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合同違約的論文篇一
論文摘要
所謂賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保，是指在貨物買賣法律關(guān)系中，賣方有義務(wù)保證，對于其向買方交付的貨物，任何第三方不能基于知識產(chǎn)權(quán)向買方主張任何權(quán)利或要求。
由于知識產(chǎn)權(quán)具有無形性、地域性、獨(dú)占性等特點(diǎn)，其權(quán)利人的專有權(quán)被他人侵犯的機(jī)會和可能性比物權(quán)等權(quán)利大的多。一旦第三人對賣方交付的貨物基于工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)提出權(quán)利或要求，買方對貨物的使用或轉(zhuǎn)售就會受到干擾，因為第三人可能向法院申請禁令，禁止買方使用或轉(zhuǎn)售貨物，而且還會要求買方賠償因侵權(quán)而造成的經(jīng)濟(jì)損失，所以規(guī)定賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)，對保護(hù)買方的利益非常必要。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）第42條規(guī)定了賣方的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。
本文首先對42條的立法背景和立法目的作出介紹，接著對42條規(guī)定的賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)及其責(zé)任的條件限制和責(zé)任的免除進(jìn)行詳細(xì)的分析，最后指出由于42條內(nèi)容的不確定性，建議當(dāng)事人最好在合同中排除42條的適用。
目錄
一、前言………………………………………………………（4）
二、立法背景和立法目的……………………………………（4）
三、賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)及其責(zé)任限制………………（6）
（一）工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)
（二）第三人的任何權(quán)利或權(quán)利要求
（三）知道或不可能不知道
（四）目的國：雙方當(dāng)事人在訂立合同時預(yù)期貨物將轉(zhuǎn)售或使用的國家
四、賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任的免除…………………………（15）
五、結(jié)語………………………………………………………（15）
合同違約的論文篇二
一、前言
所謂賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保，是指在貨物買賣法律關(guān)系中，賣方有義務(wù)保證，對于其向買方交付的貨物，任何第三方不能基于知識產(chǎn)權(quán)向買方主張任何權(quán)利或要求。
由于知識產(chǎn)權(quán)具有無形性、地域性、獨(dú)占性等特點(diǎn)，其權(quán)利人的專有權(quán)被他人侵犯的機(jī)會和可能性比物權(quán)等權(quán)利大的多。一旦第三人對賣方交付的貨物基于工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)提出權(quán)利或要求，買方對貨物的使用或轉(zhuǎn)售就會受到干擾，因為第三人可能向法院申請禁令，禁止買方使用或轉(zhuǎn)售貨物，而且還會要求買方賠償因侵權(quán)而造成的經(jīng)濟(jì)損失，所以規(guī)定賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)，對保護(hù)買方的利益非常必要?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）第42條規(guī)定了賣方的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利擔(dān)保義務(wù)。
本文首先對42條的立法背景和立法目的作出介紹，接著對42條規(guī)定的賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)及其責(zé)任的條件限制和責(zé)任的免除進(jìn)行詳細(xì)的分析，最后指出由于42條內(nèi)容的不確定性，建議當(dāng)事人最好在合同中排除42條的適用。
二、立法背景和立法目的
為了統(tǒng)一國際貨物買賣法，國際社會從上個世紀(jì)30年代起就開始致力于制定能夠被國際社會普遍接受的貨物買賣公約。羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會在30年代起草的《國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》（theuniformlawoninternationalsaleofgoods,簡稱ulis）和《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》（theuniformlawontheformationofcontractforinternationalsaleofgoods,簡稱ulf）由于存在明顯的局限性和不足沒得到國際社會的認(rèn)可。1968年，聯(lián)合國國際賣貿(mào)易委員會下的國際貨物買賣工作組在對以上兩公約修改的基礎(chǔ)上制定了《聯(lián)合國貨物買賣合同公約》（unitednationsconventiononcontractsfortheinternationalsaleofgoods,簡稱cisg，以下簡稱《公約》）草案。該公約草案于1980年3月，在由62個國家代表參加的維也納外交會議上正式通過。于1988年1月1日正式生效。
對于貨物買賣中第三人的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利，《公約》以前沒有任何公約曾做出規(guī)定；而對于貨物買賣中第三人權(quán)利，以前的公約中也只有《公約》的前身ulis第52條做出過規(guī)定。ulis第52條規(guī)定賣方有擔(dān)保買方對貨物的使用不受任何第三人權(quán)利和要求騷擾的義務(wù)。但是一般認(rèn)為這里的“第三人權(quán)利和要求”主要是針對所有權(quán)瑕疵，它是否也包括了第三人的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利和要求，ulis沒有做出明確的規(guī)定。學(xué)界對此眾說紛紜。
在《公約》制訂初期，賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保問題沒有引起公約起草者的重視，根據(jù)資料記載，《公約》1977年草案更是明確規(guī)定公約不調(diào)整基于知識產(chǎn)權(quán)提起的第三人權(quán)利要求問題。盡管如此，逐步增長的國際貿(mào)易量使人們對國際自由貿(mào)易中知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)越來越關(guān)注，認(rèn)識到必須對國際貿(mào)易范圍內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)提供統(tǒng)一的規(guī)則。在起草1980年公約最后階段，聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會成立了特別工作小組，起草關(guān)于賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)條款，該條款最后被接受為公約正式文本的第42條。
立法的目的有兩個：首要的目的是確定對于賣方交貨應(yīng)承擔(dān)的不存在任何第三人基于工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)提出權(quán)利或要求的責(zé)任限制，通過規(guī)定賣方承擔(dān)此項責(zé)任以它在訂立合同是知道第三人權(quán)利要求存在為條件得以實現(xiàn)第一個目的；另一項目的是確定依據(jù)哪一個相關(guān)法律決定賣方是否違反了知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)，通過選擇適用貨物預(yù)計將被銷售或?qū)⒈贿m用國家的法律，在其他情況下，選擇賣方營業(yè)地國家的法律，實現(xiàn)了第二個目的。由此可見公約制訂第42條的立足點(diǎn)在于對賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的限制。
三、賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)及其責(zé)任限制
根據(jù)《公約》第42條（1）的規(guī)定，賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限，而且這種權(quán)利或要求根據(jù)以下國家的法律規(guī)定是以工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)的：（a）如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時預(yù)期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用，則根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用的國家的法律；或者（b）在任何其他情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律。
大多數(shù)法律體系――如果不是全部的話――都規(guī)定了賣方有知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保的義務(wù)。在國內(nèi)法，這種規(guī)定是合適的。侵犯知識產(chǎn)權(quán)的責(zé)任最終由貨物的生產(chǎn)者承擔(dān)。法律允許賣方在承擔(dān)責(zé)任后再向生產(chǎn)者追究責(zé)任。
但是在國際貨物買賣中，賣方不可能在同樣的程度上對所有的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為負(fù)責(zé)。首先，由于知識產(chǎn)權(quán)具有地域性、時間性的特點(diǎn)，知識產(chǎn)權(quán)在各國的存在狀況各不相同，而幾乎所有的侵權(quán)行為都是發(fā)生在賣方所在國之外，所以不能期望賣方對知識產(chǎn)權(quán)在其他國家的情況有完全的認(rèn)識。其次，貨物在哪使用或轉(zhuǎn)售是由買方?jīng)Q定的，買方既有可能在締約前也有可能在締約后作出這種決定。而且，轉(zhuǎn)買人也有可能將貨物帶至第三國使用，這些都不是賣方所能決定的。
所以，42（1）對賣方對買方承擔(dān)的貨物不存在任何第三人基于工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)提出權(quán)利或要求的責(zé)任進(jìn)行了
限制。該目的通過指明由哪個國家的工業(yè)產(chǎn)權(quán)法或其他知識產(chǎn)權(quán)法決定賣方是否違反了他的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)達(dá)到了。如果雙方當(dāng)事人在訂立合同時預(yù)期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用，根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用的國家的法律，或在任何其他情況下，根據(jù)買方營業(yè)地所在國的法律（營業(yè)地的確認(rèn)須依據(jù)公約第10條的規(guī)定），第三人對貨物存在工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)或要求的，賣方就違反了他根據(jù)公約所負(fù)的義務(wù)。
要想對第42條有著深入的理解，必須對條文中的有關(guān)用語進(jìn)行分析。
（一）工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)
何謂“工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)”呢？弄清楚這個問題非常重要，這直接關(guān)系到能否適用公約第42條。只有當(dāng)?shù)谌颂岢鰴?quán)利或權(quán)利要求的根據(jù)落入了“工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)”這個概念范圍，買方才有權(quán)根據(jù)42條主張自己的權(quán)利。國際上很多有影響力的國際條約都對這兩個概念做出過界定。秘書處評論曾提到：“根據(jù)《建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》第2條，“知識產(chǎn)權(quán)”一詞雖然包含了工業(yè)產(chǎn)權(quán)，但是為了不引起爭議，還是將工業(yè)產(chǎn)權(quán)單獨(dú)列出。”從秘書處的該處評論可以看出，對于何謂知識產(chǎn)權(quán)，它包含了哪些內(nèi)容可以參照《建立wipo公約》第2條的規(guī)定。
國內(nèi)有學(xué)者有不同意見，提出應(yīng)該根據(jù)世界貿(mào)易組織〈與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議〉規(guī)定的wto成員知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的最低標(biāo)準(zhǔn)來理解知識產(chǎn)權(quán)的范圍。本人對此甚為贊同。因為隨著貿(mào)易的發(fā)展，世界各國對知識產(chǎn)權(quán)的認(rèn)識不斷深入，商業(yè)秘密、原產(chǎn)地地理標(biāo)志等已被普遍認(rèn)為屬于知識產(chǎn)權(quán)的概念范疇，但是根據(jù)〈世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約〉第2條的定義，知識產(chǎn)權(quán)只包括著作權(quán)及其相關(guān)權(quán)利、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和與防止不正當(dāng)競爭有關(guān)的權(quán)利，范圍過于狹窄，不利于對知識產(chǎn)權(quán)的全面保護(hù)，與〈公約〉對知識產(chǎn)權(quán)全面保護(hù)的目的相違背。而且，截止2月，wto組織的成員國已達(dá)134個，這說明〈與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議〉得到了國際社會的普遍接受，該協(xié)議中對知識產(chǎn)權(quán)的認(rèn)定得到了國際社會的廣泛認(rèn)可。因而以〈與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議〉來認(rèn)定“知識產(chǎn)權(quán)”更有說服力。當(dāng)然，在國際貨物買賣中，只有專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)和著作權(quán)是最重要的。
（二）、第三人的任何權(quán)利或權(quán)利要求
大部分國內(nèi)法在規(guī)定賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)時，通常要求第三人提出的權(quán)利或權(quán)利要求是有一定根據(jù)的，如美國的ucc2-312（3）就規(guī)定任何第三人提出的權(quán)利要求必須是公正的（“rightful”）。但是公約對此沒有限定，第42條規(guī)定：如果第三方基于工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)對貨物提出任何權(quán)利或權(quán)利要求，賣方都要對此對買方負(fù)責(zé)。也就是說，不管第三方的權(quán)利要求是否正當(dāng)、有根據(jù)，只要第三方基于工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)對貨物主張權(quán)利和權(quán)利要求，賣方就違反了他的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)。原因在于一旦第三方對貨物提出要求，直到該爭議解決，買方一直要面對訴訟和對第三方承擔(dān)責(zé)任的可能。必須對買方不因購買貨物而引來訴訟的合理期望加以保護(hù)。就算賣方能夠斷言第三方的權(quán)利要求是沒有根據(jù)的，或者對一個誠實信用的賣方來說，根據(jù)適用的準(zhǔn)據(jù)法，他提供的貨物并不侵犯第三方的合法權(quán)利，賣方依然要對買方承擔(dān)違約責(zé)任，因為不管是在哪種情況第三方都有可能提起訴訟，而這對買方來說是既費(fèi)時又費(fèi)錢的，而且不管哪種情況，都會對買方使用或轉(zhuǎn)賣貨物造成遲延。這些都是賣方引起的，應(yīng)該由賣方消除。
根據(jù)秘書處評論，這條并不是說每次第三方對貨物提出微不足道的權(quán)利要求時，賣方就要承擔(dān)違約責(zé)任。而是說應(yīng)該由賣方承擔(dān)向買方證明該權(quán)利要求是微不足道的證明責(zé)任，直到買方滿意。（此時，根據(jù)公約71條，買方可以中止履行義務(wù)如果他有合理根據(jù)認(rèn)為賣方將不履行大部分重要義務(wù)。）如果買方認(rèn)為該權(quán)利要求并不是微不足道的，賣方就必須采取適當(dāng)?shù)拇胧┦关浳锩馐苓@種權(quán)利要求的困擾。（雖然賣方最后通過訴訟可能能成功地將貨物從這種權(quán)利要求中解脫出來，但是對買方來說，訴訟很少能在一段合理的時間里結(jié)束。如果訴訟不能在一段合理的'時間內(nèi)結(jié)束，賣方必須要么替換貨物，要么使第三方放棄權(quán)利要求，要么對買方因此要求所遭受的任何潛在損失提供充分的補(bǔ)償。）否則，買方可以依據(jù)第45條的規(guī)定主張權(quán)利。
最后，第三人的權(quán)利要求只要以某種方式表明其存在即可，不要求該權(quán)利要求以特定方式提出，或者第三人向買方提起訴訟。
（三）知道或不可能不知道
公約規(guī)定，賣方只對在訂立合同時知道或不可能不知道的第三方權(quán)利或權(quán)利要求承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任。對“知道或不可能不知道”，在公約的起草過程中就有代表提出，這兩個詞是同意反復(fù)，應(yīng)該把“不應(yīng)該不知道”刪掉。何謂“不可能不知道”，該詞的含義十分之模糊，因而歷來是研究公約的學(xué)者的爭論重點(diǎn)。
根據(jù)上一段的分析，由于賣方不存在知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查的義務(wù)，又他只是對皮鞋買賣偶爾為之，因而他不知道也不可能知道中國第三人知識產(chǎn)權(quán)的存在，所以他對b公司不承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任。在這種情況下，為了自身的利益，買方最好自己，對目的國的知識產(chǎn)權(quán)情況進(jìn)行調(diào)查，或者在訂立合同時明確規(guī)定賣方的知識產(chǎn)權(quán)調(diào)查義務(wù)。要是a公司是皮鞋貿(mào)易領(lǐng)域的專家，情況就會大為不同。由于他是專家，擁有這一貿(mào)易領(lǐng)域豐富的經(jīng)驗和知識，因而他對世界范圍該貿(mào)易領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)存在情況負(fù)有比一般賣方更大的義務(wù)，他有深入調(diào)查的義務(wù)。而且在這種情況下，賣方作為專家，也不可能不知道。
（四）目的國：雙方當(dāng)事人在訂立合同時預(yù)期貨物將轉(zhuǎn)售或使用的國家
與本條的其他很多詞一樣，“預(yù)期”這個詞也是含義模糊、需要解釋的。不同的學(xué)者對該詞的理解各不一樣。但是有一點(diǎn)共識就是“當(dāng)事人雙方所預(yù)期”并不意味著要有一個書面合同存在，雖然書面形式的存在更有利于事后發(fā)生糾紛時的舉證。所謂的“預(yù)期”只需要雙方當(dāng)事人對可能性有所考慮就行，即當(dāng)事人之間存在著合意，相互之間對于貨物將轉(zhuǎn)售或使用的國家意思上有所交流。當(dāng)然，這種合意不以書面為要式，口頭形式也可以。按照當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣或約定，行為也可以達(dá)成合意。
公約條款中對“國家”使用的是“state”這一單數(shù)形式，并且公約條款規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)根據(jù)的法律是某一轉(zhuǎn)售國或使用國的法律，或任何其他情況下，買方營業(yè)地所在國家的法律。從公約的用語和表述可以看出，公約旨在把賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)限定在一個國家的范圍內(nèi)，而不是要求賣方在轉(zhuǎn)售國、使用國和買方營業(yè)地所在國三個范圍內(nèi)承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)。
如果在合同訂立時雙方當(dāng)事人預(yù)期貨物將在a國轉(zhuǎn)售，但是最后貨物被買方在b國轉(zhuǎn)售，應(yīng)該以哪個國家的法律作為認(rèn)定知識產(chǎn)權(quán)的根據(jù)？秘書處評論對此做出了明確的答復(fù)：如果雙方當(dāng)事人預(yù)期貨物將在一個特定的國家使用或轉(zhuǎn)賣，即使最后貨物是在一個不同的國家使用或轉(zhuǎn)賣，這個特定國家的法律仍然適用。需要注意的是：國際貨物買賣合同通常會包含禁止貨物再出口的條款，通過這個條款賣方可以保護(hù)自己受到來自未預(yù)期國家的要求的困擾。
四、賣方知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任的免除
第42條（2）（a）與第35條（3）規(guī)定的交貨不符相似。它規(guī)定如果在訂立合同時買方知道或不可能不知道貨物上存在第三人權(quán)利或要求的，賣方對買方不承擔(dān)知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保責(zé)任。這與41條的規(guī)定有所不同，41條只有在買方同意接受存在第三人權(quán)利或要求的貨物的情況下才免除賣方的責(zé)任。
第42條（2）（b）豁免賣方的責(zé)任，只要此項知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵守買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、款式或其他規(guī)格。在這種情況下，是買方而不是賣方最先采取行動制造侵權(quán)產(chǎn)品的，因而應(yīng)該由他來承擔(dān)責(zé)任。按買方指令制造產(chǎn)品的賣方如果知道或不可能不知道制造的產(chǎn)品侵犯第三人權(quán)利，依據(jù)誠實信用原則，他有義務(wù)通知買方這種侵權(quán)的可能。
五、結(jié)語
法律的適用過程很大程度上是對法律的解釋過程。從本文以上部分的分析可以看出，由于公約第42條的有關(guān)用語含義過于模糊，賣方根據(jù)第42條所承擔(dān)的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)的具體內(nèi)容有著很大的不確定性。不同的學(xué)者對詞語的不同理解得出來的賣方權(quán)利義務(wù)非常不同，有時甚至完全相反。雖然秘書處評論的存在對我們更好得理解該條提供了很大幫助，但是仍然存在很多問題他沒有給出直接、明確的答復(fù)，甚至秘書處評論本身的一些觀點(diǎn)也是存在很大爭議的。因而，在國際貨物買賣中，雙方當(dāng)事人不能根據(jù)公約第42條肯定得確定他們的有關(guān)權(quán)利義務(wù)及預(yù)測行為的法律后果。因而，建議當(dāng)事人在訂立合同時排除公約第42條的適用，選擇其他法律或在合同中對賣方的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)做出詳細(xì)規(guī)定。
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合同違約的論文篇三
郭某曾在他處進(jìn)行人工骨粉額顳部凹陷填充術(shù)，后在廣州進(jìn)行局部骨粉刮除術(shù)及捷爾凝膠填充術(shù)，因?qū)ζ湫螒B(tài)不滿意，便到某醫(yī)院做修改手術(shù)。
1999年9月25日，在某醫(yī)院的醫(yī)療美容科接受了額、顳、眉弓骨粉、凝膠部分取出術(shù)，部分再次人工骨粉填充術(shù)。
為此，郭某支付給某醫(yī)院手術(shù)費(fèi)3050元。
手術(shù)前，某醫(yī)院為郭某拍攝了7張術(shù)前照片，雙方簽訂了《美容整形手術(shù)協(xié)議書》(背面為《手術(shù)記錄》)及《術(shù)前須知》，上述材料均存放于某醫(yī)院處。
術(shù)后雙方發(fā)生糾紛，共同將《美容整形手術(shù)協(xié)議書》及《術(shù)前須知》封存在檔案袋內(nèi)，并簽上郭某姓名后存放于某醫(yī)院處。
某醫(yī)院的《中華人民共和國醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》上載有“醫(yī)療美容科”的診療科目。
應(yīng)郭某的要求，某醫(yī)院提交了7張照片、《美容整形手術(shù)協(xié)議書》、《術(shù)前須知》及簽有郭某姓名的檔案袋。
郭某認(rèn)可7張照片，但認(rèn)為《美容整形手術(shù)協(xié)議書》中“手術(shù)過程”欄中的內(nèi)容均是某醫(yī)院后填加的，《術(shù)前須知》及檔案袋是偽造的，上面的簽名并非其本人所簽，并申請對相關(guān)填充內(nèi)容的書寫時間及簽名同一性進(jìn)行筆跡鑒定。
經(jīng)中華人民共和國公安部進(jìn)行筆跡鑒定，結(jié)論為：《美容整形手術(shù)協(xié)議書》中的“術(shù)前情況記載、診斷、擬施手術(shù)”欄的內(nèi)容與其上其他內(nèi)容書寫時間未檢出差異;《手術(shù)記錄》中“手術(shù)過程”欄的內(nèi)容與其上其他內(nèi)容書寫時間不同;《術(shù)前須知》及檔案袋上的“郭某”簽字與郭某樣本字跡不是同一人書寫。
雙方對該筆跡鑒定結(jié)論中對己方有利的予以認(rèn)可，對己方不利的不予認(rèn)可，但均未提出相反證據(jù)。
郭某未就某醫(yī)院涂改術(shù)前照片之主張舉證。
另根據(jù)郭某的申請，北京市法庭科學(xué)技術(shù)鑒定研究所對郭某手術(shù)部位及傷殘程度進(jìn)行評定。
該所經(jīng)檢查對郭某目前狀況予以確認(rèn)、分析及鑒定意見為：被鑒定人目前頭面部大體外觀與常人相比顯然沒有顯著的異常，但此次手術(shù)部位處存有填充物欠平整、不對稱的情況，且自覺局部遺留較著不適感。
從其左眉運(yùn)動、及左額頂感覺障礙的出現(xiàn)及恢復(fù)過程來看，提示有神經(jīng)損傷存在;鑒于目前沒有與美容糾紛相應(yīng)的傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)就郭某的傷殘情況無法做出評定。
原告訴稱，某醫(yī)院的行為既構(gòu)成違約又侵犯其生命健康權(quán)，根據(jù)合同法的規(guī)定特提起侵權(quán)賠償之訴。
要求1、某醫(yī)院退還手術(shù)費(fèi)3050元;2、某醫(yī)院是一級甲等醫(yī)院，不具備設(shè)立整形外科的條件，其執(zhí)業(yè)許可證上也無“整形外科”的診療科目，不給《手術(shù)協(xié)議書》和《術(shù)前須知》，并偽造協(xié)議內(nèi)容，涂改術(shù)前照片，術(shù)后又不拍效果照片，其行為已構(gòu)成欺詐，要求雙倍返還手術(shù)費(fèi)3050元;3、要求賠償醫(yī)療費(fèi)870元，交通費(fèi)600元，誤工費(fèi)30000元;4、要求按九級傷殘給付傷殘補(bǔ)助費(fèi)50191.20元;5、要求給付精神損失補(bǔ)償費(fèi)50000元;6、要求續(xù)醫(yī)費(fèi)20000元;7、關(guān)于今后誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、藥物治療費(fèi)也要求補(bǔ)償，但具體數(shù)額待定，故不在此次訴訟中主張。
被告辯稱，郭某以前曾在外院做過額頭美容手術(shù)，此次在我院已經(jīng)是第三次了。
其額頭本來就凹凸不平，我院此次是給她修復(fù)，很難十全十美。
目前填充部位欠平整，不能證明是我院手術(shù)造成的，美容手術(shù)本身就有風(fēng)險。
我院是按照操作規(guī)程做的，不同意返還手術(shù)費(fèi)用，我院具有整形外科的診療科目，《手術(shù)協(xié)議書》和《術(shù)前須知》留存醫(yī)院不違反常規(guī);由于郭某不同意，故沒有拍術(shù)后照片，我院不存在偽造協(xié)議內(nèi)容、涂改術(shù)前照片等欺詐行為，故不同意雙倍返還手術(shù)費(fèi)，我院在此次手術(shù)中沒有過錯，故不同意郭某提出的其他訴訟請求。
二、裁判要旨
一審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，郭某與某醫(yī)院建立醫(yī)療美容手術(shù)關(guān)系時，雙方?jīng)]有對手術(shù)效果進(jìn)行明確約定。
而目前關(guān)于該類手術(shù)效果尚無固定標(biāo)準(zhǔn)。
此次手術(shù)是在某醫(yī)院的“醫(yī)療美容科”進(jìn)行的，郭某是因為對自己額頭的美容術(shù)后形態(tài)不滿意而第三次到某醫(yī)院要求手術(shù)的。
因此，希望通過此次手術(shù)達(dá)到美的感受應(yīng)該是雙方共同追求的目標(biāo)。
但實際上，某醫(yī)院此次給郭某所作手術(shù)沒有達(dá)到預(yù)期的目的，且經(jīng)法醫(yī)鑒定，此次手術(shù)部位存在填充物欠平整、不對稱的情況，郭某自覺局部遺留較著不適感提示有神經(jīng)損傷存在，故其要求退還手術(shù)醫(yī)療費(fèi)的請求，應(yīng)予支持。
由于郭某此次手術(shù)是因為對其前兩次手術(shù)后額頭形態(tài)不滿意而再次要求手術(shù)的，此次額頭美容術(shù)后沒有達(dá)到預(yù)期目的，不能認(rèn)定目前的結(jié)果就是某醫(yī)院造成的，其要求該醫(yī)院賠償今后治療費(fèi)，缺乏必然因果聯(lián)系，不應(yīng)予以支持。
某醫(yī)院的醫(yī)療結(jié)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證上有“醫(yī)療美容科”的診療科目，故其有資格實施此次手術(shù);《手術(shù)協(xié)議書》和《術(shù)前須知》不交給郭某尚無禁止性規(guī)定;某醫(yī)院補(bǔ)填“手術(shù)過程”，提供的《術(shù)前須知》和檔案袋上的郭某簽名并非本人簽名，術(shù)后不拍效果照片等，系術(shù)后不妥當(dāng)行為，但不屬于《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定的欺詐行為，另原告沒有舉證證明被告存在涂改術(shù)前照片行為。
故原告以欺詐為由要求被告雙倍返還手術(shù)費(fèi)之請求不予支持。
由于手術(shù)沒有達(dá)到預(yù)期目的，使原告感到效果不良并多處求治且精神感到痛苦，故由此發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)及誤工費(fèi)等，被告應(yīng)予賠償，并應(yīng)給付郭某一定的精神撫慰金，但數(shù)額過高且證據(jù)不充分，故其具體數(shù)額由法院酌定。
關(guān)于傷殘補(bǔ)助費(fèi)之請求，其此項請求缺乏事實依據(jù)，不應(yīng)予以支持。
據(jù)此，判決：一、被告某醫(yī)院于判決生效后十日內(nèi)向原告郭某返還手術(shù)醫(yī)療費(fèi)三千零五十元;二、被告某醫(yī)院于判決生效后十日內(nèi)賠償原告郭某醫(yī)療費(fèi)八百六十七元七角、交通費(fèi)六百元、誤工費(fèi)二千元、精神撫慰金三千元。
判決后，郭某不服，仍堅持原訴意見上訴，某醫(yī)院同意原判。
二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。
根據(jù)已查明的事實和司法鑒定意見，郭某目前額顳等部位確實存在不平整等問題，且局部提示可能有神經(jīng)損傷。
此次手術(shù)前，雖郭某在他處做過額顳部美容手術(shù)，但由于某醫(yī)院沒有提供在此次手術(shù)前郭某額顳部實際狀況的詳細(xì)記錄，不能排除其實施的手術(shù)與郭某目前狀況應(yīng)負(fù)有一定責(zé)任。
除退還手術(shù)費(fèi)用外，還應(yīng)對郭某合理經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)一定的賠償責(zé)任，并應(yīng)給付一定的精神撫慰金。
但郭某要求的精神撫慰金、誤工損失數(shù)額過高，缺乏依據(jù)，難以采信。
至于郭某索要傷痛撫慰金，無法律依據(jù)，不予支持。
因目前沒有與美容行業(yè)相應(yīng)的傷殘評定標(biāo)準(zhǔn)，就郭某現(xiàn)在狀況無法做出評定，對郭某索要的殘疾者生活補(bǔ)助金，難以支持。
關(guān)于郭某今后治療費(fèi)用，因尚未發(fā)生，本案不予涉及，待實際發(fā)生后另行解決。
綜上，雖原審法院所做判決在陳述文中確認(rèn)對郭某要求賠償今后治療費(fèi)的訴訟請求不予支持欠妥，但判決主文確定的退還手術(shù)費(fèi)及賠償醫(yī)療費(fèi)、交通費(fèi)、誤工損失、精神撫慰金的數(shù)額并無不當(dāng)，故對判決主文予以維持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項之規(guī)定，判決駁回上訴，維持原判。
三、評析
本案是一起由醫(yī)療美容手術(shù)而引發(fā)的糾紛，原被告之間達(dá)成了美容整形手術(shù)協(xié)議，形成了一個合同關(guān)系，被告的行為沒有實現(xiàn)合同目的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任;同時其行為侵犯了原告的生命健康權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
因此本案就涉及到民法理論上違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合問題。
本文主要從違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合角度進(jìn)行評析。
(一)、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別
違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合，是指在一方當(dāng)事人違約時，不僅造成了對方的合同權(quán)利即債權(quán)(相對權(quán))的損害，違反了約定義務(wù)，而且侵害了對方的人身或者財產(chǎn)，造成了對方人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)(絕對權(quán))的損害，違反了法定的義務(wù)，受害者既可請求對方承擔(dān)違約責(zé)任，也可請求對方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合有三個基本特點(diǎn)：一是，責(zé)任競合因某個違反義務(wù)的行為引起;二是，某個違反義務(wù)的行為既符合違約責(zé)任的構(gòu)成要件也符合違約責(zé)任的構(gòu)成要件;三是違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任之間相互沖突，即兩者之間既不能相互吸收，也不能同時并存。
由于兩者存在重大差異，因此當(dāng)事人依合同法提起違約之訴，還是依侵權(quán)行為法提起侵權(quán)之訴將產(chǎn)生不同的法律后果。
具體而言，違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的差異主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
第一、歸責(zé)原則方面。
許多國家的法律規(guī)定，違約責(zé)任適用過錯推定責(zé)任原則或嚴(yán)格責(zé)任原則。
侵權(quán)責(zé)任在各國法律中通常以過錯責(zé)任為基本原則，而對某些特殊侵權(quán)行為實行嚴(yán)格責(zé)任原則。
根據(jù)我國侵權(quán)行為法的規(guī)定，對侵權(quán)責(zé)任采用過錯責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任、公平責(zé)任原則，實際上是采用了多重歸責(zé)原則。
在侵權(quán)之訴中，只有在受害人具有重大過失時，侵權(quán)人的賠償責(zé)任才可以減輕。
而在違約之訴中，只要受害人具有輕微過失，違約當(dāng)事人的賠償責(zé)任就可以減輕。
第二、責(zé)任構(gòu)成要件和免責(zé)條件方面。
在違約責(zé)任中，行為人只要實施了違約行為，且不具有有效的抗辯事由，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
但在侵權(quán)責(zé)任中，損害事實是侵權(quán)損害賠償責(zé)任成立的前提條件，無損害事實，便無侵權(quán)責(zé)任的產(chǎn)生。
在違約責(zé)任中，除了法定的免責(zé)條件(如不可抗力)以外，合同當(dāng)事人還可以事先約定不承擔(dān)責(zé)任的情況(故意或重大過失的情形除外)。
在侵權(quán)責(zé)任中，免責(zé)條件或原因只能是法定的，當(dāng)事人不能事先約定免責(zé)條件，也不能對不可抗力的范圍事先約定。
第三、責(zé)任形式方面。
違約責(zé)任主要采取違約金形式，違約金是由法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的，因而在違約事實發(fā)生以后，違約金的支付并不以對方發(fā)生損害為條件。
而侵權(quán)責(zé)任主要采取損害賠償?shù)男问剑瑩p害賠償是以實際發(fā)生的損害為前提條件的。
此外，根據(jù)《民法通則》第112條的規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定對于違反合同而產(chǎn)生的損害賠償額的計算方法，但侵權(quán)責(zé)任不能通過此種辦法來解決。
第四、責(zé)任范圍方面。
違約的損害賠償責(zé)任主要是財產(chǎn)損失的賠償，不包括對人身傷害的賠償和精神損害的賠償責(zé)任，且法律常采取“可預(yù)見性”標(biāo)準(zhǔn)來限定賠償?shù)姆秶?/p>
對于侵權(quán)責(zé)任而言，損害賠償不僅包括財產(chǎn)損失的賠償，而且包括人身傷害和精神損害的賠償，其賠償范圍不僅應(yīng)包括直接損失，還應(yīng)包括間接損失。
第五、證明責(zé)任方面。
根據(jù)大多數(shù)國家的民法規(guī)定，在合同之訴中，受害人不負(fù)證明責(zé)任，而違約方必須證明其沒有過錯，否則將推定他有過錯。
在侵權(quán)之訴中，侵權(quán)行為人通常不負(fù)證明責(zé)任，受害人必須就其主張舉證。
在某些特殊侵權(quán)行為中，也實行證明責(zé)任倒置。
根據(jù)我國民法規(guī)定，在一般侵權(quán)行為中，受害人有義務(wù)就加害人的過錯問題舉證，而在特殊侵權(quán)責(zé)任中，應(yīng)由加害人反證證明自己沒有過錯。
在違約責(zé)任中，違約方應(yīng)當(dāng)證明自己沒有過錯，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
第六、訴訟管轄方面。
根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄;而因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院管轄。
第七、訴訟時效方面。
違約之訴的訴訟時效為2年，而侵權(quán)行為的訴訟時效通常為2年，但身體受到傷害的賠償損失請求權(quán)，訴訟時效為1年。
從以上分析可見，由于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任存在著重要的區(qū)別，因此，在責(zé)任競合的情況下，不法行為人承擔(dān)何種責(zé)任，將導(dǎo)致不同法律后果的產(chǎn)生，并嚴(yán)重影響到對受害人利益的保護(hù)和對不法行為人的制裁。
(二)、違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任競合的處理
1、比較法的分析
從各國立法和判例來看，在處理違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的競合方面，可以分為三種：
第一種是以法國為代表的禁止競合制度。
法國法認(rèn)為，合同當(dāng)事人不得將對方的違約行為視為侵權(quán)行為，只有在沒有合同關(guān)系存在時才產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任，因此兩類責(zé)任是不相容的，不存在競合問題。
其采取禁止競合制度的主要原因在于，《法國民法典》關(guān)于侵權(quán)行為法的規(guī)定比較籠統(tǒng)和概括，如果允許當(dāng)事人可以選擇請求權(quán)，則許多違約行為均可以作為侵權(quán)行為處理。
但是，禁止競合的效果并不理想。
在法國，每個雙重違法訴訟首先要確定是否與有效的合同有關(guān)，才能決定法律適用，這就使得此類訴訟的程序復(fù)雜。
同時，為避免競合，必須通過大量的特別法和判例來補(bǔ)充和解釋合同法和侵權(quán)法，這又使得合同法和侵權(quán)法的字面含義與其實際適用范圍發(fā)生了矛盾。
第二種是以德國為代表的允許競合和選擇請求權(quán)制度。
德國法認(rèn)為，合同法于侵權(quán)法不僅適用于典型的違約行為與侵權(quán)行為，而且共同適用于雙重違法行為。
受害人基于雙重違法行為而產(chǎn)生兩個請求權(quán)，受害人可以提起合同之訴，也可以提起侵權(quán)之訴。
如果一項請求權(quán)因時效屆滿而被駁回還可以行使另一項請求權(quán)。
但是，受害人的雙重請求權(quán)因其中一項請求權(quán)的實現(xiàn)而消滅，無論如何不能使兩項請求權(quán)實現(xiàn)。
第三種是以英國為代表的有限制的選擇訴訟制度。
根據(jù)英國法，如果原告屬于雙重違法行為的受害人，則他既可以獲得侵權(quán)之訴中的附屬利益，也可以獲得合同之訴的附屬利益。
并且英國法認(rèn)為，解決責(zé)任競合的制度只是某種訴訟制度，它主要涉及訴訟形式的選擇權(quán)，而不涉及實體法請求權(quán)的競合問題，不僅如此，英國法對于上述選擇之訴原則還規(guī)定了嚴(yán)格的適用限制：
(3)當(dāng)事人的疏忽行為和非暴力行為在造成經(jīng)濟(jì)損失時，不構(gòu)成一般侵權(quán)行為;(4)在英國和美國司法實踐中還存在著另一項更實際的原則：只有在被告既違反合同又違反侵權(quán)法，并且后一行為即使在無合同關(guān)系的條件下也已構(gòu)成侵權(quán)時，原告才具有雙重訴因的訴權(quán)，但由于法律沒有對這些原則進(jìn)一步加以解釋，從而造成司法實踐中的困難。
(三)、我國現(xiàn)行法律對責(zé)任競合的規(guī)定
我國《合同法》第122條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受侵害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
在合同法中正式確認(rèn)責(zé)任競合制度，這在世界各國的合同立法中是少見的，其主要確立了以下三項規(guī)則：
第一、確認(rèn)了責(zé)任競合的構(gòu)成要件。
即是說責(zé)任競合是指“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的”，換句話是說，必須是一種違約行為同時侵害了非違約方的人身權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)益的，或者當(dāng)事人一方的違約行為并沒有侵害對方人身和財產(chǎn)權(quán)益的，不構(gòu)成責(zé)任競合。
第二、允許受害人就違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任中的一種做出選擇。
所謂“受害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
是指在發(fā)生責(zé)任競合以后，應(yīng)當(dāng)由受害人做出選擇，而不是司法審判人員為受害人選擇某種責(zé)任方式。
在通常情況下，受害人能夠選擇對其最為有利的責(zé)任方式，如果受害人選擇不適當(dāng)也應(yīng)當(dāng)由受害人自己負(fù)擔(dān)不利的后果。
允許受害人選擇，正是市場經(jīng)濟(jì)要求私法自治和合同自由的固有內(nèi)容。
第三、受害人只能在違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任中選擇一種責(zé)任提出請求，而不能同時基于兩種責(zé)任提出請求。
所謂“受害方有權(quán)依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
實際上意味著受害人只能選擇一種責(zé)任形式提出請求，法院也只能滿足受害人一種請求，而不能使兩種責(zé)任同時并用。
如果受害人在提出一種請求以后，因為時效屆滿等原因被駁回或不能成立，受害人也可以提出另外一種請求，但無論如何受害人不能同時基于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任提出請求。
(四)、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合在本案中如何處理
本案是一起由醫(yī)療美容糾紛引發(fā)的訴訟，被告某醫(yī)院的行為既構(gòu)成違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，同時又構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
很明顯，這就是一起違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的民事訴訟。
原告郭某在起訴書中明確表示“依照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，我提起侵權(quán)賠償之訴。
因此本案應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)行為法進(jìn)行審理。
誤工費(fèi)30000元;4、要求按九級傷殘給付傷殘補(bǔ)助費(fèi)50191.20元;5、要求給付精神損失補(bǔ)償費(fèi)50000元;6、要求續(xù)醫(yī)費(fèi)20000元;7、關(guān)于今后誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、藥物治療費(fèi)也要求補(bǔ)償，但具體數(shù)額待定，故不在此次訴訟中主張。
以上七項訴訟請求是原告根據(jù)違約行為和侵權(quán)行為同時提出的。
其中根據(jù)違約行為提出的訴訟請求有第1、2項，其余的訴訟請求是根據(jù)侵權(quán)責(zé)任提出的。
因此，原告申明提起的侵權(quán)賠償之訴中不應(yīng)該包含第1、2項訴訟請求。
法院應(yīng)當(dāng)在此情形下行使闡明權(quán)，告知當(dāng)事人相關(guān)的法律規(guī)定。
筆者認(rèn)為原審法院和二審法院對于原告名為侵權(quán)賠償訴訟，實為基于被告一個違約行為而提起的違約之訴和侵權(quán)之訴同時進(jìn)行了實體裁判是欠妥的。
應(yīng)當(dāng)在法官行使闡明權(quán)以后，駁回原告的第一、二項訴訟請求，再根據(jù)侵權(quán)行為法對其余訴訟請求進(jìn)行裁判。
我國《合同法》第122條確認(rèn)了責(zé)任競合制度，充分尊重了當(dāng)事人的處分權(quán)，并在絕大多數(shù)情況下，因受害人會選擇對其最為有利的方式提起訴訟，從而能夠使損失得到充分的補(bǔ)救。
然而這一制度只允許受害人就違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任擇一提出請求，而不能就兩種責(zé)任同時提出請求，一旦發(fā)生了并用的情況，就否定了競合的存在。
因此，責(zé)任競合制度也有其固有的缺陷，即在某些情況下，受害人只能提出一種而不能提出兩種請求，將不能使受害人遭受的損失得到完全補(bǔ)償。
以本案為例，原告提起侵權(quán)之訴，就不能提出第一、二項訴訟請求。
因為第一、二項訴訟請求只能基于違約才能提出。
很明顯，原告提出的侵權(quán)賠償之訴中的第一、二項訴訟請求不會得到法院的支持，原告的損失也不能得到完全的補(bǔ)救。
為彌補(bǔ)責(zé)任競合制度的缺陷，補(bǔ)救受害人的損失，人民法院可以在受害人提起的基于某種責(zé)任(違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任)做出賠償時，適當(dāng)?shù)卦黾淤r償?shù)臄?shù)額。
例如受害人根據(jù)侵權(quán)責(zé)任要求賠償因加害人的行為所造成的人身傷害、精神損害，這可以適當(dāng)?shù)靥岣呔駬p害的賠償數(shù)額，從而彌補(bǔ)受害人不能根據(jù)違約責(zé)任而提出的訴訟請求。
法官在確定精神損害賠償數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮加害人的過錯、認(rèn)錯態(tài)度、受害人遭受的損害、加害人的財產(chǎn)能力等情況后行使自由裁量權(quán)予以確定數(shù)額，以妥當(dāng)處理責(zé)任競合的問題。
合同違約的論文篇四
原則上，大部分國際商業(yè)交易是適用維也納公約的?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第1（1）（a）規(guī)定公約適用于營業(yè)地在不同締約國的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同。本規(guī)定表明即使合同雙方并沒有認(rèn)識到其營業(yè)地是公約締約國，公約仍可適用于該合同除非當(dāng)事人明確排除公約的適用。也就是說如果合同當(dāng)事人營業(yè)地在不同締約國內(nèi)而且合同訂立于公約生效后，公約自動適用于合同。合同的國際性主要依賴于合同雙方當(dāng)事人的營業(yè)地在不同締約國。即使合同當(dāng)事人營業(yè)地不在公約締約國內(nèi)，在國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律時，公約也可以適用于合同。非締約國當(dāng)事人是否可以明示選擇公約為合同的準(zhǔn)據(jù)法，雖然公約在此方面沒有規(guī)定，但實踐表明是可以的，這也是合同意思
自治原則的體現(xiàn)。公約對締約國來說雖然是有拘束力，但它的適用不是強(qiáng)制性的，而是具有一定的任意性?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第6條規(guī)定：“雙方當(dāng)事人可以不適用本公約，或在第12條規(guī)定的條件下，減損本公約的任何規(guī)定或改變其效力。”而商事合同通則主張對“國際”合同的概念作最為寬泛的解釋,僅排除那些根本不含國際因素的合同,即合同的主體、客體和內(nèi)容僅與一國有關(guān)。即使是這樣的合同,如果當(dāng)事人的本國法沒有強(qiáng)制性的相反規(guī)定,它們?nèi)匀豢梢约s定適用商事合同通則，另外只要雙方當(dāng)事人約定其合同由本通則管轄時，則應(yīng)當(dāng)適用本通則；或者雙方當(dāng)事人約定其合同由“法律的一般原則”，“商人法”（“l(fā)exmercatoria”）或類似法律管轄；或雙方當(dāng)事人未選擇任何法律管轄其合同時，該通則也可適用。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》有關(guān)規(guī)定，銷售合同公約是僅以有形貨物買賣合同為對象，而商事合同通則涵蓋更廣的范圍，即適用于國際商事合同的全部。
（二）：銷售合同公約與商事合同通則的適用關(guān)系
一般認(rèn)為，銷售合同公約與商事合同通則之間在適用上不存在真正的競爭關(guān)系，因為銷售合同公約是僅以有形貨物買賣合同為對象，而通則的適用范圍則廣的多，所以在有形貨物買賣合同以外的合同，二者不發(fā)生適用上的重疊。盡管公約在世界范圍內(nèi)得到廣泛接受，但仍有非公約締約國當(dāng)事人訂立國際貨物買賣合同的情況發(fā)生的情況下，無疑為商事合同通則的作為國際統(tǒng)一法律原則的適用提供機(jī)會。所以商事合同通則能起到補(bǔ)充銷售合同公約的作用。但是，在有形貨物買賣合同領(lǐng)域，二者也并非不相容的，而是互補(bǔ)的關(guān)系。例如，由于銷售合同公約也并非強(qiáng)制性的規(guī)則，它的適用有一定的任意性，締約國的當(dāng)事人間締結(jié)買賣合同同樣可以修改公約的條款在合同中加以適用或完全排除公約的適用。這樣的情形不少在這樣的情況下，商事合同通則就有適用的余地。在雙方當(dāng)事人本身明示選擇作為合同的準(zhǔn)據(jù)法，言及“法的一般原則”或“商習(xí)慣法”的情形，即可以將商事合同通則解釋為“法的一般原則”或“商習(xí)慣法”。目前，在國際商事合同領(lǐng)域適用商事合同通則的仲裁裁定已有十多件。另一方面，在公約的適用條件得到滿足時，在應(yīng)適用銷售合同公約的案件中，鑒于它是有拘束力的國際公約，而商事合同通則目前尚不能稱之為國際慣例，充其量只能稱之為“示范法”，所以通常銷售合同公約的適用優(yōu)先于商事合同通則。但由于銷售合同公約第6條明確規(guī)定：“雙方當(dāng)事人可以不適用本公約或在第12條的條件下，減損本公約的任何規(guī)定或改變其效力。”當(dāng)事人也許會將銷售合同公約的個別條款，置換為更適當(dāng)?shù)纳淌潞贤▌t中的對應(yīng)條款，甚至于以商事合同通則替換整個銷售合同公約，至少在目前還難以考慮。所以商事合同通則能起到補(bǔ)充銷售合同公約的作用，具體體現(xiàn)在以下兩個方面：首先，它使銷售合同公約的解釋明確化，即使在國際買賣合同以銷售合同公約作為準(zhǔn)據(jù)的場合，商事合同通則也可以起到重要的作用。銷售合同公約第7條第1款規(guī)定：“在解釋本公約時，應(yīng)考慮到本公約的國際性質(zhì)和促進(jìn)其適用的統(tǒng)一以及在國際貿(mào)易上遵守誠信的需要”。作為國際貿(mào)易發(fā)展和合同法統(tǒng)一化進(jìn)展的成果，商事合同通則無疑可以用于解釋銷售合同公約?！秶H商事合同通則》第1章第2條（4）規(guī)定：“本通則可用于解釋或補(bǔ)充國際統(tǒng)一法的文件?！币郧盀榱私忉屼N售合同公約，裁判官或仲裁員每次都必須探求解釋的原則和基準(zhǔn)。商事合同通則的出現(xiàn)使這種工作變得非常容易。例如，商事合同通則第7.3.1條為判斷債務(wù)不履行是否達(dá)到根本違約所設(shè)定的若干基準(zhǔn)，將有助于理解銷售合同公約關(guān)于這一重要概念有幾分含糊規(guī)定的第25條。同樣，規(guī)定受害方當(dāng)事人解除契約的通知不能排除不履行方當(dāng)事人補(bǔ)救的權(quán)利的第7.1.4條，可以用來解消與此相應(yīng)的銷售合同公約第48條關(guān)于此點(diǎn)所生的疑問。其次，補(bǔ)充銷售合同公約的漏洞，除有使銷售合同公約不明確的詞語明確的作用之外，商事合同通則還可以用來填補(bǔ)銷售合同公約的漏洞?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第7條第2款規(guī)定：“凡本公約未明確解決的屬于本公約范圍的問題，應(yīng)按照本公約所依據(jù)的一般原則來解決。在沒有一般原則的情況下，則應(yīng)按照國際私法規(guī)定適用的法律來解決。”由于商事合同通則包含的內(nèi)容比銷售合同來的廣，在銷售合同未涉及的領(lǐng)域內(nèi)（如欠款計息的利率、期限和確定方法），可以起到補(bǔ)充的作用?！秶H商事合同通則》第1章第2條（3）規(guī)定：“當(dāng)適用法對發(fā)生的問題不能提供解決問題的有關(guān)規(guī)則時，本通則可以提供解決問題的方法?！?。商事合同通則產(chǎn)生以前，各裁判官或仲裁員在解決這類問題時是先確定該一般原則，再從該一般原則導(dǎo)出須解決的特定問題的答案。這種工作因可以援用商事合同通則而變得容易。
三：商事合同通則對貨物銷售合同公約的創(chuàng)新與發(fā)展
《通則》的制定過程不僅是一個借鑒和吸收各國合同法以及以往統(tǒng)一合同法精髓的過程，也是一個在多方面對傳統(tǒng)合同法有所突破的過程。正如《通則》在“引言”中所言:“《通則》試圖適應(yīng)國際商事交易的需要而專門制定一種規(guī)則體系,這些規(guī)則使得那些被認(rèn)為是最佳的解決辦法具體化,即使它們還未被普遍接受?！边@一目的使得《通則》的許多規(guī)定更加精確與科學(xué)。商事合同通則對貨物銷售公約未曾涉足的許多問題進(jìn)行有益的嘗試，建立了下列幾項新的制度，體現(xiàn)了商事合同通則在貨物銷售合同公約基礎(chǔ)上的創(chuàng)新。
1、有關(guān)合同的效力問題
財產(chǎn)的事實并不影響合同的效力。”等等都旨在最大程度上保留合同而非使之無效以適應(yīng)國際貿(mào)易實踐的需要。
2、公共許可問題
在合同的一般履行上，商事合同通則與貨物銷售合同公約有許多相同之處，但比公約更詳盡，其中“公共許可”則是貨物銷售合同公約所沒有的。公共許可包括依據(jù)公共性質(zhì)的考慮而設(shè)立的所有許可要求，它與所要求的特許或許可是由政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)還是由政府因特定目的而委托授權(quán)的非政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)無關(guān)，合同的效力或其履行必須遵守公共許可的要求，這就產(chǎn)生一系列問題：由誰承擔(dān)提出申請的義務(wù)，提出申請的時間，不能按期獲得政府部門的許可和申請遭到拒絕的法律后果如何。《國際商事合同通則》第5．1．22條規(guī)定：“凡一國的法律要求取得影響合同效力或使其履行不可能的政府許可，且該法律或各種情況并無其它表示，（a）如只有一方當(dāng)事人的營業(yè)地在該國，該當(dāng)事人應(yīng)采取必要的措施以獲得許可；并且（b）在任何其它情況下，其履約需要許可的一方當(dāng)事人應(yīng)采取必要措施?！钡?．1．23條規(guī)定：“（1）按要求應(yīng)采取必要措施以獲許可的當(dāng)事人應(yīng)依此行事，不得不當(dāng)遲延。他應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的任何費(fèi)用。（2）在沒有不當(dāng)遲延的情況下，該方當(dāng)事人應(yīng)在任何適當(dāng)?shù)臅r候通知另一方當(dāng)事人準(zhǔn)予或拒絕給予許可的情況?！钡?．1．24條規(guī)定：“（1）如盡管責(zé)任方當(dāng)事人采取了所有必要的措施，而在約定期間或，無此約定期間時，在合同訂立后的合理期間內(nèi)，既未準(zhǔn)予又未拒絕給予許可，任何一方當(dāng)事人有權(quán)終止合同。（2）凡許可只影響某些條款，則第一款不適用，只要在適當(dāng)?shù)乜紤]了所有有關(guān)情況后，即使被拒絕給予許可，有理由繼續(xù)維持合同?！钡?．1．25條規(guī)定：“（1）拒絕給予影響合同效力的許可時，合同無效。如拒絕只影響某些條款的效力，僅該部分條款無效，只要適當(dāng)?shù)乜紤]所有相關(guān)情況后，有理由繼續(xù)維持合同的其他部分?！彼?，如果只有一方當(dāng)事人的營業(yè)地在該國，則該方當(dāng)事人應(yīng)毫不延遲地申請公共許可，政府對該申請既未批準(zhǔn)又未拒絕，那么任何一方當(dāng)事人均有權(quán)終止該合同；當(dāng)許可僅影響某些條款而維持合同的其余部分是合理的，即使許可申請遭拒絕，該合同仍得以維持。這就是說，當(dāng)政府拒絕公共許可的申請，將導(dǎo)致合同的全部無效或部分無效。
3、非誠信進(jìn)行談判問題
締約自由原則對于保證國際貿(mào)易經(jīng)營者之間正常競爭至關(guān)重要，因此商事合同通則賦予當(dāng)事人締約自由的權(quán)利，允許當(dāng)事人自由進(jìn)行談判，并對未達(dá)成協(xié)議不承擔(dān)責(zé)任?！秶H商事合同通則》第2．14條規(guī)定：“（1）當(dāng)事人談判自由，達(dá)不成協(xié)議不承擔(dān)責(zé)任。”但是，商事合同通則同時也禁止當(dāng)事人濫用此項權(quán)利，它不得與誠實信用和公平交易原則相沖突。于是，在商事合同通則中首次出現(xiàn)了關(guān)于非誠信進(jìn)行談判及其責(zé)任的規(guī)定。如果一方當(dāng)事人在無意與對方達(dá)成協(xié)議的情況下開始或繼續(xù)進(jìn)行談判，即為誠信或惡意談判。一方當(dāng)事人有意或由于疏忽使對方當(dāng)事人對所談合同的性質(zhì)或條款產(chǎn)生誤解，或通過歪曲事實，或通過隱瞞反映當(dāng)事人或合同本意的應(yīng)予披露的事實，亦構(gòu)成惡意?！秶H商事合同通則》第2．14條規(guī)定：“（2）但是，以非誠信進(jìn)行談判或以非誠信突然中斷談判的一方當(dāng)事人應(yīng)對給另一方當(dāng)事人造成的損失承擔(dān)責(zé)任。（3）如一方當(dāng)事人不打算同另一方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議而仍開始或繼續(xù)談判的，即為以非誠信進(jìn)行談判。即如果一方當(dāng)事人以惡意進(jìn)行談判，或惡意終止談判，則該方當(dāng)事人以應(yīng)對因此給另一方當(dāng)事人所造成的損失承擔(dān)責(zé)任，即責(zé)任方應(yīng)負(fù)擔(dān)談判中發(fā)生的費(fèi)用，還要對對方因此失去與第三人訂立合同的機(jī)會進(jìn)行賠償，但是一般不賠償若訂立原合同可能產(chǎn)生的利益。行使中斷談判的權(quán)利應(yīng)以遵守誠實信用和公平交易原則為前提，即使在進(jìn)行談判前或在談判過程中沒有明確的要約和承諾，一方當(dāng)事人也不得隨意突然無正當(dāng)理由中斷談判。要確定從何時起要約或承諾不得撤銷，當(dāng)然得視具體情況而定，特別是一方當(dāng)事人信賴談判的積極結(jié)果，及雙方當(dāng)事人已達(dá)成一致的與所要訂立的合同的有關(guān)問題的數(shù)量。
4、條款待定的合同問題
在國際貿(mào)易中可能存在這樣的情況：當(dāng)事人有意留下一個或多個條款待定，因為他們不能或不愿在合同訂立時做出決定，而將這一決定留待他們?nèi)蘸筮M(jìn)一步談判商定或由第三人確定，這就產(chǎn)生了關(guān)于合同成立與條款內(nèi)容的確定等一系列法律問題?！秶H商事合同通則》第2．13條規(guī)定：“（1）如果雙方當(dāng)事人意欲訂立合同，而特意將一項條件留待進(jìn)一步談判商定或由第三人確定，不妨礙合同的成立。（2）合同的成立并不受下列情況的影響：（a）雙方當(dāng)事人未就該條件達(dá)成協(xié)議，或（b）第三人未確定該條件，但另有替代方式可提供在所有情況下均為合理的確切條件，包括雙方當(dāng)事人的任何意圖，不在此限。”只要當(dāng)事人有意訂立合同，特意待定這一事實并不妨礙合同的成立。如果沒有明確規(guī)定，盡管有待定條款，當(dāng)事人訂立合同的意圖仍可從其他情況來了解，如待定條款的非重要性、整個協(xié)議的確定程度，待定條款根據(jù)其性質(zhì)只能在以后決定的事實、協(xié)議已經(jīng)部分生效的事實等。如果當(dāng)事人未能就待定條款達(dá)成一致，或第三人未予確定，考慮到當(dāng)事人的意圖，如果在具體情況下存在一種可選擇的合理方法來確定此條款，則合同的存在將不受影響。與合同條款特意待定不同的一種情況是，在談判過程中，一方當(dāng)事人堅持合同的訂立以對特定事項或以特定形式達(dá)成的協(xié)議為條件，則在對這些特定事項或特定形式達(dá)成協(xié)議之前，合同不能成立。在這里，“堅持”一詞明確了當(dāng)事人若只是簡單地表達(dá)其意圖仍不足以證明他們的意圖有這種效力，這種表達(dá)必須是非常明確的。
5、格式條款問題
國際貿(mào)易中格式文本的使用是極其廣泛的，而當(dāng)雙方當(dāng)事人通過交換彼此的標(biāo)準(zhǔn)格式文本進(jìn)行交易，并且都堅持最后的合同是在自己的格式文本基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議之時，就會引起關(guān)于合同是否成立及如何確定合同條款的爭議。格式合同之爭是國際經(jīng)濟(jì)交往中長期爭論不休的一個法律問題，基于各國法律制度的差異，在國際社會對該問題尚不能達(dá)成共識。商事合同通則參照各國法律的不同做法，對此規(guī)定了公平合理的法律原則，為解決這一問題做出了較為完美的回答?！秶H商事合同通則》第2．17條（2）規(guī)定：“標(biāo)準(zhǔn)條款指事先訂立的為一方當(dāng)事人通常、重復(fù)使用的條款，并且該條款無須同另一方當(dāng)事人談判而實際使用?！钡?．18條規(guī)定：“如果雙方當(dāng)事人均使用標(biāo)準(zhǔn)條款，并就標(biāo)準(zhǔn)條款以外事項達(dá)成協(xié)議，合同應(yīng)根據(jù)商定的條款和實質(zhì)上共同的標(biāo)準(zhǔn)條款訂立，除非一方當(dāng)事人事先明確表示或事后沒有不當(dāng)遲延地通知另一方當(dāng)事人，他不愿受此合同的約束。”第2．20條規(guī)定：“如果標(biāo)準(zhǔn)條款和非標(biāo)準(zhǔn)條款發(fā)生沖突，以非標(biāo)準(zhǔn)條款為準(zhǔn)。”
試圖從理論上消除各國法律的分歧，達(dá)到國際商事合同法統(tǒng)一化的目的，因此在學(xué)理上獲得了較高的贊譽(yù)。但是，考慮到它的內(nèi)容及立法目的，要在短期內(nèi)獲得各國的普遍認(rèn)可和適用并上升為國際條約是不可能的，因此無法取代銷售合同公約的地位。商事合同通則不是國際條約，也不是國際慣例，它在相當(dāng)大程度上只能依賴于當(dāng)事人的自覺采用，基本上沒有強(qiáng)制適用的余地。但由于國際商事合同包含的內(nèi)容比銷售合同公約廣，在銷售合同公約未涉及的領(lǐng)域內(nèi)（如欠款計息的利率、期限和確定方法）可以起到一定的補(bǔ)充作用。
參考書目：
3：bonellandliguori,supranote26,at148
4：肖永平,王承志“國際商事合同立法的新發(fā)展―
合同違約的論文篇五
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(英文簡稱cisg，以下簡稱《公約》)，是調(diào)整和規(guī)范國際貨物買賣合同關(guān)系的國際公約。其中根本違約制度為《公約》的最大亮點(diǎn)，并且在國際貿(mào)易實踐中發(fā)揮的作用越來越大，由于我國《合同法》也借鑒了《公約》中的根本違約制度，可見根本違約制度的重要性。因此本文簡單介紹一下《公約》下的根本違約制度，主要包括五部分:第一部分對于根本位于制度的概述;第二部分介紹根本違約的類型;第三部分簡單介紹根本違約中最具有影響力的救濟(jì)手段-宣告合同無效;第四部分簡單介紹《公約》根本違約制度對我國《合同法》中的根本違約制度的啟示;第五部分為結(jié)語。
一、《公約》關(guān)于根本違約制度的定義及其構(gòu)成要件
通常認(rèn)為《公約》第25條是對根本違約制度的定義，內(nèi)容為“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如果使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知而且一個同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果?！?/p>
根據(jù)《公約》規(guī)定，根本違約的構(gòu)成包括主客觀兩方面:客觀上損害結(jié)果，一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果使另一方當(dāng)事人蒙受損害“實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西?！绷硪环矫妫饔^上的可預(yù)見性，“除非違反合同的一方并不預(yù)知，而且一個同等資格、通情達(dá)理的人處于相同狀況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。”對由于《公約》對“損害”和“預(yù)見性”未進(jìn)行明確的規(guī)定，而“損害”和“預(yù)見性”本身模糊性，因此再利用《公約》的過程中，對根本違約引發(fā)了大的討論。
第一，如何界定“損害”。既然根本違約的客觀標(biāo)準(zhǔn)為“蒙受損害”，但如何界定“損害”，《公約》并沒有明確規(guī)定其涵義。一般認(rèn)為“損害”本身有三層意思，“對受害方的有關(guān)損害，損害之實質(zhì)性，損害與合同項下的期待成比例”。但三層意思中“實質(zhì)性”本事就是模糊的概念。但在實踐中，法院一般會考慮貨物的價值、買方購買貨物的目的等因素。損害的另一要素“合同項下的期待”表明并不是所有的期待都受《公約》保護(hù)，受保護(hù)的期待是根據(jù)合同的合理期待。可見《公約》的合理期待的規(guī)定是為了限制根本違約的適用范圍。但最具有說服力的是聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在對1978年公約草案所作的評注，指出“損害是否嚴(yán)重，應(yīng)根據(jù)每一事件的具體情況來確定，例如合同金額、違反合同造成的金額損失，或者違反合同對受害人其他活動的影響程度。”但除了聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會的規(guī)定和法院的判決，理論界還援引了其他一些因素如:合同義務(wù)的性質(zhì)、違約情形的嚴(yán)重性、救濟(jì)性措施、履約能力、一方是否依賴另一方的將來履行、可能提供補(bǔ)救等等。筆者也比較贊同《公約》不對損害做狹義的規(guī)定，因為《公約》的目的是是在全世界范圍內(nèi)得到廣泛適用，但是各國國情、法律規(guī)定、習(xí)慣傳統(tǒng)并不相同，所以《公約》不需要對“損害”明確規(guī)定，而是留給各國法院、仲裁庭以自由裁量權(quán)。對“損害”視情況而定，實際情況實際分析。
第二，如何斷定“預(yù)見”的時間。對于預(yù)見性的時間，《公約》也沒有明確規(guī)定，留給各國法院或仲裁庭根據(jù)個案情況進(jìn)行自由裁量權(quán)。學(xué)者對于該問題的觀點(diǎn)不一，有的學(xué)者認(rèn)為應(yīng)為訂立合同時的預(yù)見，但有的學(xué)者認(rèn)為違約發(fā)生時的預(yù)見，比如《公約》的起草談判代表美國學(xué)者h(yuǎn)onnold明確指出，“構(gòu)成根本違約的“可預(yù)見性”應(yīng)從故意違反合同時算起，如果賣方故意地背離合同規(guī)定延遲交貨，或發(fā)運(yùn)數(shù)量或質(zhì)量上違反合同的貨物，并且此時他應(yīng)該知道這種背離合同會給對方當(dāng)事人造成嚴(yán)重?fù)p害，這種違約就是根本性?！边€有的學(xué)者認(rèn)為在違約行為發(fā)生后的預(yù)見。針對不同學(xué)者的觀點(diǎn)，筆者比較贊成在訂立合同時的預(yù)見，原因如下:第一，作為《公約》前身《國際貨物銷售統(tǒng)一法》第10條已經(jīng)指明，根本違約以違約方在“訂立合同時”知道或應(yīng)當(dāng)知道為限。雖然《國際貨物銷售統(tǒng)一法》不對《公約》產(chǎn)生約束力，但是具有借鑒的意義;第二，合同訂立的過程就是一個雙方當(dāng)事人確定合同內(nèi)容，明確雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、對自己的本身利益加以評估的過程，證明此時，合同雙方當(dāng)事人對自己的行為以及行為可能產(chǎn)生的后果已經(jīng)有明確認(rèn)識;第三，為了與《公約》第74條規(guī)定的違約賠償相呼應(yīng)，其內(nèi)容為，違約損害賠償不應(yīng)超過違約方在“訂立合同時”對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失，若將根本違約的預(yù)見性的時間理解為訂立合同之后，那即使違約方的行為構(gòu)成根本違約，受害方也不一定能獲得賠償，顯然是不合理的。所以，合同雙方在訂立合同時就應(yīng)該明確了他們所期待的利益，同時確定了每一項為特定義務(wù)所維護(hù)的特定利益的重要性，從該角度出發(fā)，根本違約的預(yù)見時間應(yīng)在訂立合同時。但由于“損害”是一個動態(tài)的過程，很多時候，它可能發(fā)生在違約行為持續(xù)進(jìn)行的過程中，這樣看來，將違約方預(yù)見性定義在訂立合同時是有局限性的。所以，筆者認(rèn)為根本違約的預(yù)見性可以產(chǎn)生在合同之后也有一定的合理性，因為條約第25條規(guī)定的預(yù)見性標(biāo)準(zhǔn)中還暗含著這樣一層意思:當(dāng)這種實質(zhì)性損害后果變得可預(yù)見時，違約方能夠避免這種損害，并且一般認(rèn)為在訂立合同時，有的信息并不完整，有時候相關(guān)信息在合同訂立后才會出現(xiàn)。
第三，如果界定“第三人”。《公約》將根本違約的主觀標(biāo)準(zhǔn)界定為“除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果”?！豆s》對這條規(guī)定的亮點(diǎn)在與:由于僅僅規(guī)定主觀標(biāo)準(zhǔn)，即要求違約方證明其未預(yù)見，不足以保障債券人的利益，因違約方單方證明的隨意性很大。所以引入客觀第三人的標(biāo)準(zhǔn)，“同等資格下、通情達(dá)理的第三人的預(yù)見性”。但是如何確定符合條件的第三人?就同等資格而言，不僅僅要考慮第三人所處的同等貿(mào)易領(lǐng)域，還有在同等貿(mào)易領(lǐng)域所處的同等作用以及當(dāng)事人所處的整個社會貿(mào)易背景，正如宗教、語言、習(xí)慣標(biāo)準(zhǔn)、市場條件、國家法律體系及雙方的交易習(xí)慣等。而對于“通情達(dá)理”的認(rèn)定更要注意考慮違約方的特定行業(yè)，因為對于不同的行業(yè)，認(rèn)定通情達(dá)理的標(biāo)準(zhǔn)并不相同。筆者認(rèn)為由于《公約》為了在全球范圍內(nèi)得到廣泛運(yùn)用，且由于法律本身的局限性使其很難覆蓋到現(xiàn)實生活的方方面面，所以在實踐中需要各國法庭、仲裁庭結(jié)合自身的實際情況解讀該條文，當(dāng)然應(yīng)該將違約方自身的特殊性考慮在內(nèi)。
二、根本違約的類型
《公約》不僅僅在25條對根本違約制度做了原則性的規(guī)定，而且還借鑒了英美法系的做法規(guī)定了預(yù)期違約，參考大陸法系規(guī)定了履行不能、遲延履行、瑕疵履行等情形下的根本違約，將根本違約制度具體化。以賣方違約為例，根本違約具體包括以下三項內(nèi)容:(1)賣方不交付貨物、遲延交貨或交貨不符或所有權(quán)有瑕疵構(gòu)成根本違反合同;(2)賣方聲明他不在規(guī)定的時間內(nèi)履行交貨任務(wù);(3)在買方給予的寬限期屆滿后仍不履行合同。以下就根本違約的類型展開分析。
(一)預(yù)期違約
預(yù)期違約，一般來說主要有兩種情形:一種是“明示的預(yù)期違約”，一方當(dāng)事人明確肯定地向另一方當(dāng)事人明示其將不按約定履行合同義務(wù)。二是“默示的預(yù)期違約”，當(dāng)事人雖然沒有明確聲明其將不履行合同義務(wù)，但其行為及客觀情況表明他將不能到期履行合同義務(wù)。在實踐中，合同一方的行為及履約能力存在明顯瑕疵，同樣會起到與明示違約同等的效力。但是在默示違約的情況下，構(gòu)成根本違約必須滿足兩個條件:一，預(yù)期違約方的某些行為已經(jīng)表明其不能或不會履行合同義務(wù)，如:破產(chǎn)，經(jīng)濟(jì)狀況嚴(yán)重下降等等;二，預(yù)期違約方被要求在合理的期限內(nèi)提供其能繼續(xù)履約的有效擔(dān)保，但違約方?jīng)]有提供有關(guān)擔(dān)保。
(二)履行不能
履行不能就是指當(dāng)事人由于各種原因不可能履行合同，包括自始不能與嗣后不能。
1.自始不能
自始不能分為客觀的自始不能和主觀的自始不能?？陀^自始不能是指合同成立時，與合同有關(guān)的標(biāo)的物就不存在。這類合同本身就是無效合同，筆者認(rèn)為不存在違約的問題。但主觀的自始不能“其契約仍然有效，債務(wù)人就其給付不能，應(yīng)負(fù)債務(wù)不能履行的責(zé)任，債權(quán)人可以請求損害賠償或解除契約。”主觀的自始不能為履約期限到后合同當(dāng)事人故意不履行合同義務(wù)，為根本違約。
2.嗣后不能
嗣后不能，是指合同成立之時，合同為能履行的，但合同成立后，由于各種原因使得合同不能履行。因不可抗力，即不能歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由致使合同不能履行的情形，即可判斷構(gòu)成根本違約，但是當(dāng)事人可以免責(zé)。因歸責(zé)一方當(dāng)事人的原因?qū)е侣募s不能的，無論是客觀不能還是主觀不能，都導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)，即為根本違約。
(三)遲延履行
遲延履行是指，當(dāng)事人能夠履行合同，但是在履行期間屆滿時沒有履行的行為。但是遲延履行不一定構(gòu)成根本違約，取決于遲延履行行為的嚴(yán)重性。在實踐中主要通過以下幾個方面判斷遲延履行是否構(gòu)成根本違約:(1)如果合同規(guī)定履行期限是合同的必要要素，而不按期履行合同會使合同目的落空，則遲延履行構(gòu)成根本違約。(2)如果合同的履行期限并不是合同的重要條款，但是債務(wù)人遲延履行，債權(quán)人給予合理的寬限期，但是寬限期屆滿債務(wù)人仍然不履行合同的，構(gòu)成根本違約。(3)合同雙方在合同中規(guī)定了履行期限，并約定在履行期限屆滿時，債權(quán)人可以不接受貨物，則履行期限條款就是合同的重要條款，在該情況下，一方違約就構(gòu)成根本違約。(4)如果債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人繼續(xù)履行合同對自己沒有任何利益的，債務(wù)人的'行為就構(gòu)成根本違約。
(四)瑕疵履行
瑕疵履行是指債務(wù)人的履行行為中，履行的質(zhì)量、地點(diǎn)、方式、數(shù)量等有瑕疵或者給債權(quán)人造成相關(guān)損害。分為不適當(dāng)履行和加害履行。瑕疵履行的根本違約判斷標(biāo)準(zhǔn)，各國立法及《公約》無明確規(guī)定，臺灣學(xué)者史尚寬等人認(rèn)為可以類推適用遲延履行及履行不能的根本違約判斷準(zhǔn)則:“瑕疵履行能夠補(bǔ)正的，給予債務(wù)人一定的寬限期予以補(bǔ)正，寬限期屆滿仍沒有補(bǔ)正，構(gòu)成根本違約?！钡珜τ诩雍o付，即雖然履行了合同義務(wù)，但在義務(wù)之外給對方造成損害的行為?！凹雍o付一經(jīng)發(fā)生，不僅使債權(quán)人合同目的不能實現(xiàn)，而且對債權(quán)人及第三人人身、財產(chǎn)造成損害，當(dāng)然構(gòu)成根本違約，債權(quán)人有權(quán)解除合同。”
三、根本違約的補(bǔ)救方法-宣告合同無效
《公約》規(guī)定違反合同的的補(bǔ)救方法:賣方違約的補(bǔ)救方法為，要求賣方實際履行、減少價金、宣告合同無效、損害賠償。對于買方違約的補(bǔ)救方法，要求買方實際履行、損害賠償、宣告合同無效。僅僅對于根本違約，可以采取或同時采取不同的救濟(jì)措施?！豆s》規(guī)定，當(dāng)一方當(dāng)事人構(gòu)成根本違約，另一方當(dāng)事人享有宣告合同無效的權(quán)利，也可以要求對方提交替代物，其他補(bǔ)救措施作為一方違約時對另一方當(dāng)事人可加以利用的補(bǔ)救措施，但此時的違約不要求根本違約。由于《公約》的根本違約制度的制定是為了保障受害方的合同解除權(quán)，在此只介紹根本違約的引起最廣泛爭議救濟(jì)手段宣告合同無效。
根據(jù)《公約》的規(guī)定，當(dāng)一方不履行合同或《公約》規(guī)定的義務(wù)構(gòu)成根本違反合同時，受害方可以宣告合同無效，宣告合同無效解除了雙方當(dāng)事人根據(jù)合同約定承擔(dān)的義務(wù)，但任何應(yīng)負(fù)責(zé)的損害賠償還要繼續(xù)。宣告合同無效作為一種補(bǔ)救方法的最后手段，在另一方當(dāng)事人繼續(xù)執(zhí)行合同的期望基本破滅時適用。作為最后的救濟(jì)手段，宣告合同無效的權(quán)利在《公約》中受到限制。
四、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中的根本違約制度對我國合同法的借鑒意義
通說認(rèn)為我國《合同法》第94條對根本違約制度作了規(guī)定，其內(nèi)容為:有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的;(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形。
雖然《合同法》相較于之前的法律，在根本違約的規(guī)定上有所發(fā)展，但通過將《合同法》與《公約》進(jìn)行比較，可以發(fā)現(xiàn)雖然我國《合同法》吸收了《公約》有關(guān)根本違約的規(guī)定，但仍存在明顯不足:
(一)沒有明確規(guī)定根本違約的概念
《合同法》只是將根本違約的精神體現(xiàn)在第94條第4款關(guān)于“遲延履行”與“其他違約行為”的規(guī)定中，并沒有像《公約》那樣明確根本違約的定義。筆者認(rèn)為這種做法不適于當(dāng)事人理解根本違約的涵義，不利于根本違約制度在實踐中的應(yīng)用，且由于根本制度自身的模糊性，使得第94條第5款“其他情形”形同虛設(shè)，沒有實用價值，造成司法浪費(fèi)。我國《合同法》應(yīng)該接受《公約》對根本違約作出明確定義，一方面有利于當(dāng)事人理解根本違約制度，另一方面限定“其他情形”的范圍，避免司法資源浪費(fèi)。
1.我國《合同法》應(yīng)該明確“預(yù)知”的具體時間
《公約》對于“預(yù)知”的具體時間沒有具體規(guī)定，是由于各國的國情和法律制度不一，《公約》為了在全世界范圍內(nèi)得到廣泛運(yùn)用，只能做原則性規(guī)定，但我國國內(nèi)立法只需要符合我國國情，使其在我國范圍內(nèi)得到明確適用。筆者認(rèn)為應(yīng)該將我國的根本違約的預(yù)知時間規(guī)定為違約行為發(fā)生時，而不是引起廣泛爭議的合同訂立時。因為我國完善的市場信用體系還未完全建立，將違約方的預(yù)知時間推遲到違約發(fā)生時，有利于合同雙方充分注意自己的合同義務(wù)，增加違約方減少違約損失的可能性，更有利于合同雙方誠實守信的履行自己的合同。
2.我國《合同法》沒有采用主觀標(biāo)準(zhǔn)來確定根本違約
我國沒有采納《公約》中根本違約構(gòu)成要件中的主管標(biāo)準(zhǔn)可預(yù)見性，我認(rèn)為這樣做其實加重了違約方的責(zé)任，即不論違約方能否預(yù)知都要承擔(dān)責(zé)任，顯然有悖交易公平原則，且僅僅以“不能實現(xiàn)合同目的”判斷根本違約，顯得過于籠統(tǒng)，我國法律對于“不能實現(xiàn)合同目的”未做明確規(guī)定，且實踐中情況復(fù)雜多樣，我國又不承認(rèn)判例法，該制度就想許多學(xué)者所說的那樣“最終是一個法官解釋合同并依其裁量權(quán)加以判斷的事項”，可操縱性與法律權(quán)威性都不強(qiáng)。
3.應(yīng)借鑒《公約》對嚴(yán)重性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
對于嚴(yán)重性的認(rèn)定，《公約》分別從違約方、受損方的角度出發(fā)加以確定，將實質(zhì)性損害與損害的可預(yù)知性的舉證責(zé)任分離，分別由受損方和違約方承擔(dān)，這樣既保障了受損方要求宣告合同無效解除合同的權(quán)利，又從違約方的角度限制解除合同權(quán)利的使用，有利于維護(hù)交易雙方的利益，使得根本違約制度發(fā)揮應(yīng)有的作用，但又沒有過多的偏袒受損方使其輕易的行使合同解除權(quán)，避免違約方承受過多負(fù)擔(dān)。
五、結(jié)語
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》是調(diào)整和規(guī)范國際貨物買賣合同關(guān)系的國際公約，在世界范圍內(nèi)獲得廣泛應(yīng)用。根本違約制度作為《公約》內(nèi)最大的閃光點(diǎn)，是國際貨物買賣中一個重要的制度，其重要性和對世界各國的影響不言而喻。所以為了順應(yīng)國際經(jīng)濟(jì)全球化和法律全球化的發(fā)展趨勢，在國際貨物貿(mào)易中維護(hù)自己的權(quán)利，應(yīng)該對《公約》中的根本違約制度進(jìn)行充分研究。
合同違約的論文篇六
您好，我與原單位于8月1日簽訂了一份為期一年的勞動合同，現(xiàn)勞動合同已經(jīng)到期，單位也沒有提及續(xù)簽的事。現(xiàn)在我想離開原單位，可單位不給辦理手續(xù)，說沒有提前30天寫辭職報告。我在網(wǎng)上查閱了一些資料，都是說，勞動合同到期，沒有續(xù)簽，就是勞動合同終止了，不需要提前寫申請。請問我該怎么辦？謝謝！！
[勞動合同到期離職是否違約？]
合同違約的論文篇七
適用問題
《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》(unitednationsconventiononcontractsfortheinternatonalsaleofgoods，cisg)是在國際貨物買賣合同制度中具有里程碑意義的國際公約，是國際商事領(lǐng)域最成功的公約。cisg是由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會主持制定的，于1980年通過，于1988年生效。公約內(nèi)容分為4部分，101條，主要包括以下四個方面:公約的基本原則;適用范圍;合同的訂立以及買方和賣方的權(quán)利義務(wù)。這里我們主要討論公約的適用以及買賣雙方的權(quán)利義務(wù)。
一、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的適用
cisg第1條第1款規(guī)定:“本公約適用于營業(yè)地在不同國家當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同:(a)如果這些國家是締約國;或(b)如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律?！?/p>
也即我們可以將公約的適用分為兩種情況:
(一)cisg在締約國的適用
根據(jù)a項規(guī)定，營業(yè)地分處與不同締約國的當(dāng)事人之間訂立的銷售合同適用該公約?！盃I業(yè)地”應(yīng)該是指固定的，永久性的，獨(dú)立進(jìn)行營業(yè)的場所。如果西班牙廠商入駐上海某飯店半年，由于上海只是其臨時居所，并不是進(jìn)行商業(yè)活動的中心，因此不能算是營業(yè)地。并且如果當(dāng)事人營業(yè)地位于不同國家的事實，在合同或者訂立合同時看不出的話，應(yīng)當(dāng)不予考慮。
比如一家南京的貿(mào)易公司，與一家美國公司在南京設(shè)立的獨(dú)資公司簽訂了一份從美國進(jìn)口設(shè)備的合同，由于營業(yè)地均在南京，所以不受公約管轄，而是由中國法管轄。也就是說，cisg不考慮當(dāng)事人的國籍，合同項下貨物的運(yùn)輸是否跨越國境，也不考慮要約，承諾是在什么地方發(fā)出以及是否跨越了國境，僅將“營業(yè)地”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。是否為“國際”最核心的判斷標(biāo)準(zhǔn)就是營業(yè)地是否位于不同的國家。
(二)cisg在非締約國的適用
根據(jù)b項規(guī)定，非締約國要適用cisg必須滿足兩個條件:1.國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某國家的法律;2.由國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用的國家必須是cisg締約國。
舉例來說，如果甲乙兩國均是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的非締約國，而丙是締約國，甲國賣方與乙國買方在丙國簽訂合同。之后由于在履行合同中雙方發(fā)生爭議，甲在本國起訴乙。根據(jù)甲國的國際私法規(guī)則，合同爭議應(yīng)當(dāng)依照合同訂立地法律解決也即應(yīng)適用丙國法律。而丙國既有其本國的國內(nèi)法，同時又是cisg締約國，在這種情況下，根據(jù)公約規(guī)定，甲乙之間的爭議不是適用丙國的國內(nèi)法，而應(yīng)該適用丙國所參加的公約。當(dāng)然，合同的訂立是雙方當(dāng)事人合意選擇的結(jié)果，如果當(dāng)事人在合同中明確排除公約的適用，就不能適用公約。
原本b項設(shè)立的目的在于擴(kuò)大公約的適用范圍，使非締約國的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同也可能基于國際私法規(guī)則的.指引適用公約，但是同時它又增加了公約適用的不確定，因為它將公約的適用訴諸國際私法規(guī)則，這樣一來就很有可能出現(xiàn)不同國家法律的沖突。所以，公約允許締約國可以就此問題聲明保留。包括我國在內(nèi)的八個國家對此項進(jìn)行了保留。
值得注意的是，倘若國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用的國家對公約進(jìn)行了保留，該保留對于其他國家是沒有約束力的。
二、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》關(guān)于貨物的規(guī)定
(一)cisg采用排除法列舉了不適用公約的六大類貨物買賣:1.購買供私人，家庭使用的貨物買賣;2.以拍賣方式進(jìn)行的買賣;3.根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的買賣;4.股票，債券，投資證券，流通票據(jù)和貨幣買賣;5.船舶或飛機(jī)的的買賣;6.電力的買賣。
其中第一類是出于特殊購買目的，當(dāng)然也有例外，如果賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何途徑使用，那么該類貨物也應(yīng)當(dāng)適用公約;第二第三類是屬于特殊交易方式;第四第五第六類則是屬于特殊商品的買賣。
值得注意的是，對于第一類貨物，向消費(fèi)者出售貨物的交易性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是在合同訂立時確定。也就是說買方在訂立合同時的意圖非常重要，而貨物的真正用途難以考慮，如果賣方在訂立合同時知道買方的購買目的是為了個人或家庭使用，則不能用公約管轄，反之，賣方不知道而且也沒有理由知道的，則由公約管轄。
在發(fā)生爭議時，買方需要證明的是貨物是為個人，家庭使用;而賣方則需證明并不知道買方的這種購買目的，并且雙方只能提供在合同訂立前或訂立時的證據(jù)。如果雙方都無法舉證時，責(zé)任由賣方承擔(dān)。
(二)加工，勞務(wù)合同不適用公約。1.供應(yīng)尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同應(yīng)當(dāng)視為銷售合同，除非訂購貨物的當(dāng)事人保證這種制造或生產(chǎn)所需的大部分重要材料;2.公約不適用供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其他服務(wù)的合同。對于第二點(diǎn)，如果是既供應(yīng)貨物又供應(yīng)勞務(wù)的合同應(yīng)當(dāng)適用公約，但是要符合以下兩點(diǎn):其一，提供勞務(wù)的義務(wù)不得占合同義務(wù)的絕大部分;其二，供應(yīng)貨物以及提供勞務(wù)的義務(wù)必須規(guī)定于同一個合同內(nèi)，且兩者之間要緊密相連。
三、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》適用的任意性及強(qiáng)制性
公約的任意性，主要是針對當(dāng)事人。雙方當(dāng)事人在訂約時可以自行決定合同適用公約或不適用公約，或者合同的某一部分或者某幾部分適用公約，而且可以對公約的任何條款進(jìn)行變更、修改或重新擬定。但是，如果當(dāng)事人沒有全部或部分排除，也沒有做出相反的約定，公約對于當(dāng)事人未予規(guī)定的事項將其補(bǔ)充或解釋上的強(qiáng)制性作用。
公約的締約國除去保留條款外，公約對其具有強(qiáng)制性，也就是說締約國法院或仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照公約的原則和規(guī)定進(jìn)行裁判，不能以本國或其他法律取代公約的適用。另外，公約在實體上管轄的僅是合同的訂立以及買賣雙方因合同而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。
四、買賣雙方的權(quán)利義務(wù)
(一)賣方義務(wù)
國際貨物銷售合同中，賣方負(fù)有交付貨物、交付單據(jù)、品質(zhì)擔(dān)保以及權(quán)利擔(dān)保的義務(wù)。根據(jù)公約規(guī)定，賣方必須按照合同規(guī)定的時間、地點(diǎn)和方式完成交付貨物的義務(wù)，并且交付的貨物應(yīng)當(dāng)是在品質(zhì)和權(quán)利上都沒有瑕疵的。賣方對于貨物的品質(zhì)擔(dān)保中，除非當(dāng)事人另有協(xié)定，貨物應(yīng)當(dāng)適用于同一規(guī)格貨物通常使用之目的。而判斷貨物是否符合通常使用目的，在合同沒有明確規(guī)定的情況下，通常應(yīng)該以賣方營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)來判定。因為期待賣方了解買方銷售地的標(biāo)準(zhǔn)是不盡合理的，除非買方在訂立合同時提出了其特殊的要求。
而賣方對于貨物的權(quán)力擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)包括對貨物所有權(quán)的擔(dān)保以及知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的擔(dān)保。所有權(quán)的擔(dān)保是指賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利的或者要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或者要求下收取貨物。要注意的是這里不僅要求買方知道第三人對貨物存在主張而且強(qiáng)調(diào)的是同意。
賣方對貨物的知識產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保是指賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或者其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物。但這種知識產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保是有限制的:1.時間限制:以買方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權(quán)利或要求為限;2.地域限制:如果當(dāng)事人在訂立合同時預(yù)期貨物將在某一國境內(nèi)轉(zhuǎn)售或作其他使用，那么根據(jù)貨物將在其境內(nèi)轉(zhuǎn)售或做其他使用的國家的法律，在任何其他情況下，則都根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律;3.主觀限制:如果買方在訂立合同時已知或不可能不知該項權(quán)利或要求，或者此項權(quán)利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格。
(二)買方義務(wù)
買方具有支付貨款以及接受貨物的義務(wù)。其中買方的付款不需賣方的催告，只要按照合同或公約的規(guī)定日期付款，如果買方不按時付款，應(yīng)當(dāng)負(fù)延遲付款的責(zé)任。而對于接收貨物這一條，在正常情況下，買方應(yīng)當(dāng)按照約定的時間地點(diǎn)提取貨物;如果賣方有違約情況存在時，也應(yīng)當(dāng)先接收再索賠。要注意的是買方接收貨物并不等于接受貨物，買方接收貨物后并不意味著將真正擁有該貨物，因為如果貨物嚴(yán)重不符的話，買方可以行使解除合同的救濟(jì)手段，因而只是暫時保存貨物。一般來說，兩種情況可以拒收貨物:超出期限交貨和數(shù)量超過合同約定。但如果賣方未構(gòu)成違約，買方應(yīng)當(dāng)收取貨物，即使有權(quán)拒收，仍然需要收取貨物，履行保全貨物的義務(wù)。
(三)國際貨物買賣合同中的違約與救濟(jì)
違約可分為根本違約和預(yù)期違約制度，當(dāng)一方當(dāng)事人違約時，另一方當(dāng)事人有權(quán)要求違約補(bǔ)救措施。主要包括實際履行、解除合同以及損害賠償。實際履行是指一方當(dāng)事人違反合同約定時，另一方有權(quán)依據(jù)合同的約定要求其繼續(xù)履行。
解除合同即“宣告合同無效”，是違約救濟(jì)方式中最嚴(yán)厲的一種。解除合同要滿足以下兩個要件:1.實質(zhì)要件:對方當(dāng)事人根本違約;2.形式要件:向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出通知。不過有一點(diǎn)要注意，宣告合同無效并不影響損害賠償。損害賠償是一項非常重要的違約救濟(jì)方式，它既可以單獨(dú)使用，又可以與其他救濟(jì)手段并列使用。損失的賠償額應(yīng)當(dāng)?shù)扔趽p失額，包括利潤損失。而損失額的范圍如何計算，各個國家均有不同。《法國民法典》是指現(xiàn)實損害加上可獲得的利益，《德國民法典》是指實際損失加上所失利益，而英國則是期待利益損失加上信賴?yán)鎿p失。公約中的損害賠償僅指金錢賠償，這與的過法中的“恢復(fù)原狀”有所區(qū)別。損害賠償應(yīng)當(dāng)是全部賠償，即“恢復(fù)到正常履行時的地位”;并且賠償應(yīng)當(dāng)以實際損失為基礎(chǔ)，不能從違約中獲利;另外很重要的一點(diǎn)就是當(dāng)事人約定優(yōu)先，合同是當(dāng)事人雙方達(dá)成的合意，因此當(dāng)事人意愿應(yīng)當(dāng)優(yōu)先。當(dāng)然，損害賠償也不例外有其限制，它受可預(yù)見性規(guī)則以及減損義務(wù)的限制?？深A(yù)見性規(guī)則是指在損害賠償?shù)姆秶坏贸^訂立合同時違約方已經(jīng)預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違約而造成的損失，這里應(yīng)當(dāng)注意時間節(jié)點(diǎn)僅指在訂立合同時;減損義務(wù)在我國《民法》上也有體現(xiàn)，是指一方違約造成損失后，另一方應(yīng)當(dāng)及時采取合理措施防止損失繼續(xù)擴(kuò)大，否則就應(yīng)對所擴(kuò)大部分的損失負(fù)賠償責(zé)任。
合同違約的論文篇八
本公約不優(yōu)于業(yè)已締結(jié)或可能締結(jié)并載有與屬于本公約范圍內(nèi)事項有關(guān)的條款的任何國際協(xié)定，但以雙方當(dāng)事人的營業(yè)地均在這種協(xié)定的締約國內(nèi)為限。
第九十一條
(1)本公約在聯(lián)合國國際貨物銷售合同會議閉幕會議上開放簽字，并在紐約聯(lián)合國總部繼續(xù)開放簽字，直至1981年9月30日為止。
(2)本公約須經(jīng)簽字國批準(zhǔn)、接受或核準(zhǔn)。
(3)本公約從開放簽字之日起開放給所有非簽字國加入。
(4)批準(zhǔn)書、接受書、核準(zhǔn)書和加入書應(yīng)送交聯(lián)合國秘書長存放。
第九十二條
(1)締約國可在簽字、批準(zhǔn)、接受、核準(zhǔn)或加入時聲明它不受本公約第二部分的約束或不受本公約第三部分的約束。
(2)按照上一款規(guī)定就本公約第二部分或第三部分做出聲明的締約國，在該聲明適用的部分所規(guī)定事項上，不得視為本公約第一條第(1)款范圍內(nèi)的締約國。
第九十三條
(1)如果締約國具有兩個或兩個以上的領(lǐng)土單位，而依照該國憲法規(guī)定，各領(lǐng)土單位對本公約所規(guī)定的事項適用不同的法律制度，則該國得在簽字、批準(zhǔn)、接受、核準(zhǔn)或加入時聲明本公約適用于該國全部領(lǐng)土單位或僅適用于其中的一個或數(shù)個領(lǐng)土單位，并且可以隨時提出另一聲明來修改其所做的聲明。
(2)此種聲明應(yīng)通知保管人，并且明確地說明適用本公約的領(lǐng)土單位。
(3)如果根據(jù)按本條做出的聲明，本公約適用于締約國的一個或數(shù)個但不是全部領(lǐng)土單位，而且一方當(dāng)事人的營業(yè)地位于該締約國內(nèi)，則為本公約的目的，該營業(yè)地除非位于本公約適用的領(lǐng)土單位內(nèi)，否則視為不在締約國內(nèi)。
(4)如果締約國沒有按照本條第(1)款做出聲明，則本公約適用于該國所有領(lǐng)土單位。
第九十四條
(1)對屬于本公約范圍的事項具有相同或非常近似的法律規(guī)則的兩個或兩個以上的締約國，可隨時聲明本公約不適用于營業(yè)地在這些締約國內(nèi)的當(dāng)事人之間的銷售合同，也不適用于這些合同的訂立。此種聲明可聯(lián)合做出，也可以相互單方面聲明的方式做出。
(2)對屬于本公約范圍的事項具有與一個或一個以上非締約國相同或非常近似的法律規(guī)則的締約國，可隨時聲明本公約不適用于營業(yè)地在這些非締約國內(nèi)的當(dāng)事人之間的銷售合同，也不適用于這些合同的訂立。
(3)作為根據(jù)上一款所做聲明對象的國家如果后來成為締約國，這項聲明從本公約對該新締約國生效之日起，具有根據(jù)第(1)款所做聲明的效力，但以該新締約國加入這項聲明，或做出相互單方面聲明為限。
第九十五條
任何國家在交存其批準(zhǔn)書、接受書、核準(zhǔn)書或加入書時，可聲明它不受本公約第一條第(1)款(b)項的約束。
第九十六條
本國法律規(guī)定銷售合同必須以書面訂立或書面證明的締約國，可以隨時按照第十二條的規(guī)定，聲明本公約第十一條、第二十九條或第二部分準(zhǔn)許銷售合同或其更改或根據(jù)協(xié)議終止，或者任何發(fā)價、接受或其他意旨表示得以書面以外任何形式做出的任何規(guī)定不適用，如果任何一方當(dāng)事人的營業(yè)地是在該締約國內(nèi)。
第九十七條
(1)根據(jù)本公約規(guī)定在簽字時做出的聲明，須在批準(zhǔn)、接受或核準(zhǔn)時加以確認(rèn)。
(2)聲明和聲明的確認(rèn)，應(yīng)以書面提出，并應(yīng)正式通知保管人。
(3)聲明在本公約對有關(guān)國家開始生效時同時生效。但是，保管人于此種生效后收到正式通知的聲明，應(yīng)于保管人收到聲明之日起六個月后的第一個月第一天生效。根據(jù)第九十四條規(guī)定做出的相互單方面聲明，應(yīng)于保管人收到最后一份聲明之日起六個月后的第一個月第一天生效。
(4)根據(jù)本公約規(guī)定做出聲明的任何國家可以隨時用書面正式通知保管人撤回該項聲明。此種撤回于保管人收到通知之日起六個月后的第一個月第一天生效。
(5)撤回根據(jù)第九十四條做出的聲明，自撤回生效之日起，就會使另一個國家根據(jù)該條所做的任何相互聲明失效。
第九十八條
除本公約明文許可的保留外，不得作任何保留。
第九十九條
(1)在本條第(6)款規(guī)定的條件下，本公約在第十件批準(zhǔn)書、接受書、核準(zhǔn)書或加入書、包括載有根據(jù)第九十二條規(guī)定做出的聲明的文書交存之日起12個月后第一個月的第一天生效。
(2)在本條第(6)款規(guī)定的條件下，對于在第十件批準(zhǔn)書、接受書、核準(zhǔn)書或加入書交存后才批準(zhǔn)、接受、核準(zhǔn)或加入本公約的國家，本公約在該國交存其批準(zhǔn)書、接受書、核準(zhǔn)書或加入本公約的國家，本公約在該國交存其批準(zhǔn)書、接受書、核準(zhǔn)書或加入書之日起12個月后的第一個月第一天對該國生效，但不適用的部分除外。
(3)批準(zhǔn)、接受、核準(zhǔn)或加入本公約的國家，如果是1964年7月1日在海牙簽訂的《關(guān)于國際貨物銷售合同的訂立統(tǒng)一法公約》(《1964年海牙訂立合同公約》)和1964年7月1日在海牙簽訂的《關(guān)于國際貨物銷售統(tǒng)一法的公約》(《1964年海牙貨物銷售公約》)中一項或兩項公約的締約國，應(yīng)按情況同時通知荷蘭政府聲明退出《1964年海牙貨物銷售公約》或《1964年海牙訂立合同公約》或退出該兩公約。
(4)凡為《1964年海牙貨物銷售公約》締約國并批準(zhǔn)、接受、核準(zhǔn)或加入本公約和根據(jù)第九十二條規(guī)定聲明或業(yè)已聲明不受本公約第二部分約束的國家，應(yīng)于批準(zhǔn)、接受、核準(zhǔn)或加入時通知荷蘭政府聲明退出《1964年海牙貨物銷售公約》。
(5)凡為《1964年海牙訂立合同公約》締約國并批準(zhǔn)、接受、核準(zhǔn)或加入本公約和根據(jù)第九十二條規(guī)定聲明或業(yè)已聲明不受本公約第三部分約束的國家，應(yīng)于批準(zhǔn)、接受、核準(zhǔn)或加入時通知荷蘭政府聲明退出《1964年海牙訂立合同公約》。
(6)為本條的目的，《1964年海牙訂立合同公約》或《1964年海牙貨物銷售公約》的締約國的批準(zhǔn)、接受、核準(zhǔn)或加入本公約，應(yīng)在這些國家按照規(guī)定退出該兩公約生效后方始生效。本公約保管人應(yīng)與1964年兩公約的保管人荷蘭政府進(jìn)行協(xié)商，以確保在這方面進(jìn)行必要的協(xié)調(diào)。
第一百條
(1)本公約適用于合同的訂立，只要訂立該合同的建議是在本公約對第一條第(1)款(a)項所指締約國或第一條第(1)款(b)項所指締約國生效之日或其后作出的。
(2)本公約只適用于在它對第一條第(1)款(a)項所指締約國或第一條第(1)款(b)項所指締約國生效之日或其后訂立的合同。
第一百零一條
(1)締約國可以用書面正式通知保管人聲明退出本公約，或本公約第二部分或第三部分。
(2)退出于保管人收到通知十二個月后的第一個月第一天起生效。凡通知內(nèi)訂明一段退出生效的更長時間，則退出于保管人收到通知后該段更長時間期滿時起生效。
1984年4月11日訂于維也納，正本一份，其阿拉伯文本、中文本、英文本、法文本、俄文本和西班牙文本都具有同等效力。
下列全權(quán)代表，經(jīng)各自政府正式授權(quán)，在本公約上簽字，以資證明。
合同違約的論文篇九
違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢，違約金的標(biāo)準(zhǔn)是金錢，但當(dāng)事人也可以約定違約金的標(biāo)的物為金錢以外的其他財產(chǎn)。違約金具有擔(dān)保債務(wù)履行的功效，又具有懲罰違約人和補(bǔ)償無過錯一方當(dāng)事人所受損失的效果，因此有的國家將其作為合同擔(dān)保的措施之一，有的國家將其作為違反合同的責(zé)任承擔(dān)方式。
法律咨詢：違約金的計算方法是什么?
律師解答：如果合同雙方對違約金有約定，按照合同約定處理。合同法規(guī)定當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
如果合同雙方在合同中沒有約定違約金的，違約金一般等于違約所造成的實際經(jīng)濟(jì)損失。
經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
相關(guān)法律知識：
違約金是指一方當(dāng)事人由于過錯不履行或不完全履行合同，應(yīng)當(dāng)依照合同的約定或由法律的規(guī)定，支付給另一方一定數(shù)量的貨幣。
賠償金是指合同當(dāng)事人一方違反合同約定，而給對方造成損失的，應(yīng)給予一定數(shù)量貨幣進(jìn)行賠償。
區(qū)別：不管合同當(dāng)事人一方違反合同約定是否給另一方造成損失，只要雙方在合同中約定了違約金條款，違約方就必須給付另一方違約金;給付賠償金的前提必須是一方違反合同約定，給另一方造成了實際損失。同時，如果違約方給另一方造成的損失超過違約金的，則還應(yīng)給付賠償金，補(bǔ)償違約金之不足。
就如版《內(nèi)銷商品房預(yù)售合同》第十一條所稱的“乙方的實際經(jīng)濟(jì)損失超過中方支付的違約金時，實際經(jīng)濟(jì)損失與違約金等額部分，由甲方據(jù)實賠償”。一般來說，違約金的數(shù)額應(yīng)當(dāng)在房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同中約定。如未作約定，則依照《房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓辦法》：
(2)因購房人的過錯，末在約定的時間內(nèi)支付轉(zhuǎn)讓價款的，購房人向房地產(chǎn)預(yù)(出)售人支付的違約金為逾期支付的轉(zhuǎn)讓價款按照中國人民銀行公布的同期存款利率計算所得利息的兩倍。
合同違約的論文篇十
乙方：_______________(需方)有限公司
___年___月___日，乙方向甲方訂購減速機(jī)_____一臺，總價款_____元，___年___月___日前交貨(30天交貨)，雙方簽定了書面合同。
___年___月___日甲方應(yīng)按時發(fā)貨時。___年___月___日甲方未將減速機(jī)發(fā)出，直接影響甲方經(jīng)濟(jì)損失5萬元整，間接經(jīng)濟(jì)損失50萬。
鑒于乙方態(tài)度誠懇，經(jīng)甲方董事決定，乙方最遲為___年___月___日前發(fā)貨。不能按時發(fā)貨，即為甲方違約，一切損失由甲方承擔(dān)。
_____________有限公司
___年___月___日
合同違約的論文篇十一
甲方：
乙方：
本著誠信、公平、互惠的'原則，經(jīng)雙方友好協(xié)商，特簽訂此協(xié)議。
第一條雙方同意貨款結(jié)算方式為月清30天，當(dāng)月日至次月日前拿的貨款于下月號前付清所有貨款。
第二條甲方需配合乙方傳出對賬單在3日內(nèi)簽字蓋章回傳，如方未及時確認(rèn)回傳乙方對賬單視為默認(rèn)。
第三條甲方為放賬客戶時，必須于每月10號之前到賬。第四條如乙方供貨有質(zhì)量問題,乙方應(yīng)及時更換良品換回不良產(chǎn)品,______方有權(quán)扣壓或扣除乙方貨款。
第五條違約責(zé)任：甲方未按本協(xié)議相關(guān)條款支付款項時，乙方有權(quán)停止供貨，并保留對已發(fā)貨未收款產(chǎn)品的所有權(quán)，直至結(jié)清所有貨款為止。
第六條如甲方公司倒閉或其它因素?zé)o法償還其貨款，其簽署法人或簽署人承擔(dān)著繼續(xù)償還貨款，直至貨款償還完為止。
第七條解決協(xié)議糾紛方式：雙方協(xié)商解決或協(xié)商不成,由乙方所在地法院訴訟解決。
第八條其他事項按雙方的銷售合同或類似合同的訂單執(zhí)行。
第九條本協(xié)議自雙方簽字之日起生效。
第十條本協(xié)議一式兩份，甲乙雙方各執(zhí)一份，雙方簽字蓋章后生效(傳真協(xié)議有效)。
甲方(公章)：_________代表人(簽名)_________
乙方(公章)：_________代表人(簽名)_________
__________年____月____日
合同違約的論文篇十二
法律沒有具體規(guī)定合同違約金的上限，但是合同法規(guī)定，違約金最高一般不超過30%。合同的實際履行中，需要賠付的違約金超過了實際損失的30%，當(dāng)事人可以向仲裁部門申請仲裁或者人民法院起訴請求減少違約金。
違約金過高的標(biāo)準(zhǔn)，為守約方的實際損失，損失包括直接損失和利益損失，主要體現(xiàn)了違約金的補(bǔ)償性。
以調(diào)整到實際損失的百分之一百三十為原則，主要體現(xiàn)了違約金的懲罰性。
法律依據(jù)：
《合同法》第一百一十四條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
工程簽合同怎么簽受法律保護(hù)
合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。當(dāng)事人約定行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。這樣簽訂的合同才有法律效力。
根據(jù)《中華人民共和國民法典》第四百七十條：【合同主要條款與示范文本】合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括下列條款：
(一)當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所;
(二)標(biāo)的;
(三)數(shù)量;
(四)質(zhì)量;
(五)價款或者報酬;
(六)履行期限、地點(diǎn)和方式;
(七)違約責(zé)任;
(八)解決爭議的方法。
合同違約的論文篇十三
乙方(買受人)：_______________業(yè)主
鑒于：
1、________年________月________日，甲、乙雙方共同簽訂了《________市商品房預(yù)售合同》(合同編號：_______________)，乙方購買________小區(qū)住宅樓(________)，乙方已向甲方支付購房款人民幣________元。
2、甲方應(yīng)于________年________月________日前向乙方交付商品房。
3、松華園小區(qū)住宅樓工程逾期竣工，甲方未能按合同約定期限向乙方交付商品房。
4、乙方已收到甲方的《入住通知書》，甲方自________年________月________日日起辦理入住手續(xù)，乙方同意甲方的逾期交房違約金截止至________年________月________日。
5、乙方已于________年________月________日辦理了入住手續(xù)，接收了商品房。
6、自________年________月________日起至________年________月________日止，甲方逾期交房________日，對照《________市商品房預(yù)售合同》第十三條之約定，甲方按日計算向乙方支付全部已付款萬分之四的違約金，甲方應(yīng)向乙方支付逾期違約金人民幣________元。
甲乙雙方經(jīng)協(xié)商，達(dá)成以下協(xié)議共同執(zhí)行
一、甲方向乙方支付逾期交房違約金人民幣________元，于________年________月________日前以現(xiàn)金方式一次付清。
二、乙方收到甲方支付的違約金給甲方開具收據(jù)。
三、乙方收到甲方支付違約金，視同甲方已履行違約賠償責(zé)任，乙方不得再向甲方提出金錢給付主張或要求。
四、本協(xié)議自雙方簽字蓋章之日起生效。
五、本協(xié)議一式三份，甲方持兩份，乙方持一份，具有同等法律效力。
甲方：____________乙方：____________
________年________月________日
合同違約的論文篇十四
違約合同的處理方式要看對方的違約程度。如果一方違約致使合同目的不能實現(xiàn)即根本違約時，另一方當(dāng)事人可以行使解除權(quán)解除合同；如果一方違約沒有達(dá)到根本違約的程度，另一方當(dāng)事人可以追究違約方當(dāng)事人的違約責(zé)任。
《中華人民共和國民法典》
第五百七十七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
第五百八十二條 履行不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇請求對方承擔(dān)修理、重作、更換、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。
第五百八十五條 當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
合同違約的論文篇十五
供貨單位：______________________有限公司，以下簡稱乙方。
經(jīng)甲乙雙方充分協(xié)商，在公平、公正的基礎(chǔ)上特訂立本合同，以便共同遵守。
第一條棉粕的數(shù)量和價格。
1.棉粕的數(shù)量：___________(單位：噸)。
2.產(chǎn)品的價格：__________元/噸。
第二條產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。
參照國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。
第三條雙方的交貨時間，交貨方式，貨款結(jié)算方式及貨款結(jié)算時間。
1.約定交貨時間為：_________年_____月____日-1_____月____日。
2.約定交貨方式為：購貨單位到供貨單位提貨。
3.貨款結(jié)算方式為：貨到付款。
第四條驗收方法。
1.按照國家制定的豆粕檢測標(biāo)準(zhǔn)，對第二條中甲乙雙方所約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢測，如有一方產(chǎn)生異議，可提交相關(guān)檢測部門進(jìn)行檢測。
2.甲方因使用、保管不善等造成產(chǎn)品質(zhì)量下降的，不得提出異議。
3.甲方若提出異議，乙方在接到甲方異議后，應(yīng)在7天內(nèi)負(fù)責(zé)處理，否則，即視為默認(rèn)甲方提出的異議和處理意見。(甲方提出的書面異議中，應(yīng)說明合同號、運(yùn)單號、車或船號、發(fā)貨和到貨日期;說明不符合規(guī)定的數(shù)量、檢驗方法、檢驗情況和檢驗證明;提出不符合規(guī)定的產(chǎn)品的處理意見，以及當(dāng)事人雙方商定的必須說明的事項。)
第五條乙方的違約責(zé)任。
1.乙方不能交貨的，應(yīng)向甲方償付不能交貨部分貨款的_2_%的違約金。
2.乙方所交產(chǎn)品質(zhì)量不符合規(guī)定的，如果甲方同意利用，應(yīng)當(dāng)按質(zhì)論價;如果甲方不能利用的，應(yīng)根據(jù)產(chǎn)品的具體情況，由乙方承擔(dān)責(zé)任。
3.乙方逾期交貨的，應(yīng)按規(guī)定，按逾期交貨部分貨款計算，向甲方賠償。
第五條甲方的違約責(zé)任。
1.甲方中途退貨，應(yīng)向乙方償付退貨部分貨款_2_%的違約金。
2.甲方逾期付款的，應(yīng)按規(guī)定向乙方償付逾期付款的違約金。
3.甲方違反合同規(guī)定拒絕接貨的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此造成的損失和運(yùn)輸部門的罰款。
第六條其它_______。
本合同如發(fā)生糾紛，當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)及時協(xié)商解決，協(xié)商不成時，任何一方均可請業(yè)務(wù)主管機(jī)關(guān)調(diào)解或者向仲裁委員會申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。本合同自簽約起生效，合同執(zhí)行期內(nèi)，甲乙雙方均不得隨意變更或解除合同。合同如有未盡事宜，須經(jīng)雙方共同協(xié)商，作出補(bǔ)充規(guī)定，補(bǔ)充規(guī)定與合同具有同等效力。本合同正本一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份。
購貨單位(甲方)：____(公章)供貨單位(乙方)：___(公章)。
法定代表人：_______法定代表人：______。
__________年____月_____日。
合同違約的論文篇十六
答：房屋租賃合同已經(jīng)簽訂，生效，你可以要求解除合同，但需要承擔(dān)違約責(zé)任。
已經(jīng)繳納的租金、押金等可以要求退還，但你需要按照合同約定支付給對方違約金。
至于中介費(fèi)，居間服務(wù)已經(jīng)完成，你自己的原因不想繼續(xù)承租的，中介費(fèi)一般不退。
合同自雙方簽訂之日起生效，和起租日沒有關(guān)系，無論是否到起租日，也無論是否入住，你在合同生效后因為個人原因解除合同，是違約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
合同不生效的情況下，可以撤銷。但這只是理論知識而已，我估計中介不會和你談這些的。
合同沒有約定違約金數(shù)額的，以對方實際經(jīng)濟(jì)損失為限，沒有經(jīng)濟(jì)損失的不需要賠償。
只能要求直接經(jīng)濟(jì)損失，你說的是可預(yù)期利息，法律不支持。
中介費(fèi)退不了是肯定的了，你現(xiàn)在直接要求退還押金和租金是可以的，對方不同意你可以到法院起訴。
根據(jù)你的描述，不需要繳納，對方不退你去起訴吧。
違約金是當(dāng)事人通過約定而預(yù)先確定的，在違約后生效的獨(dú)立于履行行為之外的給付。也就是當(dāng)事人事先約定的，在一方違約時應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！?/p>
《合同法》第114條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金。在適用違約金責(zé)任時，應(yīng)當(dāng)注意以下規(guī)范：
從原則上講，違約金必須是當(dāng)事人事先約定的，這是《合同法》第114條關(guān)于違約金含義的規(guī)定所決定的，同時《合同法》在廢除原有的有關(guān)法定違約金制度的規(guī)定的同時，并沒有規(guī)定新的法定違約金制度，所以明確違約金應(yīng)由當(dāng)事人事先約定是尊重當(dāng)事人合同自由原則的體現(xiàn)。
根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，對于當(dāng)事人在合同中約定的違約金或者違約金計算方法所計算出的違約金過高或者過低的，在具體司法實踐中如何處理，還有不同的做法。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)按以下原則處理：
1、當(dāng)事人沒有提出合同中約定的違約金計算標(biāo)準(zhǔn)過高或者過低的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的標(biāo)準(zhǔn)計算違約金。人民法院在當(dāng)事人未提出要求調(diào)減或者調(diào)增違約金的情況下，不得主動對約定違約金標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行調(diào)整。因為合同關(guān)系是當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，即使違約金數(shù)額過高或者過低而當(dāng)事人自愿接受的，因為不涉及社會公共利益、國家利益和他人的利益，所以沒有必要對此進(jìn)行主動干預(yù)。
2、當(dāng)事人提出合同中約定的違約金或者其計算標(biāo)準(zhǔn)過高或者過低的，人民法院可以建議雙方當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商后對違約金進(jìn)行調(diào)整。當(dāng)事人之間不能達(dá)成新的協(xié)議的，人民法院可以參照同類型案件違約金的中等標(biāo)準(zhǔn)予以核定，以適當(dāng)體現(xiàn)法官的自由裁量權(quán)。無法確定上述中等標(biāo)準(zhǔn)的，可以按照非違約方當(dāng)事人因違約行為所造成的損失為參照，一般可以以不超過非違約方損失的120－130%為過高與否的調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)；以低于損失額80%作為是否過低的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然還應(yīng) 當(dāng)結(jié)合具體案件進(jìn)行確定。
3、如果合同約定的違約金是概括的違約金，即合同約定在一方當(dāng)事人部分不履行、不完全履行與完全不履行合同時的違約金數(shù)額是同一數(shù)額，而一方當(dāng)事人出現(xiàn)部分不履行或者不完全履行的違約行為時，違約方提出約定違約金過高時，人民法院可以按照《合同法》關(guān)于人民法院調(diào)整違約金數(shù)額的規(guī)定對違約金進(jìn)行調(diào)整。此時調(diào)整違約金的依據(jù)是合同法關(guān)于法院調(diào)整違約金權(quán)力的規(guī)定，而不是基于合同已經(jīng)部分履行的比例來計算扣減違約金。此時對違約金的調(diào)整方法與標(biāo)準(zhǔn)仍然是根據(jù)違約方的違約行為給非違約方所造成的損失來相比較而確定的。因為違約金是為擔(dān)保債務(wù)的履行而設(shè)定的，但不是根據(jù)履行的數(shù)額來確定的，違約金的數(shù)額不能根據(jù)已經(jīng)履行的比例來進(jìn)行扣減，否則是根本不符合違約金的性質(zhì)的，但是已經(jīng)履行的事實可以表明，非違約方的損失并不是太大，而可以據(jù)此適當(dāng)減少違約金的數(shù)額。
合同違約的論文篇十七
甲方(借款方)：
住所地：
法定代表人：
乙方(出借方)：
住所地：
法定代表人：
丙方(擔(dān)保方)：
住所地：
法定代表人：
鑒于甲方、乙方于年月日簽訂的《借款合同》(合同編號：)，甲方向乙方借款萬元，(大寫：)，月利率為，借款期限為個月。即年月日至年月日。由于乙方未能按照合同約定的時間按時還款，到本協(xié)議簽訂時甲方尚欠乙方本金元(大寫：)及利息元(大寫：)。對上述事實甲、乙、丙三方均無異議，鑒于上述合同約定的還款期限已經(jīng)逾期，為了能更好的進(jìn)一步履行上述合同的約定，現(xiàn)甲、乙、丙三方經(jīng)過友好協(xié)商，就甲方歸還乙方上述借款本金及利息的相關(guān)事宜達(dá)成如下協(xié)議：
一、還款
1、還款金額：元(大寫：);
2、還款期限：自簽訂本協(xié)議起至年月日前還清。
二、擔(dān)保
丙方認(rèn)可上述乙方的`全部債務(wù)，并承諾為乙方的全部債務(wù)提供擔(dān)保并承擔(dān)連帶責(zé)任。
甲方以。
三、違約責(zé)任
2、丙方對乙方本條第一款約定的違約責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。若該筆借款由丙方代償，甲方須向丙方按借款額的20%支付違約金，并賠償丙方追償債權(quán)支出的所有費(fèi)用(包括但不限于訴訟費(fèi)、仲裁費(fèi)、財產(chǎn)保全費(fèi)、差旅費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、評估費(fèi)、拍賣費(fèi)、公證費(fèi)、送達(dá)費(fèi)、公告費(fèi)、律師費(fèi)等)。
四、強(qiáng)制執(zhí)行條款
甲、乙、丙共同確認(rèn)：根據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定已經(jīng)對賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力公證的含義、內(nèi)容、程序、效力等具有了明確的了解，甲方同意本協(xié)議簽訂后向新疆公證處申請辦理公證并賦予本協(xié)議強(qiáng)制執(zhí)行效力。
五、其他
2、本協(xié)議自三方簽字或蓋章之日起發(fā)生法律效力;
3、本協(xié)議一式三份，甲、乙、丙三方各執(zhí)一份，均具有同等法律效力。
甲方(借款方)：住所地：法定代表人：
乙方(出借方)：住所地：法定代表人：
丙方(擔(dān)保方)住所地：法定代表人：
年月年月年月日日日
合同違約的論文篇十八
根據(jù)建設(shè)部頒布的《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》及______物業(yè)管理有限責(zé)任公司制定的《裝修管理規(guī)定》之規(guī)定，為了更好地維護(hù)、保障廣大業(yè)戶的利益，特制定此《違約責(zé)任書》，如業(yè)戶或施工單位有以下違約行為，應(yīng)恢復(fù)整改，并視情節(jié)輕重，交納一定數(shù)額的違約金，其違約金的給付方式為從施工押金中扣除，情節(jié)特別嚴(yán)重的，應(yīng)于三日內(nèi)持《裝修整改通知單》到物業(yè)公司交納。
一、施工過程中如發(fā)現(xiàn)以下行為應(yīng)立即停止施工，同時交納違約金5000——10000元，并應(yīng)提交由原設(shè)計單位或相應(yīng)資質(zhì)等級設(shè)計單位提出的`恢復(fù)加固方案，經(jīng)批準(zhǔn)后方可施工：
(一)未經(jīng)原設(shè)計單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)等級的設(shè)計單位提出設(shè)計方案，變動建筑主體和承重結(jié)構(gòu)的行為。
(二)將沒有防水要求的房間或者陽臺改為衛(wèi)生間、廚房間。
(三)擴(kuò)大承重墻上原有門窗尺寸，拆除連接陽臺的磚、混凝土墻體。
(四)損壞房屋原有節(jié)能設(shè)施，降低節(jié)能效果。
(五)其他影響建筑結(jié)構(gòu)和使用安全的行為。
二、未經(jīng)批準(zhǔn)，有下列行為的之一的，應(yīng)恢復(fù)整改，并交納違約金20__——5000元：
(一)搭建建筑物、構(gòu)筑物。
(二)改變住宅外立面，在非承重墻上開門、窗的。
(三)拆改燃?xì)夤艿篮驮O(shè)施。
(四)拆改供暖管道和實施。
三、未經(jīng)申報批準(zhǔn)，私自進(jìn)行戶室內(nèi)裝飾裝修活動，應(yīng)扣除違約金500——1000元;私自改動各專業(yè)系統(tǒng)隱蔽工程，扣除違約金20__——5000元。
四、按消防規(guī)定應(yīng)辦理消防申報手續(xù)而未申報批準(zhǔn)私自開工，應(yīng)扣除違約金500——1000元。
五、未辦理《動用明火許可證》、《物品放行單》、《臨時出入證》，或者證件過期、使用假證、冒用他人證件的扣除違約金200元/人次/證。
六、稀料、油漆等易燃易爆材料超量堆放(限量標(biāo)準(zhǔn)：稀料1大桶，油漆2大桶，其它易燃液體2公斤)應(yīng)扣除違約金200元/次。
七、對消防設(shè)施遮擋、挪用、封堵等或在照明燈具2米之內(nèi)堆放可燃物者，扣除違約金500元。
八、未經(jīng)批準(zhǔn)擅自動用消防報警設(shè)備(如噴淋、溫感、煙感)，私自移動消火栓、消防管線造成誤報、泡水的，扣除違約金500—1000元。
九、施工人員不按規(guī)定時間、規(guī)定路線出入工作區(qū)域，或不注意保護(hù)公共區(qū)域物品，扣除違約金50—200元。
十、因違反操作規(guī)程或有關(guān)規(guī)范造成設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)不正常、大面積停電泡水的，除交納違約金20__—5000元以外，還應(yīng)賠償相應(yīng)損失。
十一、施工中應(yīng)自備施工配電箱，擅自從強(qiáng)電井亂拉臨時電或使用客區(qū)電的，除應(yīng)扣除違約金100—500元以外，還應(yīng)補(bǔ)交電費(fèi)。
十二、施工中由于噪音影響其他業(yè)戶辦公、休息，經(jīng)勸阻不改的，扣除違約金200元/次。
十三、任何單位及個人不得侵占、損壞公共區(qū)域，不得堆放施工材料和垃圾，不得破壞公共區(qū)域衛(wèi)生，違者扣除違約金200--500元/次。
十四、施工物品/垃圾未按規(guī)定進(jìn)行袋裝、包裹，造成遺灑、刮蹭現(xiàn)象或者將施工垃圾私自傾倒在非指定區(qū)域的，扣除違約金500—__元/次。
十五、施工現(xiàn)場嚴(yán)禁吸煙，如有違反扣除違約金100元/人/次。
違約責(zé)任書范本
十六、施工現(xiàn)場應(yīng)配備足夠的滅火器(3個/100平米)，每缺少一個扣除違約金200元。
甲方：______物業(yè)管理有限責(zé)任公司
年月日
乙方：(業(yè)戶)
年月日
丙方：(裝修單位)
年月日
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