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不起訴的法律意見書篇一
一、啟動(dòng)刑事追訴程序依靠民事訴訟的證據(jù)是本末倒置。
一般情況下，凡由于被告人的行為造成被害人財(cái)產(chǎn)損失，在刑事訴訟程序里，受害方可以提起附帶民事訴訟。附帶民事訴訟判決的基礎(chǔ)是刑事訴訟中查明的事實(shí)。若刑事訴訟確認(rèn)被告人的犯罪行為引起了民事賠償?shù)暮蠊?，其民事訴訟請(qǐng)求便會(huì)得到支持。反言之，若刑事訴訟宣布被告人無(wú)罪;或由于控方事實(shí)不清、證據(jù)不足，指控被告人犯罪缺少證據(jù)支持，從而宣布無(wú)罪;或者犯罪事實(shí)非被告人所為，宣布無(wú)罪，附帶民事訴訟便會(huì)被駁回?？梢?，刑事訴訟是基礎(chǔ)之訴，附帶民訴是派生之訴。
但本案情況并非如此。自案發(fā)至公安機(jī)關(guān)開始介入，整整四年時(shí)間。而這四年之中，被告人從未離開過(guò)轄區(qū)一步，可見本案刑事訴訟的延遲啟動(dòng)，不是客觀原因造成的追訴不能，而是公安機(jī)關(guān)在案發(fā)之后怠于履行職務(wù)，過(guò)錯(cuò)是在控方。
1、本次刑事訴訟依托的事實(shí)，主要是依賴于“被害人”啟動(dòng)的民事訴訟查明的結(jié)果。是將民事訴訟的兩審判決書作為啟動(dòng)刑事訴訟的主要證據(jù)來(lái)源。
2、而民事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，是低于刑事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)的。民事訴訟的標(biāo)準(zhǔn)是采用的優(yōu)勢(shì)證據(jù)規(guī)則，而刑事訴訟的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)是更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，他要求認(rèn)定事實(shí)，證據(jù)必須確實(shí)充分，并排除合理懷疑，本案刑訴追訴的證據(jù)若主要來(lái)源民事訴訟，這是本末倒置的。
二、本案證據(jù)的組成全部是主觀證據(jù)。
而這種主觀證據(jù)又不能環(huán)環(huán)相扣，互相印證。而是此證人與彼證人之間的證詞相互沖突，一個(gè)證人之間的前后表述又相互沖突，整個(gè)主觀證據(jù)體系相互抵觸、排斥。根本推斷不出排他唯一的結(jié)論。
三、本案缺少客觀證據(jù)。
財(cái)產(chǎn)型的犯罪，特別涉及犯罪行為所直接指向的對(duì)向是“物”，客觀證據(jù)是必須的!本案的犯罪對(duì)象是被毀壞的“物”(即樹木的葉、根、莖等)，這個(gè)物是什么樣的?是楊樹還是柳樹?株距多大?行距多寬?直徑多少?是栽在哪塊地上?這塊地地處何方?是旱地還是水田?多寬多長(zhǎng)?即使是樹被砍倒了，根還沒(méi)有挖走，那么樹樁的根徑有多少?以上種種關(guān)系到“物”的客觀證據(jù)，統(tǒng)統(tǒng)沒(méi)有查明。
三、本案基本證據(jù)《涉案物品價(jià)格鑒定(認(rèn)證)結(jié)論書》是無(wú)效的。
(1)根據(jù)《價(jià)格鑒定行為規(guī)范》(20xx年版)，該鑒定報(bào)告在程序上嚴(yán)重違法，有可能造成鑒定結(jié)果的重大錯(cuò)誤。如：無(wú)附卷的檢材資料;鑒定前沒(méi)有聽取各方意見;鑒定前沒(méi)到現(xiàn)場(chǎng)勘查;鑒定人員沒(méi)有在《結(jié)論》上簽字;鑒定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人也沒(méi)有在結(jié)論上簽字等。
(2)鑒定內(nèi)容缺乏客觀性、真實(shí)性、合法性。
a、委托機(jī)關(guān)有沒(méi)有附送檢材?
b、該檢材是不是取材于案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)?是否封存且經(jīng)在場(chǎng)的證明人簽名?
c、檢材的收集、保管和存放在何處?何人保管?
2、本案的另一基礎(chǔ)證據(jù)《出警證明》違法，應(yīng)該按證據(jù)規(guī)則進(jìn)行排除。
(1)出警記錄形成于案發(fā)后半年多，違反法律的辦案期限的規(guī)定。
(2)無(wú)接警記錄，違反法律的程序規(guī)定。
(3)無(wú)出警記錄和出警人記錄。違反法律的程序規(guī)定。
(4)“派出所到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)”的表述是不確切的，“派出所”作為一個(gè)組織，是抽象的“人”，抽象的“人”是不可能到現(xiàn)場(chǎng)的!
(5)派出所出警的結(jié)論是：因土地糾紛在有爭(zhēng)議的土地上砍伐楊樹，當(dāng)場(chǎng)安排去法院處理。其出警理由并不是因?yàn)槌霈F(xiàn)了刑事案件，甚至也沒(méi)按治安案件處理。而是“安排去法院處理”。此結(jié)論和目前的刑事案件的處理方式是互相沖突的。故該證據(jù)對(duì)于本案無(wú)證明效力。
四、主觀證據(jù)的相互矛盾之處：
筆錄時(shí)間砍伐時(shí)間砍伐用具被砍的樹的處理結(jié)果被砍數(shù)目
張慶東 20xx年11月8日16時(shí)當(dāng)時(shí)上午8時(shí)砍刀讓孫相君拉走當(dāng)柴火燒了一萬(wàn)四五千棵
崔茂國(guó) 20xx年11月9日9時(shí)上午出來(lái)干活時(shí)是劈柴火的砍刀砍的讓孫相君的親戚鄰人拉走當(dāng)柴火燒了一萬(wàn)四五千棵
孫相君 20xx年1月23日11月份具體哪天忘了找人用油鋸砍的我找人鋸了一部分剩下的我給賣了未定數(shù)目
劉自月 20xx年2月10日11月份具體哪天忘了用油鋸殺了一部分殺了一部分還有一部分讓孫相君賣了未定
五、控方證據(jù)重大瑕疵：
1、張慶東、崔茂國(guó)所講的砍伐數(shù)目不符常理常情。據(jù)《出警證明》和張、崔的陳述：砍伐的時(shí)間是上午8點(diǎn)。那么按時(shí)間推算，即使是四點(diǎn)開始，到8點(diǎn)砍完，砍伐時(shí)間四小時(shí)，即使是每分鐘砍一棵，一小時(shí)砍60棵，四個(gè)小時(shí)才240棵，兩個(gè)人砍才能砍480棵，離一萬(wàn)四五千棵還相距甚遠(yuǎn)。
2、根據(jù)“速生楊栽培技術(shù)規(guī)范”和平邑縣的具體栽培實(shí)驗(yàn)，按照通行的株距、行距和壟距的栽培實(shí)例，每畝地一般不超過(guò)2500棵。
3、張慶東、崔茂國(guó)的證言不合理之處還有：就在砍伐的當(dāng)日和次日，就斷定“該樹被孫相君當(dāng)柴火燒了”，或“讓親戚鄰人當(dāng)柴火燒了”，不符合實(shí)際情況。
六、起訴不符合法律規(guī)定
依照法律、起訴書起訴的事實(shí)，應(yīng)該做到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，排除合理懷疑，但本起訴書離法定的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)尚有很大距離。
1、砍伐樹木的行為人沒(méi)有查清。
起訴書稱“20xx年11月8日，被告人孫相君等人砍伐該地上的部分楊樹苗?！薄暗热恕笔钦l(shuí)?有多少人?
2、“部分”楊樹苗是多少，其價(jià)值是否達(dá)到刑事追訴的標(biāo)準(zhǔn)?是數(shù)額較大還是數(shù)額巨大?
3、“20xx年春天又將剩余的樹苗私自賣掉”。剩余的樹苗是多少?私自賣掉的是多少?私自賣掉的樹苗是不是構(gòu)成損毀他人財(cái)務(wù)罪?沒(méi)有結(jié)論也沒(méi)有作出法律的評(píng)價(jià)。
七、最后的處理建議
1、被告人砍伐樹木的當(dāng)時(shí)，該宗土地的使用權(quán)仍在爭(zhēng)議狀態(tài)，被告人砍伐的樹木是一種權(quán)利待定的樹木，故行為人實(shí)施砍伐的對(duì)象，并非法律規(guī)定的“他人財(cái)物”。行為人當(dāng)時(shí)并沒(méi)有損毀“他人財(cái)產(chǎn)”的直接故意。
2、上述認(rèn)定符合實(shí)際情況。也合當(dāng)時(shí)接警的公安機(jī)關(guān)的認(rèn)定相吻合。
3、盡管此后的民事判決通過(guò)法律界定的方式確認(rèn)了被砍伐的是“他人土地上的他人的財(cái)物”，但法律是無(wú)法界定當(dāng)時(shí)行為人的主觀心理狀態(tài)的。而刑事法律只是懲罰據(jù)有損毀他人財(cái)物的直接故意目的行為人的。
4、被害人通過(guò)民事訴訟已得到超額的賠償。且已經(jīng)出具了《諒解書》，被害人的本意亦不希望被告人再行遭受刑事處罰。
5、被告人已受到超出責(zé)任范圍的經(jīng)濟(jì)懲罰，土地已經(jīng)歸還，地上附著物已經(jīng)無(wú)償交給被害人。
6、依照“行為人的一個(gè)行為，不應(yīng)接受雙重危險(xiǎn)”的一般法律原則，公訴機(jī)關(guān)不宜再將其過(guò)往的過(guò)錯(cuò)舊事重提，且該過(guò)錯(cuò)已經(jīng)得到處理。
特發(fā)表上述法律意見。
此致
平邑縣人民檢察院
提交人： 全國(guó)律協(xié)刑事委員會(huì)委員
赴法追索園明圓流失銅獸首中國(guó)律師團(tuán)首席律師
北京京禧律師事務(wù)所主任律師 劉洋
年 月 日
不起訴的法律意見書篇二
xx市xx區(qū)檢察院：
貴院審查起訴的何燕涉嫌介紹賣淫案，廣東××律師事務(wù)所××律師接受犯罪嫌疑人何燕及其家屬委托，擔(dān)任何燕的辯護(hù)人，經(jīng)過(guò)會(huì)見犯罪嫌疑人和了解案情，現(xiàn)在我律師事務(wù)所及辦案律師提出如下法律意見，懇請(qǐng)公訴機(jī)關(guān)依法予以采納：
一、犯罪嫌疑人何燕在本案中并沒(méi)有直接打電話給賣淫女，何燕沒(méi)有介紹賣淫的直接行為，何燕也沒(méi)有任何牟利的行為。何燕到該旅店上班不到三個(gè)月，且有正式職業(yè)，不是專門以介紹賣淫為業(yè)。雖然她本人在過(guò)程中有一些不良言語(yǔ)和行為，但是還是屬于情節(jié)顯著輕微的行為，其主觀惡性不大，還沒(méi)有達(dá)到構(gòu)成犯罪的標(biāo)準(zhǔn)和嚴(yán)重情節(jié)。
二、犯罪嫌疑人何燕被采取強(qiáng)制措施后，已深刻認(rèn)識(shí)到自己行為的嚴(yán)重性和違法性，并真誠(chéng)悔罪?？紤]到該女孩涉世不深，誤入歧途，且其是家中獨(dú)女，上有年逾六旬且身患嚴(yán)重疾病的父母需要照顧，因此，本案如果對(duì)何燕從寬處理，更有利于挽救和教育犯罪嫌疑人，達(dá)到刑法中懲罰和教育相結(jié)合的根本目的。
三、本案公安偵查過(guò)程存在嚴(yán)重的違法情形，據(jù)以認(rèn)定犯罪事實(shí)的證據(jù)存在嚴(yán)重瑕疵。
本案的發(fā)生是在公安機(jī)關(guān)所屬的治安大隊(duì)便衣警察冒充嫖客引誘相關(guān)人員作出了違法的言行，治安大隊(duì)便衣警察在本案中的行為，也即俗話所說(shuō)的“釣魚”，這種偵查行為違反了《刑事訴訟法》第四十三條之規(guī)定，存在著嚴(yán)重的程序違法?？梢哉f(shuō)，沒(méi)有治安大隊(duì)便衣警察的引誘和欺騙行為，即不會(huì)有本案的發(fā)生。雖然說(shuō)公安機(jī)關(guān)所屬的治安大隊(duì)便衣警察的行為的動(dòng)機(jī)和出發(fā)點(diǎn)可能是好的，但是在違法犯罪行為還沒(méi)有發(fā)生時(shí)，采取該種行為進(jìn)行對(duì)違法犯罪進(jìn)行引誘，是法律所嚴(yán)格禁止的;公安人員作為偵查機(jī)關(guān)的公務(wù)人員，該種行為也是職業(yè)道德所不允許的。因此，嚴(yán)格來(lái)講，在本案中，據(jù)以認(rèn)定犯罪事實(shí)的證據(jù)即所謂的“證人證言”，即治安大隊(duì)便衣警察的陳述，由于是偵查機(jī)關(guān)內(nèi)部人員的陳述，根據(jù)偵查回避的原則，其作為證據(jù)存在嚴(yán)重瑕疵。
綜上所述，我們懇請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)在對(duì)本案審查起訴中，結(jié)合上述情節(jié)，對(duì)犯罪嫌疑人何燕作出不予起訴或免予起訴的處理，敬請(qǐng)采納。
此致
敬禮
廣東××師事務(wù)所
××律師
10月19日
不起訴的法律意見書篇三
昆明市xx區(qū)人民檢察院：
云南律師事務(wù)所依法接受犯罪嫌疑人張家屬王委托，指派海律師擔(dān)任涉嫌盜竊罪一案犯罪嫌疑人張辯護(hù)人。辯護(hù)人接受指派后，依法對(duì)犯罪嫌疑人進(jìn)行了會(huì)見并到貴院閱卷，現(xiàn)提出對(duì)犯罪嫌疑人張不起訴的法律意見。
一、張具有犯罪中止的情節(jié)，其主動(dòng)歸還涉案手機(jī)的行為符合《刑法》二十四條關(guān)于犯罪中止的規(guī)定。
(一)證據(jù)卷第31頁(yè)《訊問(wèn)筆錄》：當(dāng)時(shí)駕駛員把駕駛位放平了，睡在上面，我看到手剎處有一部手機(jī)，我就從駕駛位這個(gè)方向把手機(jī)拿走了。我剛把手機(jī)拿出來(lái)，駕駛員就發(fā)現(xiàn)了，駕駛員就說(shuō)搶手機(jī)、搶手機(jī)，我就拿著手機(jī)跑，駕駛員就下車來(lái)追我，他就攔著一輛電動(dòng)車騎著來(lái)追我，我就回來(lái)把手機(jī)還給駕駛員了。
(二)證據(jù)卷第34頁(yè)受害人王《詢問(wèn)筆錄》第12行：我們追到這名男子的時(shí)候，這名男子就把我的手機(jī)還給我了。
(三)證據(jù)卷第36頁(yè)受害人王《詢問(wèn)筆錄》第12行，問(wèn)：你在追搶你手機(jī)的這名男子，他是否離開過(guò)你的視線?答：沒(méi)有。
(四)證據(jù)卷第56頁(yè)《發(fā)還清單》證明涉案手機(jī)已發(fā)還受害人。
上述證據(jù)可以相互印證，證明張?jiān)谔优艿倪^(guò)程中主動(dòng)歸還受害人手機(jī)，張行為符合《刑法》第二十四條犯罪中止的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對(duì)其免除處罰或減輕處罰。
二、張涉嫌盜竊的犯罪情節(jié)輕微，對(duì)其可以不起訴或者免予刑事處罰。
證據(jù)卷第58、59、60頁(yè)《價(jià)格認(rèn)定結(jié)論書》認(rèn)定涉案手機(jī)的價(jià)格為2600元，其數(shù)額超出20xx年7月云南省高級(jí)法院、云南省檢察院、云南省公安廳聯(lián)合出臺(tái)的(20xx)144號(hào)文件規(guī)定的盜竊罪的定罪處罰的標(biāo)準(zhǔn)不多。
張?jiān)跉w還被害人手機(jī)時(shí)即承認(rèn)錯(cuò)誤，請(qǐng)求受害人不要報(bào)案，案發(fā)后認(rèn)罪、悔罪態(tài)度較好，其親屬向受害人達(dá)成《和解協(xié)議》，賠償受害人人民幣貳仟元，并已取得受害人的《諒解書》，受害人請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)對(duì)張?jiān)诜梢?guī)定的范圍內(nèi)從輕處罰。
張行為符合最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》條七條規(guī)定，對(duì)其可以不起訴或免予刑事處罰。
三、張犯罪情節(jié)輕微，根據(jù)《刑法》第三十七條規(guī)定可以對(duì)其不判處刑罰。
(一)涉案手機(jī)已發(fā)還受害人，公安機(jī)關(guān)已將涉案手機(jī)發(fā)還給受害人。
證據(jù)卷第56頁(yè)《發(fā)還清單》證明涉案手機(jī)已發(fā)還受害人。
(二)涉案手機(jī)價(jià)值2600元。
證據(jù)卷第58、59、60頁(yè)《價(jià)格認(rèn)定結(jié)論書》認(rèn)定涉案手機(jī)的價(jià)格為2600元，其數(shù)額屬于《刑法》規(guī)定的數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)。
(三)張屬于初犯。
證據(jù)卷第16頁(yè)《戶口證明》證明張無(wú)違法犯罪紀(jì)錄，屬于初犯。張犯罪情節(jié)符合《刑法》第三十七條的規(guī)定，屬于犯罪情節(jié)輕微。
綜上所述，犯罪嫌疑人張具有從輕處罰的法定情節(jié)，犯罪情節(jié)輕微，對(duì)其不起訴符合寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策要求和法律規(guī)定，辯護(hù)人根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第四百零六規(guī)定，提出對(duì)犯罪嫌疑人張作出不起訴的法律意見，懇請(qǐng)貴院核實(shí)后予以采納。
辯護(hù)人： 律師
1月13日
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