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裁定書再審申請書篇一
再審申請人(一審第三人,二審上訴人):xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社(以下簡稱:信用社)。住所地:x省xx市號。
法定代表人:周;職務,董事長。
再審申請人(一審被告,二審上訴人):xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司(以下簡稱:xx公司)。住所地:x省xx市號。
法定代表人:劉;職務,經(jīng)理。
再審被申請人:(一審原告,二審被上訴人):xx市家電商城有限公司(以下簡稱:xx公司)。住所地:x省xx市號。
法定代表人:李;職務,董事長。
一審被告:馬,男,x3年6月15日出生,漢族,山東糧食局職工,住山東省xx市文匯路4號。
作出生效法律文書的法院名稱:山東省高級人民法院。
一、依法撤銷山東省高級人民法院()魯民一終字第252號《民事判決書》判決,按照無效合同的法律規(guī)定依法改判再審被申請人xx公司向再審申請人返還涉案房產(chǎn),并按照市場價格向再審申請人xx公司支付占用期間的租金。
二、判令由再審被申請人xx公司承擔本案訴訟費用。
再審申請人xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社、再審申請人xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司不服山東省高級人民法院()魯民一終字第252號《民事判決書》,現(xiàn)依法向中華人民共和國最高人民法院申請再審。申請再審法定事由如下:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條,當事人的申請符合下列情形之一的人民法院應當再審.
(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;。
(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;。
(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;。
申請再審具體事實、理由:
申請再審理由一:一審、二審認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(四)項的規(guī)定。
一審判決書第6頁上出現(xiàn)了“在本案審理過程中,原告于x年2月20日書面承諾,如不能確認涉案房地產(chǎn)抵押無效,同意依據(jù)擔保法解釋第67條規(guī)定,按所購房地產(chǎn)在抵押財產(chǎn)中所占比例替代xx公司支付該公司在xx市崗山信用社借款”。一審判決并由此在判決書第7頁認為“原告明確表示如不能確認涉案房地產(chǎn)抵押無效,則同意代被告xx公司償還欠第三人的相應貸款以消滅抵押權(quán),即行使法定的滌除權(quán)。……原告作為抵押房產(chǎn)的買受人要求行使滌除權(quán)符合法律規(guī)定,應予準許?!?/p>
最高人民法院法釋【】33號第47條明確規(guī)定:“證據(jù)應當在法庭出示,由當事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù),不能作為認定案件事實的依據(jù)。”
然而,一審法院于x年1月8日立案,x年2月18日組織“證據(jù)交換”,x年2月21日第一次開庭審理,x年7月29日第二次開庭審理,直到x年7月2日送達一審判決書,在長達一年半的時間里,從未對所謂的原告“承諾”進行過質(zhì)證,更何況根據(jù)法釋【】33號第38條的規(guī)定,“人民法院組織當事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證責任期限屆滿”,所謂的原告“承諾”根本不能作為判案依據(jù)予以采納。
因此,一審判決違背“證據(jù)規(guī)定”,再審申請人xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社和再審申請人xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司皆據(jù)此提出上訴,二審法院依法應當按照“原審判決違反法定程序”的規(guī)定處理。但二審法院并未對此上訴請求和上訴理由予以審查和審理,二審法院更沒有組織當事人對一審法院未組織質(zhì)證的證據(jù)進行質(zhì)證。
故,一審、二審判決均違背法律的程序性規(guī)定,再審申請人依照《民事訴訟法》第179條第一款第(四)項的規(guī)定,向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準予再審。
申請再審理由二:一審、二審判決適用法律錯誤,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項的規(guī)定。
既然,一審、二審判決,均認定涉案的五份合同全部為“無效合同”,那么,關于無效合同的處理,《合同法》有著明確的規(guī)定——返還、補償、賠償。除此之外,依法沒有其他的處理方法。法院審理本案應當“優(yōu)先適用合同法”的相關規(guī)定。
但一審、二審判決均適用了《擔保法》第49條,《擔保法解釋》第67條第一款、第71條第二款的規(guī)定。按照“上位法優(yōu)于下位法”“最密切聯(lián)系”等原則,本案應當適用《合同法》第52、56、58、84、86、88、89條的規(guī)定,而不應適用擔保法的司法解釋。
一審、二審適用《擔保法解釋》第67條的規(guī)定,明顯屬于適用法律錯誤。第一,《擔保法解釋》第67條規(guī)定:“……;取得抵押物所有權(quán)的受讓人,可以代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆?,使抵押?quán)消滅?!币罁?jù)該規(guī)定,只有取得抵押物所有權(quán)的受讓人才享有所謂的“滌除權(quán)”,而本案中再審被申請人xx公司在一審、二審中并未取得涉案房產(chǎn)的所有權(quán),且至今也沒有取得。第二,上述規(guī)定的適用存在邏輯前提,即抵押權(quán)人同意取得抵押物所有權(quán)的受讓人代替?zhèn)鶆杖饲鍍斊淙總鶆?。而在本案中,抵押?quán)人即再審申請人xx市信用社并不同意,而且是明確反對!再審申請人xx市信用社在一審過程中,和上訴狀中都已經(jīng)明確表示了反對意見,但一審、二審判決置抵押權(quán)人的合法訴訟請求于不顧,錯誤適用法律,枉法裁判!
因此一審、二審判決適用法律錯誤,枉法裁判,再審申請人依照《民事訴訟法》第179條第一款第(六)項的規(guī)定,向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準予再審。
申請再審理由三、一審、二審判決內(nèi)容超出訴訟請求,符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(十二)項的規(guī)定。
再審被申請人(一審原告、二審被上訴人)xx公司一審的訴訟請求是:1、依法判令被告xx公司將合同所約定的樓房2246.51平方米、平房120平方米、土地1798.12平方米的產(chǎn)權(quán)過戶登記到原告名下;2、依法判令被告xx公司向原告支付逾期交付房地產(chǎn)違約金576300元(從x年5月27日計算到x年9月20日);3、依法判令被告馬向原告返還所取得的不當?shù)美?3萬元;向原告支付逾期轉(zhuǎn)讓合同條款的違約金4328900元(從x年8月2日計算到x年8月12日);4、訴訟費用由兩被告負擔。該上述4項“訴訟請求”在一審判決書中亦沒有任何變更。
再審被申請人xx公司(一審原告、二審被上訴人)未上訴。
再審申請人信用社(一審第三人、二審上訴人)的一審“訴訟請求”是:請求法院確認原被告雙方的買賣協(xié)議無效(但,一審判決書將“買賣協(xié)議”錯誤打印成“抵押協(xié)議”,且二審未對一審的這一涉及案件當事人的實體權(quán)益內(nèi)容的重要錯誤進行審理、更正!)。
再審申請人信用社(一審第三人、二審上訴人)的二審“上訴請求”是:一、撤銷一審判決。二、判決上訴人(第三人)對抵押的房地產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán),原審被告xx公司支付支付貸款本息或由被上訴人xx公司代為清償“全部貸款本息”。
一審程序中兩被告均未提出反訴。
一審被告馬未上訴。
顯然,按照民事訴訟“不告不理”的原則,一審、二審應當針對并圍繞“訴訟請求”、“上訴請求”的“范圍”和“內(nèi)容”進行審理,然后依法做出裁判。
然而,一審的“裁判結(jié)果”卻是:一、原告xx公司于本判決生效之日起十日內(nèi)代被告xx公司向第三人信用社支付貸款本金2933520元。二、被告xx公司于原告代償貸款后一個月內(nèi)將本案所涉的樓房(醫(yī)藥大廈大門中心線以西以上1-5層樓房建筑面積2246.51平方米)的所有權(quán)及相應的1789.12平方米的土地使用權(quán)過戶到原告xx公司名下。三、原告xx公司于上述房地產(chǎn)過戶登記辦理完畢后十日內(nèi)向被告xx公司支付下余的購買款666480元。四、駁回原告xx公司的其他訴訟請求。
對照一下再審被申請人(一審原告、二審被上訴人)xx公司和再審申請人信用社(一審第三人、二審上訴人)的訴訟請求,不難看出,一審第三人并未請求“原告代償”一審原告也未請求“代償”。這也就是說,再審被申請人(一審原告)xx公司在一審中并沒有為“順利”、“合法”取得“所有權(quán)”鋪平道路;并且再審申請人信用社也沒有同意由再審被申請人(一審原告)xx公司代為“部分清償”,這樣xx公司也就喪失了“滌除權(quán)”的適用前提。
故,一審判決系“超出訴訟請求”的判決,二審法院依法應當審查、糾正。然而,二審卻沒有認真履行法律所賦予的“法定職責”,而是僅僅圍繞一審法院的“裁判理由”和“司法解釋”的理解與適用,對一審沒有“論述到位”的部分,進行“潤色”、“加工”,從而使一審判決表面看起來“合情合理”。二審法院對再審申請人xx公司和再審申請人信用社的上訴請求和上訴理由表現(xiàn)得“很無奈”,不好論述、不好分析,更不好“依據(jù)法律的規(guī)定、遵循法官職業(yè)道德、運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗,對證據(jù)有無證明力和證明力大小進行判斷,并公開裁判的理由和結(jié)果”(法釋【】33號第64條),只能以“理由沒有依據(jù)”,一言以蔽之!并最終以“原判決從認定事實和適用法律方面均無不妥之處”,而“駁回上訴,維持原判”。
總之,一審、二審法院均沒有嚴格依法審理本案,一審判決“超出訴訟請求”,符合《民事訴訟法》第179條第一款第(六)項的規(guī)定,再審申請人依法向最高人民法院申請再審,懇請最高人民法院準予再審。
綜上所述,一審、二審判決認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證,適用法律錯誤,判決結(jié)果超出訴訟請求。故,再審申請人山東省xx市農(nóng)村信用合作聯(lián)社、再審申請人山東省xx市醫(yī)藥大廈藥業(yè)有限公司請求貴院依法糾正一審、二審的錯誤判決,依法支持再審申請人的再審請求。
此致
中華人民共和國最高人民法院。
x年三月二十二日。
裁定書再審申請書篇二
申請人(原判被告、終審上訴人):李介有,男,×歲,漢族,農(nóng)民。住內(nèi)蒙扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村;郵寄地址——。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳再富,男,×歲,滿族,村長;郵寄地址:扎蘭屯市中和鎮(zhèn)庫堤河村二街。
第三人:荊樹貴,男,×歲,漢族,干部,住中和鎮(zhèn)庫堤河村一街。
申請事由:
再審申請人因債務糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,符合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)×元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣×元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關鍵證據(jù);法院原判未予認證質(zhì)證!符合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,符合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。符合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。符合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。符合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以非常手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害必須賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
xx省高級人民法院
申請人:______
______年______月______日
裁定書再審申請書篇三
申請人(原判被告、終審上訴人):李x,男,x歲,漢族,農(nóng)民。住址:。;郵寄地址—。
被申請人(原判原告、被上訴人):吳x,男,x歲,滿族,村長;郵寄地址:。
第三人:荊x,男,x歲,漢族,干部,住址。
再審申請人因債務糾紛一案,不服呼盟中級法院在內(nèi)蒙高級法院裁定指令再審情形下,做出駁回再審請求的判決;理由如下:
1、民案原判,定性不準,實體錯誤!違背基本事實和法律。
2、民案終審,違背法定程序,對上訴案件不審不問維持原判。
3、民案再審,無視案件性質(zhì),覆轍原判錯誤,做出駁回再審訴求。
本案三審判決的錯誤,貼合《民事訴訟法》第179條第一款第1項、2項、3項、4項、6項、10項、11項規(guī)定的:有新的證據(jù)足以推翻原判、原判決認定的基本事實缺乏證據(jù)、證據(jù)是偽造、適用法律確有錯誤的、剝奪當事人辯論權(quán)力的、原判決遺漏以及第二款違反法定程序影響案件正確判決的,應當再審的事由。
請求事項:
1、撤銷兩級法院初、終、再審判決;駁回被申請人的訴求;判令承擔全部訴訟費用。
2、判令被申請人給付拖欠款(原判遺漏)x元。
3、被申請人的訴求屬于惡意,應于懲罰,判令由此給申請人造成的損害(車旅誤工等)賠償人民幣x元。
糾紛事實:
申請人與銀行約定是70平米土瓦結(jié)構(gòu)房。簽定《抵押合同書》、《賣房契約》。被申請人購買后,索要115平米臨街的磚瓦結(jié)構(gòu)住宅房;不顧民事行為主體和約定標的,訴求法院判給該房。
民案原判:
故意違背基本事實和法律用債務曲解立案、規(guī)避約定審理、做出與約定相悖的判決:被告給原告倒出臨街的土瓦結(jié)構(gòu)房。
1、證據(jù)足以推翻原判:《抵押合同書》、《賣房契約》、《還款憑證》、房屋照片,是確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體的關鍵證據(jù);法院原判未予認證質(zhì)證!貼合《民訴法》第179條一款一項“有新的證據(jù),足以推翻原判決裁定的”規(guī)定情形。
2、原判認定的基本事實缺乏證據(jù)證明,認定的事實是偽造的,沒有質(zhì)證。
糾紛源之房產(chǎn)抵押買賣;認定債務糾紛,沒有證據(jù)證明。
署名潘振林、標明63平米土草房的《房照》,來路不明;村委會代簽的日期是在此房出賣并且建成磚瓦結(jié)構(gòu)房之后,是廢棄無效證件;不具證明力。做定案依據(jù)未質(zhì)證。
如此審判錯誤,貼合《民訴法》第179條一款的2、3、4項規(guī)定情形“原判決裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的”和“原判決裁定認定的事實主要證據(jù)是偽造的”以及“原判決裁定認定事實主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的”。
3、原判適用法律錯誤:房產(chǎn)抵押買賣糾紛用《民法通則》債權(quán)條款判決,明顯與糾紛性質(zhì)不符。貼合《民訴法》第179條一款第6項“原判決裁定適用法律確有錯誤的”規(guī)定情形。
4、原判決遺漏:庭審時,被告反訴原告欠款事項沒有認證。貼合《民訴法》第179條一款第12項“原判決裁定遺漏或超出訴訟請求的”規(guī)定情形。
民案終審:
對上訴案件,不審不問判決維持,違背《民訴法》第152條“對上訴案件應當開庭審理、詢問當事人”的法定程序。貼合《民訴法》第179條二款“對違反法定程序可能影響案件正確判決裁定的”和第179條一款10項“違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)力的”規(guī)定情形。
民案再終審:
對確定糾紛事實、案件性質(zhì)、約定標的、民事行為主體,足以推翻原判的關鍵證據(jù)仍不質(zhì)證認證;覆轍原判錯誤,主觀臆斷做出駁回再審訴求的判決。
綜上所述:
兩級法院,對債務案的“兩審一再”的審判,是在故意違背房產(chǎn)抵押買賣基本事實和相關法律法規(guī)情形下做出錯誤判決的。
被申請人,違背依法訴權(quán),惡意訴求;本訴與本訴之外均沒有證據(jù)證明!是以十分手段干擾破壞司法公正,陷無辜的申請人于訴訟中;蒙受人生各方面的慘重損害與精神折磨。由此造成的侵害務必賠償。
惡意訴訟,禍國殃民法理不容!為有效制裁和遏制民事惡意行為,彰顯正義維護法律尊嚴;故此依法訴求。
此致
敬禮!
xxx。
裁定書再審申請書篇四
申請再審人 與被申請人 因 糾紛一案,不服 法院于 年 月 日作出的 號民事判決,現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法第一百七十條的規(guī)定向山東省高級人民法院申請再審。
一、再審請求:
二、申請事由:
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第 款第 項:(具體法律條文內(nèi)容);第 款 第 項:特申請再審。
三、具體事實和理由:
1、 申請事由:一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第 款第 項,具體理由依據(jù)如下:
2、 申請事由:二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第 款第 項,具體理由依據(jù)如下:
此致
xx省高級人民法院
申請人:
申請日期:
裁定書再審申請書篇五
申請人:住所地:法定代表人:
申請撤回()京仲案字第號仲裁案。
事實與理由:
申請人于__年__月__日向貴委提交與被申請人公司的仲裁申請書,業(yè)經(jīng)貴委立案受理?,F(xiàn)申請人與被申請人已達成和解,特申請撤回()京仲案字第號仲裁。
此致北京仲裁委員會
申請人:
__年__月__日。
裁定書再審申請書篇六
申請人:遠大工程有限公司,地址:經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)十三號街號,法定代表人:康董事長,組織機構(gòu)代碼證:。
被申請人一:建設集團有限公司分公司,地址:xx省xx市xx大道xx大廈四樓,企業(yè)負責人:余,組織機構(gòu)代碼證:。
被申請人二:建設集團有限公司,地址:xx省xx市xx區(qū)路351號外經(jīng)貿(mào)廈14樓,法定代表人:曾,組織機構(gòu)代碼:。
被申請人三:xx市文化廣電新聞出版局,地址:xx市xx區(qū)新洋路民主大廈,法定代表人:,組織機構(gòu)代碼:007xx11-3。
申請人不服xx省xx市中級人民法院于x年6月25日作出的案號為()x中法民一終字第100號的民事判決書,申請再審。
1.請求貴院依法對本案進行再審,撤銷xx省xx市中級人民法院()x中法民一終字第100號民事判決書。
3.本案訴訟費由三被申請人承擔。
事實和理由:
一、申請人與被申請人一之間簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》并非屬于違法分包,其已經(jīng)通過其后續(xù)的默認行為同意了該分包工程,符合《xx市文化研究教育推廣中心工程施工合同》關于分包的約定,應被認定為有效。
首先,在x年10月10日申請人提交的《幕墻過程分部分項報驗申請表》、《幕墻分部(子分部)工程質(zhì)量驗收記錄》,經(jīng)被申請人的監(jiān)理機構(gòu)宏達過程顧問有限公司簽收確認認可,被申請人三在該監(jiān)理機構(gòu)簽收確認后也未曾提出任何的抗議,應視為對申請人幕墻工程的認可。其次,在長達兩年之久的施工過程中,被申請人的施工都是在被申請人三的監(jiān)督下進行的,且其未曾提出任何抗議,也在積極配合申請人施工。申請人自20xx年5月17日簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》后參與文化館幕墻施工,并在x年5月竣工,在這兩年的時間內(nèi),申請人一直積極參與工程的施工,并多次進行了工程的增補,而且每項工程的竣工均有向被申請人三和其監(jiān)理單位申報驗收,在這種情形下被申請人三是不可能不知道申請人承包了幕墻工程的施工,因此,對被申請人三的行為依法應當認定為默認和許可,而并非違法分包,《建筑外裝飾工程承包合同》應屬合法有效,綜上,在不違反我國《合同法》第五十二條第五項的情況下,應遵從雙方當事人的意思表示,認定該分包合同合法有效。
二、被申請人二作為被申請人一的總公司,應對其債務承擔連帶償還責任,被申請人三作為發(fā)包人,應依法對申請人一欠付的工程款承擔連帶償還責任。
被申請人二系申請人一的總公司,依據(jù)法律規(guī)定,應對分公司的債務承擔連帶償還責任。被申請人三作為本案的發(fā)包人,依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二項:“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。”的規(guī)定,被申請人三應對申請人一拖欠的工程款承擔連帶償還責任。
三、關于工程款如何確定的問題,原審法院應依職權(quán)組織雙方對工程款數(shù)額進行確認,不應以工程款無法確定為由駁回申請人的訴求。
首先,工程款的確定不是單方就可以確認的,申請人在竣工后已經(jīng)多次向被申請人一請求對工程進行結(jié)算,但被申請人一一直不予結(jié)算。根據(jù)申請人提交的相關證據(jù)材料(見證據(jù)4《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》),申請人已于x年12月15日向被申請人一提交了相關的結(jié)算資料,但至始至終被申請人一直無動于衷,既不對申請人提交的結(jié)算資料進行審核,也不否認其真實性。之后,申請人也多次向其表明支付剩余工程款的問題,其中證據(jù)可見申請人給被申請人一的《律師函》(備注:上有林x的簽收確認(字跡不清,暫時以x代之),但被申請人一以各種理由進行拖欠。現(xiàn)申請人通過法院起訴的方式,目的在于通過法院的公權(quán)力對工程款進行強制確定,以便維護申請人的合法權(quán)益。
其次,根據(jù)申請人與被申請人三簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》第14條第14.2、14.3條款的約定,在申請人向被申請人提及相關竣工驗收報告后,被申請人應在21日內(nèi)組織進行驗收并提出修改意見,如未在規(guī)定的期限提出,即視為同意。因此,依據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條:“當事人約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復,視為認可竣工結(jié)算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的,應予支持?!钡囊?guī)定,本案中的工程結(jié)算款完全可以參照申請人提交的《xx市文化研究教育推廣中心幕墻工程結(jié)算書》、《工程結(jié)算匯總表》進行結(jié)算。
最后,原審法院直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條的規(guī)定及《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條駁回申請人的訴求明顯適用法律不當,上述規(guī)定適用于基本事實認定的舉證,而在本案中,申請人對被申請人一拖欠申請人工程款的事實已經(jīng)完成了舉證責任,只不過在關于工程款數(shù)額的確定上雙方無法協(xié)商確定,對于雙方無法協(xié)商確定的,法院應依職權(quán)組織雙方對該工程款的實際造價進行評估,促成本案的解決,化解雙方之間的矛盾,而不是駁回申請人的訴求,浪費司法資源。
退一步看本案,如原審法院以申請人無法確定工程款實際數(shù)額就駁回申請人的請求,不利于《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題解釋》第二條款的落實,使得本條款成為紙上的條文,而無實際意義。依據(jù)該條款,如果建設施工合同無效的,但建設工程竣工驗收合格的,應參照合同的約定支付工程款,由此可以看出,建設施工合同無效,確定工程款的依據(jù)還是要看雙方合同的約定,而根據(jù)申請人與被申請人一簽訂的《建筑外裝飾工程承包合同》以及補充合同二套以及增補報價書三套都對工程造價作了明確的約定,具體金額為11917729.86+314726.71=12232456.57元,原審法院對此卻視而不見,既不組織雙方對工程款的數(shù)額進行確認評估,也不參照雙方合同約定的工程造價數(shù)額,在被申請人一不配合做工程結(jié)算的情況下,對工程款的確定法院應積極主動依職權(quán)對工程的造價進行評估,這樣才能懲罰被申請人一賴賬的行為,維護申請人的合法權(quán)益,彰顯法律的公平正義,維護社會生產(chǎn)的正常秩序。
綜上,原審法院在不顧被申請人事后默認事實的情況下,認定申請人與被申請人一簽訂《建筑外裝飾工程承包合同》為違法分包,為無效合同,屬于事實認定不清,應依法予以撤銷。另雖然原審法院審理查明了建設施工的相關事實,認定申請人為x市文化研究教育推廣中心幕墻工程的實際施工人,但卻以實際工程結(jié)算款無法確定為由,直接適用《中華人民共和國民事訴訟法》第六十五條規(guī)定,駁回申請人的訴求,屬于適用法律不當,依法應予以撤銷。因此,懇請貴院能本著以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則,依法撤銷xx省xx市中級人民法院()x中法民一終字第100號民事判決書,依法改判或發(fā)回重審,支持申請人的訴求,維護申請人的合法權(quán)益。
此致
xx省高級人民法院。
申請人:
裁定書再審申請書篇七
再審申請人(一審原告、二審被上訴人):
再審申請人(一審原告、二審被上訴人)××××,男,漢族,××××年10月7日出生,原告××××人,住××××××,身份證編號:××××××××××××××。
委托代理人×××,廣東×××律師事務所律師。
再審被申請人(一審被:再審被申請人(一審被告、二審上訴人)×××××有限公司。住所地:二審上訴人)××××××××。
法定代理人××××,總經(jīng)理。
第三人:第三人:××××××。住所地:××××××。
法定代表人王運動,廠長。原×××××有限公司
二、請求判令被申請人向申請人清償債務人民幣963585元;
三、請求判令本案產(chǎn)生的一審、二審和再審訴訟費用全部由被申請人承擔。
事實和理由:事實和理由:《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(六)項規(guī)定“原判決、裁定適用法律確有錯誤的”應當再審。深圳中院作出的二審判決適用法律有誤。第三人河南省食品公司中牟肉類聯(lián)合加工廠自1995年開始向被申請人供應凍肉及副食品,至1998年雙方中斷貿(mào)易。1999年4月2日,第三人與被申請人經(jīng)過對賬,簽訂了一份《對賬確認書》,內(nèi)容為“經(jīng)被申請人與第三人對賬,被申請人欠第三人貨款人民幣1,424,906。64元,另外,第三人賬上反映,被申請人已付款項人民幣823,100元,有待提出證據(jù)后進一步確認”。雙方對賬后,第三人于20xx年3月期間,派人向被申請人追索上述債務未果,之后第三人于20xx年12月25日向深圳市羅湖區(qū)人民法院提出訴訟,要求被申請人清償所欠貨款。該案經(jīng)開庭審理后,第三人向深圳市羅湖區(qū)人民法院提出撤訴申請,獲得深圳市羅湖區(qū)人民法院準許,深圳市羅湖區(qū)人民法院于20xx年9月27日制作了(20xx)深羅法民二初字第280號民事裁定書。
簽名:×××
日期:年××月××日
裁定書再審申請書篇八
法定代表人:
組織機構(gòu)代碼:
乙方:________________擔保有限公司。
法定代表人:
組織機構(gòu)代碼:
根據(jù)《_____》、《_____》、《貸款通則》等有關法律法規(guī),就信貸業(yè)務擔保事宜,甲乙雙方本著誠實守信、平等自愿、風散和控制風險的原則,雙方在互惠共贏的基礎上,達成如下合作協(xié)議:
一、擔保對象。
在_________市范圍內(nèi)依法設立、合法經(jīng)營的小微企業(yè)、個體工商戶等經(jīng)濟組織及具有完全民事能力的自然人均屬于信貸擔保業(yè)務的對象。
二、擔保的業(yè)務種類。
1、甲乙雙方擔保合作業(yè)務種類包括但不限于:小微企業(yè)融資擔保、個體工商戶經(jīng)營貸款擔保、個人消費性貸款擔保、個人經(jīng)營性貸款擔保等。所列的個人消費貸款不包括個人汽車消費貸款和汽車按揭貸款。
2、乙方提供保證擔保的中小企業(yè)融資項目,由甲方按照《_____》及相關法律法規(guī)和農(nóng)村信用社的信貸等相關規(guī)定自主審批。
3、乙方根據(jù)《_____》和《_____》對符合乙方條件的企事業(yè)法人、自然人從甲方獲得的貸款融資及法人客戶簽發(fā)的銀行承兌匯票進行信用擔保,單筆或單戶擔保總額原則上不能超過乙方注冊實收資本金的10%。
三、擔保程序。
1、甲乙雙方可以相互推薦信用等級好、符合國家貸款政策的客戶,可以各自_____或聯(lián)合開展客戶評價及調(diào)查工作,貸款權(quán)在甲方,擔保決定權(quán)在乙方。
2、乙方可以根據(jù)被保證企業(yè)、人的經(jīng)營狀況、發(fā)展前景及企業(yè)類型、個人情況,貸款金額、貸款期限,要求被保證企業(yè)提供反擔保措施。
四、擔保保證金。
1、乙方在甲方開立保證金專戶,并一次性存入擔?;餩________萬元,用于以個體工商戶、小微企業(yè)為主的小額信貸擔保,在雙方合作期內(nèi),按照國家規(guī)定的同檔次利率,由甲方按規(guī)定支付存款利息。甲方同意按照擔?;餩________倍給予受保個體工商戶、小微企業(yè)授信支持,乙方在甲方的擔保貸款余額達到_________萬元后,乙方需另外增加保證金,未經(jīng)甲方同意不得支用保證金專戶資金,但乙方有權(quán)選擇高收益的存款種類。如果乙方向借款人收取保證金,其賬戶必須開在甲方,但乙方有權(quán)使用該賬戶上的資金,乙方最大一筆擔保金額不能超過_________萬元。
2、乙方為甲方認可的醫(yī)院、學校及其他自收自支的事業(yè)單位提供擔保,可以免交保證金。
3、乙方在甲方及其他銀行類金融機構(gòu)的信用擔保額度不得超過乙方實收資本的十倍;乙方增加注冊資本,則甲方相應增加可擔保額度。
五、擔保責任范圍。
乙方承擔擔保貸款風險責任的范圍包括債務的本金、利息、違約金、損害賠償金和甲方為實現(xiàn)債權(quán)所支付的訴訟費、_____費、律師代理費、差旅費、調(diào)查費、評估費、拍賣費等甲方為實現(xiàn)債權(quán)所產(chǎn)生一切的費用。
六、利率費率。
甲方對乙方擔保信貸業(yè)務的利率或費率,按照中國人民銀行的相關規(guī)定自主決定。乙方按照服務原則,按照有關規(guī)定向受保個體工商戶、小微企業(yè)收取一定的擔保費用,費率由乙方和被擔保貸款戶商議決定。
七、擔保業(yè)務展期及代償。
1、擔保業(yè)務到期,若借款人確因還款困難申請展期,須經(jīng)甲、乙雙方一致同意方可辦理展期手續(xù),具體手續(xù)按甲方有關規(guī)定操作。
2、貸款到期,借款人未能足額按期還款,乙方按照甲方的書面通知,按第五條規(guī)定的擔保責任范圍承擔代償義務;甲方亦有權(quán)直接從乙方在甲方處開立的任何賬戶扣劃,扣劃不足部分繼續(xù)按合同約定履行保證責任。
3、乙方代償后,就代償部分自動取得原甲方對借款人的權(quán)利和對借款人的追索權(quán),甲方應積極配合乙方行使對借款的追索。雙方對追償情況享有同等的知情權(quán)。
在下列情形之一者,乙方不承擔保證責任:
1、甲方同意借款人變更主合同未經(jīng)乙方書面同意的。
2、甲方允許借款人轉(zhuǎn)讓債務未經(jīng)乙方書面同意的。
3、甲方允許借款人延長貸款償還期并未經(jīng)乙方書面同意。
4、未經(jīng)乙方同意,甲方以“借新還舊”方式發(fā)放的貸款。
5、相關法律法規(guī)規(guī)定的免責情形。
九、乙方承諾。
1、每月________日前向甲方提供上一月度全部對外擔保明細、資產(chǎn)負債表、損益表及所有開戶銀行帳號等財務資料。
2、接受甲方對其經(jīng)營、財務情況的檢查監(jiān)督。
3、發(fā)生下列事項時,應在三個工作日書面告知甲方:
(1)法定代表人、住所地、經(jīng)營場所的變更。
(2)乙方自身在其他金融機構(gòu)增加或減少貸款。
(3)乙方股份結(jié)構(gòu)或資產(chǎn)狀況發(fā)生變化,包括但不限于股份制改造、分立合并、股份轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)出售等。
(4)對外投資。
(5)乙方作為被告的_____、訴訟。
(6)其他經(jīng)營、財務、管理中的重大事項。
十、其他約定。
1、甲乙雙方應對受保借款人提供快捷、便利的信貸和承保服務。在乙方自主決定承保后,甲方應在接到乙方承保通知后的_______日內(nèi)向受保借款人發(fā)放貸款。
2、合作期內(nèi),在所有擔保貸款未還清之前,乙方不得抽去擔保基金。
3、乙方對所擔保的所有債務人承擔連帶責任,擔保期限為債務到期日至貸款還清為止。
4、本協(xié)議的合作期為_______年,屆時再另行簽訂新的合作協(xié)議,借款人歸還全部貸款后終止。
5、本協(xié)議未盡事項,雙方協(xié)商解決。如發(fā)生協(xié)議糾紛,以有關法律規(guī)定辦理。
6、本協(xié)議一式_________份,甲方雙方各執(zhí)_________份,本協(xié)議由甲乙雙方代表簽署后生效。
7、因履行本合同發(fā)生爭議,雙方協(xié)商解決。協(xié)商一致,可簽訂補充協(xié)議,補充協(xié)議與本合同具有同等效力。協(xié)商不成的,雙方均可向合同履行地的人民法院起訴。
甲方。
開戶行:
賬號:
簽訂日期:________年________月________日
乙方。
開戶行:
賬號:
簽訂日期:________年________月________日
裁定書再審申請書篇九
申請再審人(一審原告、二審上訴人):姓名、性別、出生年月日,漢族,職業(yè),住址(省市縣路),聯(lián)系電話,郵寄地址。委托代理人:被申請人(一審被告、二審被上訴人):公司,地址,聯(lián)系電話。法定代表人:,經(jīng)理。原審被告:申請再審人與被申請人因糾紛一案,不服中級人民法院于年月日作出的()終字第號民事判決(裁定),申請再審人現(xiàn)依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定,向山東省高級人民法院申請再審。
1、請求撤銷中級人民法院()終字第號民事判決第項;2、……3、……。
依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第項(具體法律條文內(nèi)容);第二款:(具體法律條文內(nèi)容)……特申請再審。
此致山東省高級人民法院
申請人:(親筆簽字并加蓋手印)(企業(yè)公司等加蓋公章)。
裁定書再審申請書篇十
住址:_________________郵編:_________________。
住所:_________________;郵編:_________________。
住址:_________________郵編:_________________。
住所:_________________;郵編:_________________。
申請人對人民法院_______年_______月_______日(_______)字第_______號(判決或裁定)不服,申請再審。
請求事項:
事實和理由:
此致
人民法院。
申請人:_________________(簽名/蓋章)。
法定代表人:_________________(簽名)。
日期:_________________
裁定書再審申請書篇十一
申請人:
住所地:
法定代表人:
請求事項:
請求貴委將案件移送至xx市xx區(qū)勞動爭議仲裁委員會受理管轄。
事實與理由:
貴委受理訴申請人勞動爭議糾紛一案。依據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十一條:“勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄?!薄秳趧尤耸聽幾h仲裁辦案規(guī)則》第十二條:“用人單位所在地為用人單位注冊、登記地”。。綜上,依照《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》第十三條規(guī)定:“仲裁委員會發(fā)現(xiàn)已受理案件不屬于其管轄范圍的,應當移送至有管轄權(quán)的仲裁委員會,并書面通知當事人”,特向貴委提出管轄權(quán)異議申請,請求貴委將該案件移送至勞動爭議仲裁委員會管轄。
此致
xx市xx區(qū)勞動爭議仲裁委員會。
申請人:
裁定書再審申請書篇十二
申請再審人:×××(一、二審訴訟地位),性別,××××年××月××日出生,×族,職業(yè),住所(戶籍地,現(xiàn)居住地與戶籍地不一致的,同時寫明現(xiàn)居住地,以下同)。(當事人是法人或其他組織的,應列明全稱、住所地及法定代表人或主要負責人姓名和職務,以下同。)。
通信地址:××省××市(縣)××區(qū)(鄉(xiāng))××街(鎮(zhèn))××號,郵政編碼;手機、辦電、宅電。
法定(或指定、委托)代理人:×××(法定代理人、指定代理人或與當事人有近親屬關系的委托代理人的,在此括號內(nèi)注明與當事人的關系),性別,職業(yè)(或工作單位和職務)及住所。委托代理人是律師的只寫明姓名、單位、職業(yè)。通信地址等聯(lián)系方式的寫法與申請再審人寫法相同。
被申請人:×××(一、二審訴訟地位),基本情況、通信地址等聯(lián)系方式的寫法與申請再審人寫法相同。
原審法院及案號:一審×縣(市、區(qū))人民法院,(x7)×民初字第×號;二審×××市中級人民法院,()×民一終字第×號。(經(jīng)再審的同樣列明)。
申請再審人×××與被申請人×××因××糾紛一案,不服××中級人民法院于×年×月×日作出的×號已生效民事判決(裁定、調(diào)解書),向河南省高級人民法院申請再審。
請求事項。
1、撤銷原判第×項,依法改判……。
2、……(逐項列明具體請求)。
1、有新的證據(jù),足以推翻原判決(裁定);。
2、……(以民訴法第一百七十九條一、二款規(guī)定的事由為依據(jù),將認為符合的事由逐項列明。)。
事實及理由。
1、有新的證據(jù),足以推翻原判決(裁定)第×項?!碴U明新的證據(jù)名稱、證明內(nèi)容及足以推翻原判決(裁定)第×項的理由〕。
2、……(本部分要與申請法定事由部分一一對應,將能夠說明事由成立的理由、事實和證據(jù)情況簡明扼要條理清晰地逐條闡明。)。
綜上,申請再審人認為申請人的申請符合民事訴訟法第一百七十九條第×款第×項之規(guī)定,特申請對本案再審。
此致
河南省高級人民法院。
附件:
1、×××人民法院×號民事判決書(裁定書、調(diào)解書)×份。
2、……(將申請再審人提供的與案件有關的文書、材料一一列明并在所提交的材料上注明相對應的序號。)。
(簽名、捺印、蓋章)。
××××年××月××日。
裁定書再審申請書篇十三
再審申請人(原審訴訟地位):(是自然人的,應寫明姓名、性別、年齡、民族、住所、聯(lián)系方式;法人或者其他組織的,應寫明單位的法定名稱、住所地、法定代表人或者主要責任人的姓名、職務及聯(lián)系方式)。
再審被申請人(原審訴訟地位):(列法同上)。
×××(申請人名稱)因與×××(被申請人名稱)××糾紛一案,不服××人民法院于×年×月×日作出的(××××)×××字第××號民事判決(裁定),向人民法院申請再審。
1、
2、
申請事由:《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項(具體內(nèi)容列明)。
申請理由。
1、再審事由一:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據(jù)如下:
2、再審事由二:符合《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第×款第×項,具體理由與依據(jù)如下:
綜上所述:
此致
人民法院。
申請人:自然人簽名或法人公章。
×年×月×日。
裁定書再審申請書篇十四
申請再審人:xxx(一、二審訴訟地位),性別,xxxx年xx月xx日出生,x族,職業(yè),住所(戶籍地,現(xiàn)居住地與戶籍地不一致的,同時寫明現(xiàn)居住地,以下同)。(當事人是法人或其他組織的,應列明全稱、住所地及法定代表人或主要負責人姓名和職務,以下同。)。
通信地址:xx省xx市(縣)xx區(qū)(鄉(xiāng))xx街(鎮(zhèn))xx號,郵政編碼;手機、辦電、宅電。
法定(或指定、委托)代理人:xxx(法定代理人、指定代理人或與當事人有近親屬關系的委托代理人的,在此括號內(nèi)注明與當事人的關系),性別,職業(yè)(或工作單位和職務)及住所。委托代理人是律師的只寫明姓名、單位、職業(yè)。通信地址等聯(lián)系方式的寫法與申請再審人寫法相同。
被申請人:xxx(一、二審訴訟地位),基本情況、通信地址等聯(lián)系方式的寫法與申請再審人寫法相同。
原審法院及案號:一審x縣(市、區(qū))人民法院,(20xx)x民初字第x號;二審xxx市中級人民法院,(20xx)x民一終字第x號。(經(jīng)再審的同樣列明)。
申請再審人xxx與被申請人xxx因xx糾紛一案,不服xx中級人民法院于x年x月x日作出的x號已生效民事判決(裁定、調(diào)解書),向河南省高級人民法院申請再審。
請求事項。
1、撤銷原判第x項,依法改判……。
2、……(逐項列明具體請求)。
1、有新的證據(jù),足以推翻原判決(裁定);
2、……(以民訴法第一百七十九條一、二款規(guī)定的事由為依據(jù),將認為符合的事由逐項列明。)。
事實及理由。
1、有新的證據(jù),足以推翻原判決(裁定)第x項。……〔闡明新的證據(jù)名稱、證明內(nèi)容及足以推翻原判決(裁定)第x項的理由〕。
2、……(本部分要與申請法定事由部分一一對應,將能夠說明事由成立的理由、事實和證據(jù)情況簡明扼要條理清晰地逐條闡明。)。
綜上,申請再審人認為申請人的申請符合民事訴訟法第一百七十九條第x款第x項之規(guī)定,特申請對本案再審。
此致
河南省高級人民法院。
附件:
1、xxx人民法院x號民事判決書(裁定書、調(diào)解書)x份。
2、……(將申請再審人提供的與案件有關的文書、材料一一列明并在所提交的材料上注明相對應的序號。)。
(簽名、捺印、蓋章)。
20xx年xx月xx日。
裁定書再審申請書篇十五
再審申請人:原審原告,上訴人:1、張開盛;男,63年1月16日生,漢族,住浙江省余姚市低塘街道洋山村南區(qū)72號。
再審被申請人:原審被告,被上訴人,余姚市國土資源局,法定代表人:吳曉明,局長。地址:余姚城區(qū)大黃橋路69號。
再審申請人因不服(20xx)甬行終字第135號《行政裁定書》申請再審。
案由,對殺人起因的張振棠第二次建房用地及批地查處亂作為的爭議糾紛。
申請再審事由:再審申請人的再審申請符合:1、《行政訴訟法》第十一條(五)、申請行政機關履行保護人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的法定職責,被申請再審人沒有依法履行的受案范圍的;2、《民事訴訟法》第179條第一款(一)、有新的證據(jù)足以推翻原一、二審《行政裁定書》認定的,(六)、適用法律確有錯誤的再審條件的。
再審請求:1、依法撤銷(20xx)余行初字第22號,和(20xx)甬行終字第135號《行政裁定書》。指令原審法院繼續(xù)審理本案。
2、撤銷再審被申請人在答復中,對張振棠第二次建房用地行為,及違法批地行為的不法認定,判令再審被申請人在一定期限內(nèi),重新作出具體行政行為。
事實和理由:再審申請人為團體殺害自己親人的殺人起因之一的張振棠第二次建房中的土地違法行為和違法批地行為,不服浙江省寧波市中級人民法院于20xx年9月11日作出的(20xx)甬行終字第135號《行政裁定書》,依法提出再審申請的事實、理由和請求如下:
一、該二審裁定認定事實錯誤,主要證據(jù)不足,是有新的證據(jù)足以推翻原認定的。
該二審《行政裁定書》稱:訴爭的答復中關于張振棠第二次建房用地問題的答復,是根據(jù)多次信訪,調(diào)查核實后的回復。而非對上訴人權(quán)利、義務的處理決定。至于被上訴人在受理信訪后,未對信訪事項作出具體處理,并非本案審理范圍,上訴人的訴訟請求不屬于行政訴訟的受案范圍,原審裁定駁回起訴。并無不當。
申請人認為:多次信訪,信訪事項,請求意見是什么?是殺人的非法占地和違法批準行為。被上訴人調(diào)查核實的證據(jù)、依據(jù)在哪里?訴爭行為不是對憲法規(guī)定的控申權(quán),《土地管理法》第6、66條規(guī)定的控申權(quán)作出的處分。是什么呢?不對具體信訪事項作出具體處理意見的張冠李戴,能叫依法行政嗎?對具體行政行為申請行政復議 后,依據(jù)《行政訴訟法》第十一條(五)的受案范圍起訴,能叫非本案審理范圍,訴訟請求不屬于受案范圍嗎?這證明是足以推翻原認定的。
二、該二審《行政裁定書》適用法律錯誤。
在二審的開庭審理中,申請人已經(jīng)駁倒了一審裁定:對本案訴爭行為不是具體行政行為的認定。在上訴人、被上訴人,及上一級行政機關都認為是具體行政行為,立案庭也認為是具體行政行為的情況下,這一、二審裁定只能是故意顛倒黑白的枉法認定行為。證明:原裁定認定的事實錯了。
又在二審開庭審理中,對一審裁定適用的法律,被認為有四個錯誤:
1、對申請人的控申事項,被申請人有法定的查處職權(quán)。2、本案的訴爭行為只是描述,而不是執(zhí)法監(jiān)察的意見。3、本案不是不服信訪意見起訴,是不服復議決定后起訴。該項規(guī)定指的是不予受理。可是本案是駁回起訴。
三、原二審程序嚴重違法。
1、二審法院無申請免交、緩交預交受理費的決定書,或通知書。
2、在一、二審中,都提出了調(diào)取證據(jù)、勘驗現(xiàn)場的申請,都未答復。
3、庭審中以對八個案子,合并審理。嚴重侵權(quán)。
四、被訴具體行政行為的違法性。
1、再審申請人在一審提供的(新)證據(jù)證明:本案中張振棠多占35、移位占30,又強占30余平方米土地的行為,至今現(xiàn)場尚存。仍未查處。
3、隱匿再審申請人的投訴內(nèi)容證明被訴行為內(nèi)容不合法又程序違法。
4、多年來對申請人時間、精力及財產(chǎn)的損害被申請人必須連帶賠償。
特提出以上再審請求。以揭開被掩蓋的團體殺人案的起因:張振棠第二次建房的違法用地行為和原歷山鎮(zhèn)人民政府違法批地的真相。嚴打殺人犯。
此致
最高人民法院
申請人:萬調(diào)芽、張開盛
裁定書再審申請書篇十六
再審申請人(一審原告、二審被上訴人)。
委托代理人:
再審被申請人(一審被告、二審上訴人)。
法定代表人:
再審被申請人(一審第三人、二審上訴人)。
再審申請人楊xx因訴再審被申請人蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會房屋行政登記一案,不服蚌埠市中級人民法院(20xx)蚌行終字第00041號行政裁定書,現(xiàn)依據(jù)《行政訴訟法》第六十二條和第六十三條,《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第七十二條,申請再審。
1、依法撤銷蚌埠市中級人民法院(20xx)蚌行終字第00041號行政裁定。
2、依法撤銷蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會20xx年11月17日頒發(fā)的房地權(quán)證蚌私字第353637號房地產(chǎn)權(quán)證。
3、判決蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會承擔一、二及再審訴訟費用。
事實和理由:
蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會于20xx年11月17日頒發(fā)給再審被申請人王xx位于蚌埠市燕山路109號1棟1單元3號的“房地權(quán)證蚌私字第353637號”房地產(chǎn)權(quán)證,將屬于再審申請人楊xx的合法財產(chǎn)登記在第三人名下,該行為嚴重侵犯了再審申請人的合法財產(chǎn)權(quán)益,故行政訴訟至人民法院要求依法撤銷其錯誤的行政登記行為,后蚌山區(qū)人民法院行政判決[(20xx)蚌山行初字第00018號]支持了再審申請人的訴訟請求。再審被申請人蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會、王xx皆不服該行政判決,上述至蚌埠市中級人民法院。蚌埠市中級人民法院行政裁定[(20xx)蚌行終字第00041號]以因單位內(nèi)部分配的房屋而引發(fā)的糾紛,不屬于人民法院主管工作的范圍為由,駁回再審申請人楊xx的訴訟請求,并撤銷蚌山區(qū)人民法院(20xx)蚌山行初字第00018號行政判決。
(一)原裁定適用法律錯誤。
原裁定適用法律、法規(guī)確有錯誤且足以影響裁判公正。蚌埠市中級人民法院(20xx)蚌行終字第00041號行政裁定駁回起訴的理由,在于依據(jù)《最高人民法院關于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》(法發(fā)〔1992〕38號)第三項規(guī)定:“因單位內(nèi)部建房、分房等而引起的占房、騰房等房地產(chǎn)糾紛”。
首先,本案的訴爭并非行政裁定書中所稱“因單位內(nèi)部分配的房屋而引發(fā)的糾紛”,而在于頒發(fā)房產(chǎn)證的行政登記行為是否具備合法性和合理性的糾紛。訴訟標的`具體為蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會于20xx年11月17日頒發(fā)給再審被申請人王xx房產(chǎn)證的具體行政行為是否具備合法性和合理性,其作出該具體行政行為的證據(jù)是否充分。在本案的一審中,作為原告方的再審申請人所提出的訴訟請求也是撤銷蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會頒發(fā)的蚌私字第353637號房地產(chǎn)權(quán)證。一審蚌山區(qū)人民法院作出了合法的判決,而二審的蚌埠市中級人民法院在司法解釋的適用上斷章取義,剝奪再審申請人楊xx的合法訴權(quán)。若不作出頒證行為,純粹單位內(nèi)部的分配房屋糾紛,方屬于該解釋第三項的適用范圍。其次,第三項的適用有其前置條件:“凡不符合民事訴訟法、行政訴訟法有關起訴條件的”,本案中蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設局已經(jīng)對王xx作出頒發(fā)房產(chǎn)證的具體行政行為,已經(jīng)對再審申請人楊xx的財產(chǎn)利益產(chǎn)生實質(zhì)影響,其當然有權(quán)利要求國家司法機關予以裁決。再者,同樣依據(jù)《最高人民法院關于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》(法發(fā)〔1992〕38號)第二項規(guī)定:“公民、法人和其他組織對人民政府或其主管部門就有關土地的所有權(quán)或者使用權(quán)的處理決定不服,或?qū)θ嗣裾蚱渲鞴懿块T就房地產(chǎn)問題,依法向人民法院提起行政訴訟”。本案中作為政府主管部門的住房和城鄉(xiāng)建設委員會給王xx所頒發(fā)的是房地產(chǎn)權(quán)證,依據(jù)該司法解釋也應享有相應的訴權(quán),并非全部被駁回。最后,從法的效力位階和新法優(yōu)于舊法的規(guī)則從發(fā),《行政訴訟法》、《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》(法釋〔20xx〕8號)和《最高人民法院關于依法保護行政訴訟當事人訴權(quán)的意見》(法發(fā)〔20xx〕54號)的法律效力高于《最高人民法院關于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》(法發(fā)〔1992〕38號),不應機械適用后者,理應依法保護行政相對人的合法訴權(quán)。
綜上,本案的訴爭不是表面的分房、騰房或建房糾紛,乃是蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會作出的頒發(fā)房產(chǎn)證的行政登記錯誤糾紛,再審申請人一審中正是針對該行政登記行為的合法性與合理性提出訴訟,依據(jù)《行政訴訟法》和《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》(法釋〔20xx〕8號),理應擁有起訴的權(quán)利,二審適用法律錯誤,人民法院應當受理。
(二)頒發(fā)房地權(quán)證的具體行政行為欠缺合法性與合理性。
1、頒發(fā)房產(chǎn)證的具體行政行為已經(jīng)對再審申請人楊xx的財產(chǎn)權(quán)利產(chǎn)生重大的實質(zhì)影響,已經(jīng)喪失該房產(chǎn)的法律處分權(quán)。
該房產(chǎn)是蚌埠市鑄鍛廠分配給再審申請人的職工宿舍,自1988年居住達二十多年,長期且持續(xù)、不間斷地為其占有、使用和支配,根據(jù)《物權(quán)法》第二百四十五條,該占有狀態(tài)本身就是受法律保護的合法利益。1998年,再審申請人與蚌埠市鑄鍛廠之間履行了該房產(chǎn)的過戶手續(xù),所在單位蚌埠市鑄鍛廠亦已承認再審申請人對該房屋的合法財產(chǎn)權(quán)利。蚌埠市鑄鍛廠破產(chǎn)之后,其留守處的原始房產(chǎn)登記,亦能證明20多年來再審申請人對其一直擁有合法的財產(chǎn)權(quán)利,戶口登記簿和身份證等也表明為其法定居住地。20xx年11月17日蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會將該房產(chǎn)登記在王xx名下,并頒發(fā)了房地權(quán)證。頒發(fā)房產(chǎn)證的行政登記行為已經(jīng)對楊xx的財產(chǎn)權(quán)利產(chǎn)生實質(zhì)影響,其房產(chǎn)權(quán)利基于該行政登記行為已經(jīng)喪失,在法律上王xx擁有該房產(chǎn)的處分權(quán)。作為利益受損的行政相對人,再審申請人當然有權(quán)利對其行政登記行為的合法性與合理性要求司法機關予以裁決,該行政登記有瑕疵的理應撤銷。
2、蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會給王xx頒證的具體行政行為存在重大瑕疵。
民事案件普通程序庭審筆錄(蚌山區(qū)人民法院民一庭)證明王xx已經(jīng)自認20xx年其與留守處趙南京篡改爭議房產(chǎn)原始登記底根。蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會自認(蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會“行政上訴狀”)在作出給王xx頒發(fā)房產(chǎn)證的具體行政行為時,出賣給王xx訴爭房屋的“蚌埠市工業(yè)商貿(mào)系統(tǒng)改制企業(yè)留守處”并未得到“蚌埠市工業(yè)商貿(mào)國有資產(chǎn)管理改革辦公室”的房產(chǎn)處分的授權(quán),而依據(jù)蚌埠市政府的相關文件后者享有處分權(quán)。王xx也自認20xx年3月2日“蚌埠市工業(yè)商貿(mào)國有資產(chǎn)管理改革辦公室”方授權(quán)留守處辦理產(chǎn)權(quán)手續(xù)。而王xx所持有的蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會于20xx年11月17日頒發(fā)的房產(chǎn)證,留守處并未得到房產(chǎn)處分權(quán)人的授權(quán)。出賣人無權(quán)處分,蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會仍以頒證,該具體行政行為存在重大瑕疵。事后的授權(quán)并不能彌補其作出具體行政行為時的缺陷,在法律上事后的證據(jù)不能作為證明具體行政行為作出當時具備合法性的證據(jù)使用。依據(jù)《行政訴訟法》第五十四條的規(guī)定,應撤銷給王xx所頒發(fā)的房地權(quán)證。
(三)原審行政裁定實質(zhì)上剝奪了再審申請人的訴權(quán)。
再審申請人楊xx原系蚌埠市鑄鍛廠工人,1980年進入該廠工作,1988年該單位將位于蚌埠市燕山路109號1棟1—1—3號房屋分配給楊xx,并于1998年6月9日向蚌埠市鑄鍛廠行政科交納該房屋的過戶費。25年以來再審申請人一直居住至今,并由其一直交納房租費和水電費,再審申請人楊xx的身份證和戶口簿等身份信息也以該房屋為居住地。20xx年蚌埠市鑄鍛廠破產(chǎn)注銷,其后移交蚌埠市鑄鍛廠留守處的原始房產(chǎn)登記信息中仍以再審申請人楊xx為該房屋權(quán)利人(20xx年7月12日楊xx于留守處查詢,并由留守處出示蓋章的原始登記信息),原蚌埠市鑄鍛廠負責單位房產(chǎn)管理的行政科長李振遠也出具了證人證言。但20xx年7月15日,蚌埠市鑄鍛廠留守處的該房產(chǎn)的登記信息由再審申請人楊xx被篡改為再審被申請人王xx(上述事實可查證民事庭審判的筆錄,王xx的自認),并由王xx作為購房人向蚌埠市鑄鍛廠留守處、蚌埠市工業(yè)商貿(mào)系統(tǒng)改制企業(yè)留守處申請購買該房屋。后由蚌埠市鑄鍛廠留守處和蚌埠市工業(yè)商貿(mào)系統(tǒng)改制企業(yè)留守處,將房屋賣給王xx。20xx年11月17日蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會向王xx頒發(fā)該房產(chǎn)的“房地權(quán)證蚌私字第353637號”房地產(chǎn)權(quán)證,該房產(chǎn)登記在第三人名下嚴重侵害了再審申請人楊xx的合法財產(chǎn)權(quán)益。
20xx年3月7日王xx起訴再審申請人楊xx至蚌埠市蚌山區(qū)人民法院,要求房屋騰退,蚌山區(qū)人民法院判決(20xx)蚌山民一初字第00134號,駁回王xx房屋騰退的訴訟請求。
再審申請人楊xx于20xx年5月30日向蚌山區(qū)人民法院提起行政訴訟,要求人民法院撤銷蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會給頒發(fā)的王xx房地權(quán)證蚌私字第353637號房地產(chǎn)權(quán)證。蚌山區(qū)人民法院認定蚌埠市鑄鍛廠留守處和蚌埠市工業(yè)商貿(mào)系統(tǒng)改制企業(yè)留守處出售該房產(chǎn)沒有合法依據(jù),依據(jù)蚌埠市相關政府文件能夠出售該房產(chǎn)的為上述二者的上一級機構(gòu)“蚌埠市工業(yè)商貿(mào)國有資產(chǎn)管理改革辦公室”。蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會在轉(zhuǎn)讓方無權(quán)處分該房屋資產(chǎn)情況下,為王xx辦理過戶手續(xù)并頒發(fā)房產(chǎn)證的具體行政行為主要證據(jù)不足,8月23日蚌山區(qū)人民法院判決撤銷蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會頒發(fā)給的王xx房地權(quán)證蚌私字第353637號房地產(chǎn)權(quán)證。
再審被申請人皆不服該行政判決上訴后,20xx年11月1日蚌埠市中級人民法院行政裁定(20xx)蚌行終字第00041號,裁定撤銷安徽省蚌埠市蚌山區(qū)人民法院(20xx)蚌山行初字第00018號行政判決,認定再審申請人與再審被申請人之間的糾紛,不屬于人民法院的主管范圍,駁回起訴。雖然楊xx與王xx的騰房糾紛,蚌埠區(qū)人民法院民事審判庭已經(jīng)查清事實并作出民事判決;雖然針對蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會存在瑕疵的行政登記行為,蚌埠區(qū)人民法院已經(jīng)就該具體行政行為的合法性和據(jù)以作出該行政行為的證據(jù)是否充分予以裁決。但是蚌埠市中級人民法院行政裁定(20xx)蚌行終字第00041號使一切回歸原點,該終局裁定產(chǎn)生堪憂的后果包括:對蚌埠市住房和城鄉(xiāng)建設委員會在該案件中的行政登記行為的合法性與合理性,司法機關無權(quán)審查與裁決,而行政相對人的財產(chǎn)利益更無法得以司法救濟。王xx持有房產(chǎn)證,房子卻由楊xx實際占有,單位已破產(chǎn)清算,二人之間的房產(chǎn)糾紛不可能以司法渠道妥為處理,法律權(quán)利與事實權(quán)利將永遠分割。蚌埠市中級人民法院(20xx)蚌行終字第00041號行政裁定實質(zhì)上剝奪了再審申請人的訴權(quán)。
綜上,請求人民法院予以再審,依照事實和法律撤銷蚌埠市中級人民法院(20xx)蚌行終字第00041號行政裁定,維護再審申請人的合法權(quán)益。
此致
安徽省高級人民法院。
申請日期:xx年xx月xx日
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