就業(yè)計劃方案的制定和上報，并影響學校的正常派遣工作。

3、就其他畢業(yè)生而言，用人單位到校挑選畢業(yè)生，一旦與某畢業(yè)生簽訂就業(yè)協(xié)議，就不可能再錄用其他畢業(yè)生。

若日后該畢業(yè)生違約，有些當初希望到該用人單位工作的其他畢業(yè)生由于錄用時間等原因，也無法補缺，造成就業(yè)信息的浪費，影響其他畢業(yè)生就業(yè)。

因此，畢業(yè)生在就業(yè)過程應慎重選擇，認真履約。

發(fā)布時間:2016-04-19編輯:培群 手機版某公司與某學院及其六名應屆畢業(yè)生，三方共同簽訂了全國普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書，也即通常所說的三方協(xié)議。

三方協(xié)議經(jīng)某市大中專畢業(yè)生就業(yè)指導服務中心審核備案，并發(fā)放了某市大中專畢業(yè)生就業(yè)接受聯(lián)系函，要求六名應屆畢業(yè)生在規(guī)定時限內攜帶就業(yè)報到證、戶口遷移證、畢業(yè)證書等相關手續(xù)到某市大中專畢業(yè)生就業(yè)指導服務中心辦理報到手續(xù)。

后該六名應屆畢業(yè)生未及時報到，某公司遂訴至法院要求六名應屆畢業(yè)生依照三方協(xié)議賠償違約金，某學院承擔連帶責任。

隨著就業(yè)形勢的變化，關于大學畢業(yè)生和用人單位在處理就業(yè)協(xié)議和勞動合同方面的糾紛數(shù)量不斷攀升。

目前對高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議法律性質的意見仍然不一，就業(yè)協(xié)議中違約金條款如何認定，就業(yè)協(xié)議與勞動合同如何區(qū)別與銜接，都是理論與實務亟待解決的問題。

所謂就業(yè)協(xié)議，是全國普通高校國家計劃內全日制畢業(yè)本科生、研究生在畢業(yè)時找到工作后，根據(jù)學校的要求，與用人單位或與用人單位和學校所簽訂的協(xié)議。

國家教委于1997年頒布的《普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)工作暫行規(guī)定》(下文簡稱《暫行規(guī)定》)明確規(guī)定，用人單位在當年11月至次年5月簽訂畢業(yè)生錄用協(xié)議。

之后，國家教育部高校學生司制訂了全國統(tǒng)一的畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書，后來又由各省教育廳根據(jù)本省情況制訂就業(yè)協(xié)議書，協(xié)議書由學校統(tǒng)一發(fā)放，每個學生只能領取一套帶有編號的就業(yè)協(xié)議書。

關于就業(yè)協(xié)議的性質究竟為何，理論界的看法不同，司法實踐中的理解也不一致。

1.民事合同說。

在程立訴比亞迪股份有限公司等返還違約金案中，二審法院上海市第一中級人民法院在終審判決書中認為:本案中，比亞迪股份有限公司、程立以及案外人華中科技大學于2004年4月15日共同簽訂的畢業(yè)研究生就業(yè)協(xié)議書并非勞動法意義上的勞動合同，而是一般的民事協(xié)議。

本案的'審理應當適用民法通則而非勞動法。

原審法院以勞動合同為案由并依照勞動法的相關規(guī)定對本案進行處理是屬錯誤。

[1]在該案中，上海市第一中級人民法院對就業(yè)協(xié)議的法律性質采取了民事合同說。

這種觀點認為，從就業(yè)協(xié)議簽訂的時間、內容及內容體現(xiàn)的當事人法律地位看，就業(yè)協(xié)議不是勞動合同。

如果畢業(yè)生違反了協(xié)議書的規(guī)定，用人單位可以根據(jù)合同法來追究畢業(yè)生的違約責任。

2.預約合同說。

在俞蘇蘭與福建省電力有限公司申請勞動爭議糾紛再審案中，福州市中級人民法院在再審判決書中認為:俞蘇蘭與福建省商業(yè)高等專科學校、福建省電力有限公司簽訂的就業(yè)協(xié)議書，是畢業(yè)生、學校和用人單位三方關于畢業(yè)生將來就業(yè)意向的初步約定，其本身在法律性質上并不是勞動合同。

[2]在該案中，福州市中級人民法院對就業(yè)協(xié)議的法律性質采取了預約合同說。

此觀點認為，就業(yè)協(xié)議與勞動合同既有聯(lián)系又有區(qū)別，根據(jù)該預約合同而訂立的勞動合同屬于本合同。

它只是畢業(yè)生將來與用人單位簽訂勞動合同的依據(jù)，畢業(yè)生到用人單位后，就業(yè)協(xié)議作為預約合同的約束力就完成了，而勞動關系應當以勞動合同為準。

3.勞動合同說。

在李某某訴天津某學院人事爭議案中，一、二審法院在認定全國畢業(yè)研究生就業(yè)協(xié)議書的效力問題上均適用《中華人民共和國勞動法》第17條，即在就業(yè)協(xié)議效力上采取了勞動合同說。

[3]這種觀點認為，就業(yè)協(xié)議是勞動合同的一種特殊形式，因為畢業(yè)生一旦與用人單位簽訂了就業(yè)協(xié)議，畢業(yè)生就要到簽約單位工作，用人單位就要為其安排相應崗位，即確定了勞動關系，二者主體意思表示一致，法律依據(jù)一致。

應該說，上述觀點都承認就業(yè)協(xié)議是一種合同，符合合同的本質。

但其分歧主要集中在就業(yè)協(xié)議究竟是一種什么性質的合同的問題上。

從歷史層面看，高校就業(yè)協(xié)議是一個轉型期中國的特殊歷史階段的產(chǎn)物，是計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟過渡的產(chǎn)物。

隨著改革開放的進程和高等教育的普及性推廣，大學生就業(yè)大致經(jīng)歷了三個階段。

第一個階段:一元體制時期，國家統(tǒng)一分配。

1951年10月1日，當時的政務院決定“高等學校畢業(yè)生的工作由政府分配”。

1981年，“文革”后首批統(tǒng)一招收的本科畢業(yè)生就業(yè)，國家恢復中斷了十幾年的畢業(yè)生統(tǒng)一計劃分配制度。

第二階段:一元分配體制被打破，高校作用開始凸顯。

1985年5月27日，《中共中央關于教育體制改革的決定》出臺，其中畢業(yè)分配制度的改革是《決定》的重大決策之一，允許學校有一定自主分配的權力。

“雙向選擇”開始進入人們的視野。

第三階段:自主擇業(yè)，雙向選擇。

1989年3月6日教育部頒布《高等學校畢業(yè)生分配制度改革方案》，正式推出“畢業(yè)生自主擇業(yè)、用人單位擇優(yōu)錄取”的雙向選擇制度。

大學畢業(yè)生開始“自謀生路”。

從流程來看，簽訂就業(yè)協(xié)議是高校畢業(yè)生畢業(yè)工作之中的一項重要程序，全國普通高校畢業(yè)生按“全國普通高校畢業(yè)生的就業(yè)程序”辦理有關畢業(yè)生就業(yè)手續(xù)。

在畢業(yè)之時畢業(yè)生走向工作單位工作，人事關系包括戶口檔案等隨之也要遷移，而遷移的條件按照國家教育部的統(tǒng)一規(guī)定只能是通過簽訂就業(yè)協(xié)議書，再依據(jù)就業(yè)協(xié)議書開具全國高校統(tǒng)一的“高校畢業(yè)生就業(yè)報到證”，才能到工作單位和有關部門辦理戶口、人事檔案和“各種福利金”等手續(xù)。

在規(guī)定期限內簽訂協(xié)議書，高等院校將根據(jù)協(xié)議書編制就業(yè)計劃并上報省教育廳。

經(jīng)國家教育部審核下發(fā)，畢業(yè)生方可持有高校畢業(yè)生就業(yè)報到證，此時才真正具備了正規(guī)高校畢業(yè)生的標志。

從上述高校畢業(yè)生就業(yè)的流程可以看出，就業(yè)協(xié)議的功能在于學校上報就業(yè)計劃、用人單位申報進人指標、畢業(yè)生辦理落戶手續(xù)的證明作用等帶有濃厚計劃分配色彩的行政管理職能，而不是為了規(guī)范畢業(yè)生與用人單位的勞動關系。

因此，無論從民法還是勞動法視野下審視就業(yè)協(xié)議，都會發(fā)現(xiàn)有著格格不入的地方。

例如，依據(jù)《暫行規(guī)定》第24條:“……未經(jīng)學校同意，畢業(yè)生擅自簽訂的協(xié)議無效?！睆倪@一規(guī)定可以得出協(xié)議三方并不平等，因為學生和用人單位簽署協(xié)議的前提是學校同意，未經(jīng)學校同意，協(xié)議無效，而且簽署就業(yè)協(xié)議往往還作為大學畢業(yè)生順利畢業(yè)的一個重要條件而具有很強的強制性。

因此，由于就業(yè)協(xié)議往往不具有主體的平等性和意志自由性，和民事合同的基本精神背道而馳。

從內容層面看，高校就業(yè)協(xié)議大多內容相對簡單、籠統(tǒng)，主要是畢業(yè)生如實介紹自身情況，并表示愿意到用人單位就業(yè)、用人單位表示愿意接收畢業(yè)生，學校同意推薦畢業(yè)生并列入就業(yè)計劃進行派遣。

因為喪失《勞動合同法》所規(guī)定的勞動合同期限、工作內容和工作地點、勞動報酬等法定必備條款，很難講就業(yè)協(xié)議視為勞動合同。

在文章開頭的案例中，就業(yè)協(xié)議的備注欄里明確約定:“甲方到乙方報到雙方當即正式簽訂勞動合同……”可見，簽訂就業(yè)協(xié)議時各方當事人就明確就業(yè)協(xié)議不同于勞動合同，簽訂就業(yè)協(xié)議是為了將來簽訂勞動合同。

這里的就業(yè)協(xié)議法律性質采取“預約合同說”更為合適。

二、就業(yè)協(xié)議中的違約金條款

無論是就業(yè)協(xié)議還是勞動合同中的違約金條款，其實質都是針對合同得以履行所設定的一種金錢擔保。

就業(yè)協(xié)議中違約金條款的功能在于擔保協(xié)議一方當事人按照協(xié)議的約定，在符合了就業(yè)主體資格的情況下，到對方或者對方指定的地點工作。

勞動合同中違約金條款功能在于擔保勞動者一方能夠履行服務期和競業(yè)限制的約定。

二者區(qū)別具體表現(xiàn)在以下幾個方面:

首先，就業(yè)協(xié)議與勞動合同違約金的承擔主體不同。

就業(yè)協(xié)議中違約金承擔主體是雙方，畢業(yè)生和用人單位都可能成為協(xié)商確定的違約金承擔主體。

在勞動合同中，違約金條款的設定是針對勞動者一方而言的，勞動者是支付違約金的義務主體，即勞動者違反服務期或競業(yè)限制的約定時，向用人單位支付違約金。

用人單位并不是勞動法領域內的違約金支付的義務主體。

用人單位的合同責任都是由法律強制規(guī)定的，即違約行為同時也構成違法行為。

如果用人單位存在單方面違法解除勞動合同等違約行為，根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》的規(guī)定，勞動者可以依法要求繼續(xù)履行合同，或者要求用人單位支付違法解除合同的經(jīng)濟補償金和實際損失。

其次，違約緣由不同。

就業(yè)協(xié)議是普通民事合同，違約金條款是可以由雙方自由協(xié)商確定的，可以是針對不能如期締結勞動合同的風險，這風險包括用人單位人員招聘工作過程中支付的成本和人事管理上的預期利益。

也可以針對就業(yè)協(xié)議約定其他權利義務的違反或變更。

具體言之，我國《合同法》所確認的合同自由原則主要表現(xiàn)為，在盡量限制合同法的強制性規(guī)范的同時，擴大任意性規(guī)范的適用范圍。

在一般情況下，有約定時依約定，無約定時依法律規(guī)定。

合同自由原則在違約責任方面表現(xiàn)為充分尊重當事人享有的選擇補救方式的自由，因此，關于違約金條款應充分尊重當事人的約定，即當事人可以約定違約金的支付數(shù)額和條件。

[4]當然合同自由權利禁止濫用，《合同法》第114條有關違約金增減的規(guī)定即是體現(xiàn)。

而勞動合同關系是勞動法律關系，違約緣由由法律強制規(guī)定。

因此，勞動合同不同于一般的民事、經(jīng)濟合同，勞動合同法屬于社會勞動法范疇，具有社會法的屬性，不能用民事、商事行為準則套用勞動關系。

勞動者簽訂勞動合同的目的是為了獲得生存的必要生活用品，勞動是勞動者謀生的基本手段。

勞動關系雙方經(jīng)濟地位天然不平等，需要國家通過立法予以矯正。

“強資本、弱勞動”也是我國目前勞動關系領域中的基本現(xiàn)狀，現(xiàn)實生活中，在勞動者合法權益屢遭侵害，也亟需強化對勞動者的保護。

在勞動關系領域中，由于勞動合同關系被誤讀為一般民事合同關系，其中違約金條款被用人單位普遍濫用，成為限制甚至禁止勞動者合理流動的手段。

針對現(xiàn)狀，《勞動合同法》對違約金的適用范圍做了非常嚴格的限制，僅限于兩種情形:其一、用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術培訓的，可以約定服務期和違約金，勞動者違反服務期限約定的，要向用人單位支付違約金;其二、用人單位與勞動者約定竟業(yè)限制條款的，可以約定違約金，勞動者違反的，應向用人單位支付違約金。

同時，《勞動合同法》還明確了出資培訓情形下違約金的數(shù)額以及竟業(yè)限制情形下限制的人員及期限都做了限制性的規(guī)定，明確了除前述兩種情形外“用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金”的禁止性規(guī)定。

[5]

通過以上分析不難看出，由于就業(yè)協(xié)議與勞動合同本身性質不同，其中的違約金條款也有很大差別。

畢業(yè)生違反就業(yè)協(xié)議對于用人單位而言危害主要表現(xiàn)在:用人單位往往為錄用一畢業(yè)生做了大量的工作，有的甚至對畢業(yè)生將要從事的具體工作也有所安排。

同時畢業(yè)生就業(yè)工作時間相對比較集中，一旦畢業(yè)生因某種原因違約，勢必使用人單位的錄用工作付之東流，用人單位若另起爐灶，選擇其他畢業(yè)生，在時間上也不允許。

從而給用人單位工作造成被動。

因此違約金的約定主要是為了賠償用人單位招錄的費用。

鑒于實踐中由于錄用費用的舉證比較麻煩，可以預定賠償數(shù)額，預定賠償數(shù)額與違約金性質不同，但也可以起到促使雙方履行合同的目的。

《上海普通高等學校學生就業(yè)工作管理辦法》規(guī)定畢業(yè)生違反就業(yè)協(xié)議賠償不得超過畢業(yè)生一個月的工資，這個標準還是比較合理的。

三、就業(yè)協(xié)議適用勞動合同法之建議

從長遠的眼光來看，將高校畢業(yè)生的就業(yè)工作納入《勞動合同法》的調整范圍更符合市場經(jīng)濟運行規(guī)律。

要達到這一目的，要做好以下兩個方面的工作:

1. 修訂相關法律法規(guī)，明確就業(yè)協(xié)議可以適用勞動合同法。

就業(yè)協(xié)議之所以成為了畢業(yè)生勞動權益保障之障礙，關鍵在于其法律性質模糊，既非一般的民事協(xié)議，又具有不同于勞動合同的一面。

關于學校在就業(yè)協(xié)議中的地位，筆者認為學校并不是就業(yè)協(xié)議的簽約主體。

從《暫行規(guī)定》第24條的可以看出，畢業(yè)生在簽訂就業(yè)協(xié)議時需要學?！巴狻?，未經(jīng)“同意”擅自簽訂的就業(yè)協(xié)議無效，學校作為就業(yè)協(xié)議的審批機構而不是簽約主體，學校的行政權力來源于《暫行規(guī)定》之授權。

如果我們仔細研究就業(yè)協(xié)議中的學校的權利和義務，均是基于《暫行規(guī)定》的法定義務，而不是由于就業(yè)協(xié)議產(chǎn)生的約定義務。

同時這一點也說明，立法者原意并非將學校作為簽約主體一方，而是以管理機構的身份對就業(yè)協(xié)議加以控制，達到保護畢業(yè)生權益和用人單位了解畢業(yè)生真實情況并使簽約的畢業(yè)生如約到用人單位工作之目的，促進畢業(yè)生就業(yè)和維護社會關系的穩(wěn)定和諧。

實踐中學校不再是就業(yè)協(xié)議的簽約主體這一觀點已經(jīng)為多數(shù)人接受，先后有廣東省、天津市、上海市等地以行政規(guī)范性文件的形式明確學校不再是就業(yè)協(xié)議簽約主體只是鑒證登記方。

但無論是審批機構還是鑒證主體，學校都不是就業(yè)協(xié)議的簽約主體，因而不會成為適用勞動合同法之障礙。

出臺有法律效力的規(guī)章或司法解釋，明確就業(yè)協(xié)議可以適用勞動合同法，這樣才可以解決就業(yè)協(xié)議與勞動合同之沖突，有效地保障畢業(yè)生勞動權益。

2. 修改就業(yè)協(xié)議內容，實現(xiàn)就業(yè)協(xié)議與勞動合同的內容銜接。

就業(yè)協(xié)議歷來以內容泛、約束力差而備受詰難，如果依其僅有的七條規(guī)定來看，僅能證明用人單位愿意接納畢業(yè)生，畢業(yè)生愿意到用人單位工作這兩點。

如以這樣內容的協(xié)議適用勞動合同法必然達不到我們期望的效果。

用人單位也會利用就業(yè)協(xié)議內容簡單的缺陷，規(guī)避法定義務，簽約雙方的權利與義務就會失去平衡。

因此，必須對現(xiàn)行的就業(yè)協(xié)議加以改進。

具體改進內容包括:第一，刪除協(xié)議中有關學校的權利和義務的條款，因為學校義務均系法定權利與義務，即便協(xié)議中沒有約定，學校亦當遵循《暫行規(guī)定》之要求忠實履行。

第二，增加工作期限、工作內容和工作地點、工作時間和休息休假、勞動報酬、社會保險、勞動保護和勞動條件等勞動合同主要條款的相關內容，使就業(yè)協(xié)議的規(guī)范內容更加充實，增強就業(yè)協(xié)議的法律約束力。

綜上所述，就業(yè)協(xié)議不僅具有適用勞動合同法的必要性，而且也具有可行性。

只有改進就業(yè)協(xié)議，使就業(yè)協(xié)議成為特殊的勞動合同，才能實現(xiàn)就業(yè)協(xié)議與勞動合同的銜接，消除畢業(yè)生就業(yè)過程中各種違背勞動法律、法規(guī)的侵害畢業(yè)生和用人單位權益的現(xiàn)象。

也只有使就業(yè)協(xié)議適用勞動合同法，畢業(yè)生的各種勞動權益才能得到有效的保障，而不至于像現(xiàn)在這樣投訴無門。

俗話說“無保障則無權利”，只有有了法律的保障，畢業(yè)生的各種勞動權益才能從法定權利轉化為實有權利。

注:

[1]參見程立訴比亞迪股份有限公司等返還違約金案民事判決書，載中國審判法律應用支持系統(tǒng)。

[2]參見福建省高級人民法院(2009)閩民申字第1520號俞蘇蘭與福建省電力有限公司申請勞動爭議糾紛再審案民事裁定書，中國審判法律應用支持系統(tǒng)。

[3]參見天津市北辰區(qū)人民法院(2006)辰民初字第811號民事判決書、天津市第一中級人民法院(2006)一中民終字第522號民事判決書。

[4]2004年以前的《全國普通高等學校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》對違約金的限額沒有規(guī)定，違約金雙方協(xié)商，但常常由企業(yè)主導，一般為數(shù)千元，有的甚至達到上萬元。

從2005年開始，國家有關部門規(guī)定，違約金被限定不超過畢業(yè)生一個月的工資。

2007年以后有些省市對這一規(guī)定根據(jù)地方發(fā)展情況做了變通，比如上海地區(qū)在違約金不超過畢業(yè)生一個月的工資前加上建議兩字，變成軟約束。

[5]比如《勞動合同法》規(guī)定，用人單位因其為勞動者提供專項培訓費用并約定服務期的，勞動者應當支付的違約金的數(shù)額不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。

對用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權相關的保密事項負有保密義務的勞動者，勞動合同或者保密協(xié)議中可以約定競業(yè)限制條款。

用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當按經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金等。

1.

就業(yè)協(xié)議書的法律性質

2.

就業(yè)協(xié)議書有沒有法律

3.

承諾書法律性質

4.

承諾書的法律性質

5.

就業(yè)協(xié)議書有沒有法律效力

6.

就業(yè)人員就業(yè)協(xié)議書

7.

就業(yè)協(xié)議書

8.

法律合作協(xié)議書

中標通知書的法律性質篇二

作者簡介：葛新，北京市盈科（南京）律師事務所，高級經(jīng)濟師，研究方向：法學、民商法。

（一）保兌倉的概念

保兌倉交易是一項綜合的商業(yè)交易，其中銀行向買方提供銷售合同的貨款，銀行控制商品，而賣方向銀行擔保買方。2019年9月11日通過的《全國法院民商事審判工作會議紀要》（以下簡稱《會議紀要》）對保兌倉定義如下：
“保兌倉交易模式是使用銀行信貸作為載體，貨物以信托方式持有，并由承兌匯票和保證金之間的差額作為擔保?！蓖ǔＧ闆r下，銀行與買賣雙方及擔保方會簽訂一系列合同，常見的有買賣服務合同、最高額保證合同、借款合同、倉儲運輸合同等。

（二）保兌倉模式的優(yōu)勢

保兌倉業(yè)務主要適用于知名品牌產(chǎn)品生產(chǎn)廠家及其銷售公司與其下游主要經(jīng)銷商的批量供貨所形成的商品交易。從銀行的角度看，該模式需要銀行、賣方、買方、倉儲監(jiān)管方、其他擔保方共同參與，以真實貨物交易為基礎，在賣方供應商承諾回購的前提下，買方為借款人，銀行開具以賣方為收款人的承兌匯票，銀行控制購買人員提貨權為條件的融資業(yè)務。通過這種方式，銀行可以進一步開發(fā)顧客，同時具有物權擔保，降低了銀行承擔的風險。買方通過這種方式得到了融資便利，解決全額購貨的資金困難，可以有效緩解企業(yè)短期的資金壓力;賣方生產(chǎn)商可以鎖定銷售渠道、擴大了產(chǎn)品的市場份額提高了銷售業(yè)績。

隱藏的貸款合同是當事方的真正意圖表述。假如不存在其他合同無效情況的話，則認定合同有效。

（一）保兌倉交易的風險

保兌倉融資模式是銀行、倉儲物流公司及買賣方之間的合作模式，緩解了當前中小企業(yè)融資難的問題。但是由于該模式參與主體眾多涉及賣方、買方、銀行、倉儲物流、第三方擔保，交易流程長涉及到商品預訂生產(chǎn)銷售、票據(jù)開立背書承兌，法律關系復雜涉及買賣、借貸、擔保、運輸、物流等，各個環(huán)節(jié)都可能產(chǎn)生不同的法律風險。

就賣方生產(chǎn)商而言，法律風險主要在于買方經(jīng)銷商的失信和銷售不力，還可能有小部分來自買方與銀行之間的串通。在銀行承兌匯票到期后，如果買方不能及時向銀行償還銀行承兌匯票與保證金直接的差額時，則作為擔保方的賣方就必須履行擔保責任代為償還。

就買方經(jīng)銷商而言，要接受市場供需關系的挑戰(zhàn)，如果因為市場蕭條銷售不力則很有可能面臨高額借款本金及利息違約金等責任。因為保兌倉交易往往是大額訂單業(yè)務很可能導致買方經(jīng)銷商一蹶不振甚至面臨破產(chǎn)倒閉。

就資金提供方銀行而言，也存在賣方生產(chǎn)商與買方經(jīng)銷商合謀騙貸的可能。雖然買方經(jīng)銷商向銀行繳納一定比例保證金，一般不低于30%很多銀行甚至會收取50%以上的保證金，但其余債權需要向賣方或是其他擔保方追索。一般保兌倉交易擔保方都是簽訂保證合同而非抵押合同，也就是我們通常所說的“人?！?，能否順利實現(xiàn)債權還要取決于擔保方的財產(chǎn)狀況。雖然一般情況下保兌倉合同都會約定銀行有提貨權，但關于提貨權的法律性質屬于物權還是債權目前還存在很大爭議。如果銀行提貨權為債權，銀行的保障力量就大大減弱僅限于普通的債權請求權;即便定性為物權，銀行有無限追溯權和排他權，還存在貨物年久滅失貶值的風險，而且銀行還需要花大量的精力和金錢去變賣。

（二）司法救濟

正因為保兌倉交易法律關系復雜存在諸多法律風險，在實踐中就出現(xiàn)了許多法律糾紛。那么一旦出現(xiàn)法律糾紛，債權人該如何救濟呢？《會議紀要》認為：“債權人在保稅倉交易中針對具有不同法律關系的相對當事人分別起訴同一法院的，人民法院可以依照《民事訴訟法》司法解釋第二百二十一條規(guī)定進行聯(lián)合審判。一方當事人不起訴的，人民法院可以依照其職權，將未參加訴訟的一方作為第三人，查明有關事實并正確確定賠償責任?！边@樣就理順了審理程序，為認定保兌倉交易中當事人權利義務提供程序保障，根據(jù)法律，避免重復受償。

保兌倉交易中銀行可以針對不同違約形式進行司法救濟，例如買方未按約定追加保證金時，銀行可采取終止合同不指示賣方繼續(xù)發(fā)貨、已經(jīng)指示發(fā)貨的行使質押權，并要求銷售方回購貨物，可以通過履行擔保義務等方式收回貸款;銷售方拒絕履行擔保責任的，銀行可出售貨物并起訴當事人;倉儲物流等保管不當致貨物毀損，銀行可以向其主張損害賠償或經(jīng)過保險公司賠償用于填補;如果存在賣方違約發(fā)貨的情況，可以向賣方主張違約損害賠償;賣方提供貨物質量未達到相關標準，可以要求賣方更換貨物或要求賣方進行差額退款;買賣雙方?jīng)]有真實的貨物買賣，銀行也可以按照借款合同最高額保證合同主張借款本金利息及要求買賣方承擔違約責任。

如果買方的交易商在銀行承兌匯票到期之前無法按照已確認的保稅倉協(xié)議償還承兌匯票保證金以外的余額，則賣方的制造商通過約定的回購商品或其他形式的擔保承擔擔保責任，而后有權向買方經(jīng)銷商行使追償權。

那么作為擔保方的賣方能否向其他擔保人追償呢？從擔保法及其司法解釋看，不論是混合擔保、共同保證還是共同物保，均允許擔保人之間互相求償。“從物權法到民法典草案的相關規(guī)定看，不論是共同保證人之間、共同抵押人之間還是混合擔保的各擔保人之間，立法機關似乎都不認可擔保人之間可以相互求償。……故本紀要采取了擔保人之間不能互相追償?shù)淖龇?。?由此可見最高法《會議紀要》否定了擔保人之間可以互相追償。

以上是對保兌倉交易的法律性質、合同效力、業(yè)務參與方司法救濟的幾點論述，希望能夠幫助保兌倉業(yè)務參與主體明悉法律風險，正確進行司法救濟，推動保兌倉業(yè)務良性發(fā)展。

注釋：

中標通知書的法律性質篇三

論以房抵債協(xié)議的法律性質 【摘要】以房抵債協(xié)議自發(fā)產(chǎn)生于民間借貸需求高，金融與信貸體系不完善，傳統(tǒng)的典型擔保方式手續(xù)復雜、成本高的背景之下，雖然是當事人出于意思自治簽訂的協(xié)議，但是卻往往因為無法律對此有明確的規(guī)定而被判定為無效。學界和實務界對以房抵債的性質觀點不一、爭論不休。本文將以房抵債定性為代物清償預約。

【關鍵詞】以房抵債協(xié)議;法律性質;代物清償預約 一、問題的提出 以房抵債協(xié)議，即借貸雙方訂立借款合同和房屋買賣合同，并在其中一份合同中約定，如果債務到期后債務人無法償還，則須履行房屋買賣合同，以買賣合同中的標的物房屋頂?shù)纸杩詈贤膫鶆铡?/p>

以房抵債協(xié)議是尚未被法律規(guī)制的新的創(chuàng)設，當事人雙方是何種法律關系，以房抵債協(xié)議又是何種法律性質，學界和司法實務界目前均無定論，也由此引發(fā)以下法律爭點：房屋買賣合同是否為雙方通謀虛偽意思表示？雙方以房抵債的約定是否屬于被法律所禁止的流押契約而無效呢？由于法律對以房抵債尚無明確規(guī)定，所以對于此類糾紛會出現(xiàn)同案異判的現(xiàn)象。因此以房抵債協(xié)議的法律定性問題成為了關鍵。

二、以房抵債協(xié)議性質認定之學說梳理與評析（一）抵押擔保說 有學者認為，以房抵債協(xié)議的性質可認定為不動產(chǎn)抵押，其表面雖是轉移不動產(chǎn)的所有權，但實質上體現(xiàn)的效果是設立不動產(chǎn)抵押權。以房抵債協(xié)議雙方辦理的商品房預售備案登記可產(chǎn)生設立不動產(chǎn)抵押的效果。不動產(chǎn)抵押是指債務人或第三人提供不動產(chǎn)擔保債權，不轉移占有，但債權人對該擔保物賣得的價金享有優(yōu)先受償權。筆者認為，設立抵押權要有必要的形式要件，如簽訂抵押合同、當事人雙方進行抵押登記等。而以房抵債協(xié)議表現(xiàn)出來的外觀是買賣合同，所進行的登記是無法產(chǎn)生擔保物權的預告登記，所以將以房抵債強行解釋為抵押權，有些牽強。

（二）讓與擔保說 讓與擔保是指為了給債權提供擔保，債務人或者其他第三人提供擔保物并將擔保物所有權轉移至債權人處，若債務得以清償，則將擔保物返還給提供者，債務到期未清償時，則債權人可以就擔保物受償。以房抵債協(xié)議同樣也是將標的物所有權轉移至債權人處，以此擔保借款合同的履行。但是前者標的物所有權在清償期屆滿之前發(fā)生轉移，后者是清償期屆滿債務人無法清償時才發(fā)生轉移，因此這兩者標的物權利轉移的時間點不同。此外由于我國采用的是物權變動登記主義，只有辦理了不動產(chǎn)過戶登記，不動產(chǎn)所有權才會發(fā)生轉移，而現(xiàn)實中，幾乎沒有人為了擔保借款合同債權而先將房屋所有權過戶至債權人名下。

（三）后讓與擔保說 后讓與擔保是指債務人或者第三人提供擔保物擔保債權人的債權，但權利于債務人不能清償債務時發(fā)生轉讓，債權人據(jù)此保證自己的債權得以清償。但是在我國未經(jīng)登記，不能產(chǎn)生擔保物權，該學說與讓與擔保說一樣采用的是因當事人合意而設立擔保物權的意思主義，與我國物權體系的登記生效主義相悖。

值平衡。此外，《民間借貸司法解釋》第二十四條第二款確立了清算原則，可見法律規(guī)范不允許標的物房屋的所有權直接進行轉移。因此將以房抵債協(xié)議定性為流押契約顯然是不妥的。

（五）代物清償預約說 代物清償預約說不再將以房抵債視為擔保物權，而是從債法原理上展開探索，從合同的角度進行解釋，是指雙方當事人約定如果債務人到期不能償還借款，則需要履行他種給付以清償債務。在以房抵債中，雖然訂立的是房屋買賣合同，但是其目的是為借款合同提供擔保，并且債務到期后履行房屋買賣合同時，買方所支付的也非購買房屋的對價，而是借款合同中的借款本息，雙方的真實意思是在債務人到期無法清償時，債務人以將買賣合同中的標的物房屋轉移給債權人的方式來代替履行償還借款。所以，雙方之間在事實上成立了以若無法清償?shù)狡诮杩?，則轉移房屋所有權來替代原給付為內容的代物清償預約。

三、

2.流擔保禁止規(guī)避論之克服。有學者認為以房抵債協(xié)議實質上就是流押契約，只是為了規(guī)避流擔保禁止規(guī)定，而加之買賣合同的外衣，上文已從流押契約的特征以及法律規(guī)定角度對以房抵債契約不應認定為流押契約進行了分析。此外以房抵債協(xié)議是雙方當事人的真實意思表示，出于對當事人意思自治的保護，以房抵債協(xié)議應被認定為代物清償預約而不是被認定為流押條款而導致無效。

（二）以房抵債協(xié)議是代物清償預約 1.代物清償要物性的克服。代物清償要物性制約了其在以房抵債中的適用，但是代物清償預約不具要物性，只要雙方達成替代給付的合意。以房抵債協(xié)議的雙方當事人雖然簽訂了名為買賣房屋的合同，但其合意不是進行房屋“買賣”而是以房“抵債”。即當事人為了擔保債權能夠實現(xiàn)所以達成了一個代物清償?shù)念A約，約定當債務人在債務到期時未能履行還款義務，將以合同標的物房屋替代借款本息進行履行。

2.選擇代物清償預約解釋路徑的優(yōu)勢。選擇代物清償預約說解釋路徑，可以對以房抵債協(xié)議無效論中的論點進行有效反駁，比較好地賦予了以房抵債協(xié)議合法地位。代物清償說比較符合當事人的真實意思，準確地反映了當事人的內心真意，是對當事人意思自治的尊重。

四、結語 法律的滯后性讓體現(xiàn)經(jīng)濟生活需求的以房抵債這一新型擔保方式的適用與法律規(guī)定難以銜接，因此亟需法律及時的回應。以房抵債協(xié)議如果加以好好規(guī)范，對于我國中小企業(yè)的融資困難問題的解決將會產(chǎn)生莫大的助力。本文把以房抵債協(xié)議定性為代物清償預約，是因為這樣才能賦予以房抵債協(xié)議合法性，并且最大限度地尊重當事人的意思自治、維護交易安全，不致因其違反法律的強制性規(guī)定而無效，使為債權設立擔保的目的不至于落空。

參考文獻：

以房抵債協(xié)議

以房抵債協(xié)議模版

以房抵債協(xié)議兩方

以房抵債協(xié)議樣本(樣式一)

以房抵債協(xié)議書

中標通知書的法律性質篇四

【摘 要】 黑名單作為新興監(jiān)管手段，許多學者認為它具有行政處罰的特征，應當按照行政處罰的方式加以規(guī)制。經(jīng)營異常名錄作為行政黑名單的一種，結合它的制度特性和運行模式分析可知，它屬于行政強制執(zhí)行而非行政處罰。

【關鍵詞】 經(jīng)營異常名錄 行政強制執(zhí)行 行政處罰

一、問題的提出

近年來，黑名單作為新興監(jiān)管手段，由于其自身低成本、高效益的優(yōu)勢，使得其備受行政機關、司法機關、行業(yè)協(xié)會、企業(yè)的青睞。一時間，各式各樣的黑名單紛紛涌現(xiàn)。其中，行政黑名單的種類最為復雜多樣，企業(yè)經(jīng)營異常名錄亦是其中一種黑名單。行政黑名單的高效實施是以對公民的財產(chǎn)權益、人身權益等各方面的損害為代價的。許多學者認為這是對公民的聲譽罰和財產(chǎn)罰，行政黑名單包括經(jīng)營異常名錄在內具有行政處罰的性質，應遵循《行政處罰法》所規(guī)定的權力運行模式和對公民的權益保障方式。但實務機關與學界觀點相反，實務機關認為經(jīng)營異常名錄僅屬于一種行之有效的普通行政監(jiān)管措施，并非行政處罰。

經(jīng)營異常名錄究竟具有何種法律性質，我們應結合其自身的制度特性及運行模式加以分析。

二、經(jīng)營異常名錄的制度特性和運行模式

（一）經(jīng)營異常名錄是信用信息共享機制

它主要以信息化的方式和手段將違法失信主體的相關信息予以收集，并向社會公示。它作為一種信息公開分享機制，先將日常的、碎片化的監(jiān)管信息通過大數(shù)據(jù)的方式收集起來，然后進行系統(tǒng)化處理，此后通過信息公示平臺信息進行公示。它打破了各部門、各領域之間的資源信息壁壘，它為監(jiān)管機關提供了更為透明的監(jiān)管環(huán)境，提高了監(jiān)管效率。此外，對社會大眾來說，它使得普通百姓在各類交易過程中能夠迅速刺破“面紗”，了解交易對象的真實信用情況，保證交易安全。

（二）經(jīng)營異常名錄的運行模式分析

第一，從實施主體上來說，國家工商總局負責總領全局，縣級以上的工商行政管理部門負責具體的監(jiān)管工作。第二，監(jiān)管對象和列入行為。經(jīng)營異常名錄的監(jiān)管對象是企業(yè)，與嚴重違反企業(yè)黑名單針對的是企業(yè)的嚴重違法失信行為不同，經(jīng)營異常名錄針對的是企業(yè)的輕微違法行為。第三，監(jiān)管目的。根據(jù)《企業(yè)經(jīng)營異常名錄管理暫行辦法》（下稱《辦法》）第二條，工商部門創(chuàng)設經(jīng)營異常名錄的目的在于提醒被監(jiān)管者及時履行公示義務。第四，退出條件。企業(yè)及時履行法定的公示義務后，即可申請退出。第五，退出程序。企業(yè)履行義務后，可向相關的監(jiān)管部門申請，監(jiān)管部門核實無誤后應當在5個工作日內將企業(yè)移出經(jīng)營異常名錄，并通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)進行公示。

綜上，經(jīng)營異常名錄是一種由工商管理部門實施的，規(guī)制對象為具有輕微違法行為的失信企業(yè)，它通過法定程序予以記載并在企業(yè)信用信息公示平臺進行公示，提醒并督促其及時履行公示義務的行政監(jiān)管措施。

經(jīng)營異常名錄作為行政黑名單的一種，部分學者認為其屬于行政處罰種類中的聲譽罰。學者認為它屬于行政處罰的理由：第一，實施主體是行政主體即縣級以上工商部門;第二，它是針對沒有履行行政法義務的行政相對人（出現(xiàn)異常情形行為的企業(yè)）的制裁;第三，它以對違法者的懲戒和教育為主要目的，即警示并督促失信企業(yè)及時履行法定義務;第四，它所制裁的是違法程度還不足以構成犯罪的行為。

行政制裁并不等于行政處罰，行政處罰僅屬于行政制裁的一種。制裁性意味著直接的強制性，行政法律責任由國家行政機關和被授權組織強制責任人承擔，都具有直接的強制性即制裁性。因此，行政處罰、行政強制措施及其他對當事人不利的處分都具有制裁性。因此，僅憑“制裁性+不利處分”并不能斷言經(jīng)營異常名錄屬于行政處罰。除此二者之外，我們還需要考慮行政目的和懲戒的持續(xù)時間。

從行政目的來說，監(jiān)管部門的列入行為意在督促企業(yè)及時履行公示義務而非懲戒。具體而言：第一，企業(yè)被列入經(jīng)營異常名錄的前提是企業(yè)未按照條例規(guī)定履行公示義務。換言之，如果企業(yè)在規(guī)定期限內依照條例規(guī)定及時履行了公示義務，那么行政機關就不會將其列入經(jīng)營異常名錄中。同時，被列入企業(yè)在3年內及時履行公示義務后，經(jīng)申請即可被監(jiān)管部門及時移出。第二，根據(jù)《辦法》第二條，我們可以知道立法機關設定經(jīng)營異常名錄的意圖在于提醒企業(yè)及時履行公示義務。第三，與嚴重違法企業(yè)黑名單相比，當該企業(yè)被列入此類黑名單時，在這種情況下，實際上并不存在行政相對人拒不履行整改義務的事實，不管行政相對人是積極配合行政機關履行相關義務，還是拖延履行甚至拒絕履行。行政機關都將向社會公布企業(yè)的違法事實。這種公開違法事實的做法更具制裁性質。

從懲戒的持續(xù)時間來說，懲戒的時間長短取決于企業(yè)履行公示義務時間的快慢。當企業(yè)及時履行公示義務，即可及時移出;反之，若遲遲不履行，則會被監(jiān)管機關視為嚴重違法，具有被列入嚴重違法企業(yè)黑名單的風險。

綜上，經(jīng)營異常名錄雖屬于黑名單，但不是行政處罰，而是行政強制執(zhí)行。因此，信用懲戒部門以它為依據(jù)實施后續(xù)的信用聯(lián)合懲戒措施并不具有合法性和合理性，有違公權力行使應具有的謙抑性。

【參考文獻】

[1] 禹竹蕊：《論行政機關的違法信息披露》[j].《廣西大學學報》（哲學社會科學版），2012，（1）。

[2] 章志遠：《作為行政強制手段的違法事實公布》[j].《法學家》2012年（1）。

[3] 劉平、史莉莉：《行政“黑名單”的法律問題探討》[j].《法治論叢》，2006，（3）。

[4] 范偉、朱廣東：《論經(jīng)營異常名錄制度的建構與完善》[j]，《政法學刊》，2016（2）。

[5] 王韞：《論經(jīng)營異常名錄制度的完善》[j]，《山西省政法管理干部學院學報》，2017（6）。

中標通知書的法律性質篇五

從法律意義上講，企業(yè)改制是企業(yè)法人的終止、變更和重新設立，原企業(yè)的權利義務總有新的承繼者(注：《企業(yè)改制后原有債務的承擔》，《人民司法》1998年第4期。)。根據(jù)民法通則第44條第2款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔;”因此，企業(yè)改制前所簽訂的未到期的勞動合同(除破產(chǎn)或另有約定且不違背法律的外)，在改制后應繼續(xù)履行，改制后的企業(yè)不得借口改制否認原合同的有效性。搞清企業(yè)改制的法律性質，這是正確處理好改制中出現(xiàn)的勞動爭議案件的前提和基礎。

1、隨著國有企業(yè)的公司化改造和公有制實現(xiàn)形式的多樣化，使過去國有企業(yè)主體關系不清、國家為用工主體的狀況得到根本改變，用人單位與勞動者的主體地位將更加明確。與此同時，隨著勞動關系雙方主體地位及權利的進一步明確，雙方之間的`利益關系也隨之會發(fā)生變化，不同的利益需求會在勞動關系上反映出來，而這些利益關系的調整必然產(chǎn)生大量的勞動爭議糾紛。

2、改制后的企業(yè)，為適應新的運行機制的需要，推進企業(yè)科學管理，提高勞動生產(chǎn)率，往往對原企業(yè)簽訂的勞動合同進行理順、規(guī)范、變更或重新簽訂，為此雙方產(chǎn)生爭議也就在所難免。

3、隨著國家“減員增效、下崗分流，形成優(yōu)勝劣汰的競爭機制”政策的實施，企業(yè)裁員、解除勞動合同的情況也就顯得極其平常，由此帶來的經(jīng)濟補償和賠償問題也會增加。同時，勞動法明確規(guī)定的下崗、內退、放長假、買斷工齡等新型勞動關系問題也大量出現(xiàn)，這些新型勞動關系有待在司法實踐中進行研究探討。

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