承攬合同與雇傭合同的區(qū)別(熱門23篇)

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承攬合同與雇傭合同的區(qū)別(熱門23篇)
時間:2023-11-07 07:10:15     小編:雁落霞

合同是指雙方或多方依法自愿訂立的具有約束力的協(xié)議。制定一份完善的合同需要充分考慮雙方的需求和利益。合同的有效性和履行要求,請根據(jù)具體合同條款進行判斷和操作。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇一

1、雇傭合同以直接提供勞務(wù)為目的,合同的標的是提供勞務(wù),雇員只要提供了勞務(wù)就有權(quán)獲得報酬。承攬合同則是以完成工作成果為目的,提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段。

2、雇傭合同中雇員與雇主具有一定的人身依附性,即雇員在一定程度上要服從雇主的監(jiān)管和安排,具有隸屬性。而承攬合同中承攬人在完成工作中具有獨立性,如何完成工作,由承攬人自己決定,不受定作人的監(jiān)控,承攬人主要是依靠自己的技術(shù)力量和能力來完成工作,雙方之間不存在支配與服從關(guān)系。

3、雇傭合同履行中所發(fā)生的危險、意外事故或損失,一般是由接受勞務(wù)的雇主承擔。承攬合同履行中所產(chǎn)生風險則由完成工作成果的承攬人承擔,除非損失是由于定作人的指示過失原因所造成的。

4、雇傭合同中,雇主一般按星期、按月按時向雇員支付報酬,該報酬相當于勞動力的價格。承攬合同中,定作人因承攬人完成某項工作或做完某件事支付報酬,該報酬不僅包括勞動力價格,還包括其他的一些工本費等。

5、雇傭合同雇員的工作方式要聽任于雇主的指揮與分配,承攬合同中承攬人完成工作有自主權(quán),只要其能在合同約定的期限內(nèi)完成任務(wù),具體的完成方式和時間由承攬人自己決定。

6、雇傭合同中,雇員的工作對雇主而言是不可或缺的,是雇主所從事業(yè)務(wù)整體的一部分。承攬合同中,承攬人的工作通常不屬雇主所從事的工作內(nèi)容,或是定作人工作的附屬部分。

雇傭合同范本。

甲方(聘用方):_________。

乙方(受聘方):_________。

甲乙雙方根據(jù)國家和_________市有關(guān)法規(guī)、規(guī)定,按照自愿、平等、協(xié)商一致的原則,簽訂本合同。

第一條合同期限。

1.合同有效期:自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日止(其中_________年_________月_________日至_________年_________月_________日為見習期/試用期),合同期滿聘用關(guān)系自然終止。

2.聘用合同期滿前一個月,經(jīng)雙方協(xié)商同意,可以續(xù)訂聘用合同。

3.簽訂聘用合同的期限,不得超過國家規(guī)定的退離休時間,國家和_________市另有規(guī)定可以延長(推遲)退休年齡(時間)的,可在乙方達到法定離退休年齡時,再根據(jù)規(guī)定條件,續(xù)訂聘用合同。

4.本合同期滿后,任何一方認為不再續(xù)訂聘用合同的,應(yīng)在合同期滿前一個月書面通知對方。

第二條試用期限。

試用期限為_________天,即從_________年_________月_________日起至_________年_________月_________日止。

第三條工作崗位。

1.甲方根據(jù)工作任務(wù)需要及乙方的崗位意向與乙方簽訂崗位聘用合同,明確乙方的具體工作崗位及職責。

2.甲方根據(jù)工作需要及乙方的業(yè)務(wù)、工作能力和表現(xiàn),可以調(diào)整乙方的工作崗位,重新簽訂崗位聘任合同。

第四條工作條件和勞動保護。

1.甲方實行每周工作_________小時,每天工作_________小時的工作制度。

2.甲方為乙方提供符合國家規(guī)定的安全衛(wèi)生的工作環(huán)境,保證乙方的人身安全及人體不受危害的環(huán)境條件下工作。

3.甲方根據(jù)乙方工作崗位的實際情況,按國家有關(guān)規(guī)定向乙方提供必要的勞動保護用品。

4.甲方可根據(jù)工作需要組織乙方參加必要的業(yè)務(wù)知識培訓。

第五條工作報酬。

1.根據(jù)國家、市政府和單位的有關(guān)規(guī)定,甲方按月支付乙方工資,為_________元人民幣。

2.甲方根據(jù)國家、市政府和單位的有關(guān)規(guī)定,調(diào)整乙方的工資。

3.乙方享受規(guī)定的福利待遇。

4.乙方享受國家規(guī)定的法定節(jié)假日、寒暑假、探親假、婚假、計劃生育等假期。

5.甲方按期為乙方繳付養(yǎng)老保險金、待業(yè)保險金和其它社會保險金。

第六條工作紀律、獎勵和懲處。

1.乙方應(yīng)遵守國家的法律、法規(guī)。

2.乙方應(yīng)遵守甲方規(guī)定的.各項規(guī)章制度和勞動紀律,自覺服從甲方的管理、教育。

3.甲方按市政府和單位有關(guān)規(guī)定,依照乙方的工作實績、貢獻大小給予獎勵。

4.乙方如違反甲方的規(guī)章制度、勞動紀律,甲方按市政府和單位的有關(guān)規(guī)定經(jīng)予處罰。

第七條病假和事假。

1.乙方請病假,須憑甲方指定的醫(yī)生證明,乙方在一個合同期(_________年或_________學年)內(nèi),累計病假不滿_________天,工資按照_________%發(fā)給;超過_________天后,甲方有權(quán)解除聘用合同;若未解除合同,工資將按_________%發(fā)給,直至恢復(fù)正常工作為止。在合同期內(nèi)乙方因公出差,在當?shù)卣付ǖ尼t(yī)院就診的醫(yī)療費用,由甲方支付;因私外出就診的醫(yī)療費用自理。

2.乙方請事假須經(jīng)甲方同意,甲方將按日扣發(fā)工資,在合同期(_________年或_________學年)內(nèi),事假累計不得超過_________天,連續(xù)事假不得超過_________天:超過_________天,將扣發(fā)_________天工資。未經(jīng)甲方同意而擅離職守的,曠職_________天,扣發(fā)_________天工資,情節(jié)嚴重的,甲方有權(quán)解除合同,并追究乙方的違約責任。

第八條聘用合同的變更、終止和解除。

1.聘用合同依法簽訂后,合同雙方必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù),任何一方不得擅自變更合同。確需變更時,雙方應(yīng)協(xié)商一致,并按原簽訂程序變更合同。雙方未達成一致意見的,原合同繼續(xù)有效。

2.聘用合同期滿或者雙方約定的合同終止條件出現(xiàn)時,聘用合同即自行終止。在聘用合同期滿一個月前,經(jīng)雙方協(xié)商同意,可以續(xù)訂聘用合同。

3.甲方單位被撤消,聘用合同自行終止。

4.經(jīng)聘用合同雙方當事人協(xié)商一致,聘用合同可以解除。

5.乙方有下列情形之一的,甲方可以解除聘用合同。

(1)在試用期內(nèi)被證明不符合聘用條件的;。

(2)嚴重違反工作紀律或聘用單位規(guī)章制度的;。

(3)故意不完成工作任務(wù),給公司造成嚴重損失的;。

(4)嚴重失職,營私舞弊,對甲方單位利益造成重大損害的;。

(5)被依法追究刑事責任的。

6.有下列情形之一的,甲方可以解除聘用合同,但應(yīng)提前三十天以書面形式通知受聘方。

(2)乙方不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;。

(4)乙方不履行聘用合同的。

7.有下列情形之一的,甲方不能終止或解除聘用合同。

(1)乙方患病或負傷在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;。

(2)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的;。

(3)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

8.有下列情形之一的,乙方可以通知聘用單位解除聘用合同。

(1)在試用期內(nèi)的;。

(2)甲方未按照聘用合同約定支付工作報酬或者提供工作條件的。

9.乙方要求解除聘用合同,應(yīng)當提前三十天以書面形式通知甲方。

第九條違反和解除聘用合同的經(jīng)濟補償。

1.經(jīng)聘用合同當事人協(xié)商一致,由甲方解除聘用合同的(不包括在見習期),甲方應(yīng)根據(jù)乙方在本單位工作年限,每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償,最多不超過十二個月。

2.乙方不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作,由甲方解除聘用合同的,甲方應(yīng)按其在本單位工作年限,工作時間每滿一年,發(fā)給相當于一個月工資的經(jīng)濟補償金,最多不超過十二個月。

3.聘用合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使已簽訂的合同無法履行,經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更合同達成協(xié)議,由甲方解除聘用合同的,甲方按受聘方員在本單位工作年限,工作時間每滿一年發(fā)給相當一個月工資的經(jīng)濟補償金。

4.甲方單位被撤銷的,甲方應(yīng)在被撤銷前按乙方在本單位工作年限支付經(jīng)濟補償金。工作時間每滿一年,發(fā)給相當一個月工資的經(jīng)濟補償金。(經(jīng)濟補償金的工資計算數(shù)為乙方被解除聘用合同的上一年月平均工資)。

5.聘用合同履行期間,乙方要求解除聘用合同的,應(yīng)按不滿聘用合同規(guī)定的期限,支付當月基本工資作為的違約金給甲方。

6.乙方因甲方未按照聘用合同的約定支付工作報酬而通知甲方解除聘用合同的,甲方應(yīng)按合同約定結(jié)算并解除聘用合同的同時支付欠發(fā)的工作報酬。

第十條其它事項。

1.甲乙雙方因?qū)嵤┢赣煤贤l(fā)生人事爭議,按法律規(guī)定應(yīng)先申請仲裁,如一方對仲裁裁決不服,可以向人民法院提起訴訟。

2.本合同一式叁份,甲方二份,乙方一份,經(jīng)甲、乙雙方簽字后生效。

3.本合同條款如與國家法律、法規(guī)相抵觸時,以國家法律、法規(guī)為準。

甲方(蓋章):_________乙方(簽字):_________。

代表人(簽字):_________。

_________年____月____日_________年____月____日。

簽訂地點:_________簽訂地點:_____。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇二

承攬合同,是指一方當事人按他方的要求完成一定的工作,并將工作成果交付他方,他方接受工作成果并給付酬金的合同?!逗贤ā返?51條第二款規(guī)定“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作?!背袛埡贤侵Z成,有償,雙務(wù),不要式合同。

承攬合同的特征:1、承攬合同以完成一定的工作并交付工作標成果為標的。在承攬合同中,定作人所需要的不是承攬方的單純勞務(wù),而是其物化的勞務(wù)成果,但承攬人工作成果必須是符合雇主要求。2、承攬合同的標的物具有特定性。承攬人是按照定做人要求的質(zhì)量,數(shù)量,包裝,規(guī)格等要求完成工作并交付標的物,因此該標的物由于定做人特定化的要求而特定化。3、承攬工作具有獨立性。承攬人以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力等完成工作任務(wù),不受定做人的智慧管理,獨立承擔合同約定的責任。承攬人的工作是獨立的,工作過程不從屬于雇主。4、承攬合同具有一定的人身性質(zhì)。承攬人一般必須對工作成果的完成承擔風險,承攬人不得擅自將承攬工作交給第三人完成,且對完成的工作過程中遭受的意外風險負責。

我們再來看看雇傭合同。我國目前立法上尚沒有雇傭合同一說,雇傭合同,在立法上與之最貼近的就是我國的《勞動合同法》,但在其他的大陸法系國家,例如法國,德國,都對雇傭合同有明確的法律定義以及規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定“(雇員)從事雇傭活動,是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動?!蔽覈袑W者將雇傭合同定義為:“雇傭合同是指雇員按照雇主的指示,利用雇主提供的條件提供勞務(wù),雇主向提供勞務(wù)的雇員支付勞動報酬?!彪m然有不同學者對雇傭合同下了不同的定義,但多數(shù)的定義以“有償”為合同的必要條件。與承攬合同一樣,雇傭合同也是諾成,有償,雙務(wù),不要式合同。

雇傭合同的主要特征:1、以勞務(wù)供給本身為合同的目的。雇傭合同中,一般式雇主提供條件,雇員以自己的技術(shù),知識為雇主提供勞務(wù)服務(wù)。2、雇傭合同的主體可以是法人、社會團體,自然人,且多為自然人。3、雇主和雇員之間是從屬關(guān)系,當事人之間彼此不是獨立的。在合同履行的過程中,雇員必須接受雇主的指揮、監(jiān)督和控制。當然,這種指揮、監(jiān)督和控制必須嚴格按照合同約定進行。4、雇傭合同調(diào)整的.是非職業(yè)化的勞動關(guān)系。

三、區(qū)別。

1.合同的標的不同。承攬合同是以承攬人完成一定的工作并交付該工作成果為標的,雇傭合同則是以雇員的勞務(wù)為標的。雇傭合同強調(diào)勞務(wù)本身,而承攬合同不看重工作的過程,只要完成的成果符合定做人的要求即可。

2.雙方當事人的地位關(guān)系不同。承攬合同的雙方當事人沒有從屬關(guān)系,工作過程中,承攬人與定做人相對獨立,承攬人并不受定做人的指揮。在雇傭合同中,雇員勞動力的使用權(quán)是屬于雇主的,雇員必須聽從雇主的安排,接受雇主的指揮,監(jiān)督和控制,雇主與雇員之間有從屬關(guān)系。

3.報酬給付方式不同。在承攬合同中,由于合同的標的是工作成果,一般式承攬人在完成工作成果并將其交付給定做人,定做人檢驗過后,一次性將報酬支付給承攬人,承攬人與定做人的承攬關(guān)系持續(xù)時間多數(shù)比較短。而雇傭合同中,雇主與雇員一般式建立長期的穩(wěn)定的雇傭關(guān)系。

4.所屬法律范疇不同。承攬合同是私法上的合同,遵循意思自治的原則。雇傭合同一部分是受公法的調(diào)整,在現(xiàn)代社會,為了保護雇員的利益,公法的立法更多地涉及了雇傭合同。

5.風險轉(zhuǎn)移不同。承攬合同中,工作過程中對第三人或者是承攬人發(fā)生的危險和意外由承攬人自己承擔,對此雇主不承擔任何責任。在雇傭合同中,無論是對于雇員在從事工作過程中造成的第三人的損害或者是雇員自身遭受的人身損害,雇主都應(yīng)當承擔責任。

6.提供工具與設(shè)施的主體不同,一般來說,承攬合同中,由承攬人自帶工具,并且定做人一般不限制工作時間。而雇傭合同中,雇主應(yīng)當為雇員提供工作的條件,設(shè)施以及工具,并且有固定的勞動時間。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇三

10月,日照仲裁委員會受理了一起合同糾紛案件,案情大致是:申請人某鋼廠委托被申請人某起重機制造公司制造一個懸梁起重機,包括起重機的制作和安裝。合同約定竣工日期為5月1日,每延誤一天,需支付合同價款萬分之5的延期違約金;合同履行中發(fā)生的一切糾紛,由合同履行地的仲裁委員會解決等。合同簽訂后,申請人按約支付工程款,被申請人未能按期交工,直到209月14日才將起重機調(diào)試合格后交付申請人使用。工程交付后,由于雙方當事人對工期延誤違約金的計算發(fā)生爭議,申請人向日照仲裁委員會(起重機的安裝地)申請仲裁:要求裁決被申請人支付工程延期違約金40余萬元。被申請人則以“雙方當事人簽訂的合同實質(zhì)內(nèi)容是被申請人按照申請人的要求完成一個起重機的制作,而起重機的制作是在被申請人所在地進行的,因此該合同是承攬合同,被申請人住所地才是合同履行地”為由,提出管轄權(quán)異議,認為該仲裁委員會沒有管轄權(quán)。

根據(jù)最高人民法院現(xiàn)行的法律規(guī)定,建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地,而承攬合同糾紛通常以加工行為地為合同履行地。因此,界定該合同的性質(zhì),決定了該仲裁委員會對該案是否享有管轄權(quán)。對此,該仲裁委員會內(nèi)部有兩種不同的觀點,由此引起筆者的注意,特撰此小文。

《合同法》第251條規(guī)定:“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。”第269條規(guī)定:“建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同?!苯ㄔO(shè)工程合同,實際上是承攬合同的一種特殊類型。因此,《合同法》第287條規(guī)定:“法律對建設(shè)工程合同沒有特別規(guī)定的,適用法律對承攬合同的有關(guān)規(guī)定?!备鶕?jù)《合同法》的規(guī)定,建設(shè)工程合同包括工程勘察合同、工程設(shè)計合同和工程施工合同。由于工程勘察合同和工程設(shè)計合同與承攬合同較易區(qū)分,因此本文重點闡述工程施工合同與承攬合同的區(qū)別?,F(xiàn)實中,建設(shè)工程施工合同又可分為土木建筑工程合同、裝飾裝修工程合同和安裝工程合同三類。

1、均以完成一定的工作并交付工作成果為標的。在承攬合同中,承攬人必須按照定作人的要求,完成一定的工作,但定作人的目的不是工作過程,而是工作成果。建設(shè)工程施工合同中,承包人也必須按照發(fā)包人的要求,或根據(jù)發(fā)包人提供的圖紙資料,完成一項工程,發(fā)包人的目的,也不是工作過程,而是按期得到一項完整的、合格的工程。

2、合同的標的物具有特定性。承攬合同是為了滿足定作人的特殊要求而訂立的,因而定作人對標的物質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等的要求使承攬標的物特定化,使它同市場上的物品有所區(qū)別,以滿足定作人的特殊需要,這是與買賣合同的最大區(qū)別之處。建設(shè)工程施工合同,同樣也是根據(jù)發(fā)包人提供的與眾不同的圖紙,為滿足發(fā)包人建設(shè)一項與其他建筑物不一樣的建筑物訂立的。

3、承攬人或施工人的工作均具有獨立性。兩類合同中,承攬人和承包人都是以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力等完成工作任務(wù),不受合同對方的指揮,獨立完成合同約定的質(zhì)量、期限等責任,在工作成果和工程交付前,對標的物的滅失或工作條件惡化風險所造成的損失承擔責任。

4、均具有一定的人身性質(zhì)。承攬人或承包人一般必須以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力完成工作或工程,并承擔風險,不得擅自將承攬的工作或工程交給第三人完成,且對完成工作、工程過程中遭受的意外風險負責。

5、均是雙務(wù)、有償合同。承攬合同中,承攬人負有完成工作并支付工作成果的義務(wù),而定作人則負有支付報酬的義務(wù),兩者的義務(wù)是相互的、對流的、有償?shù)?。建設(shè)工程施工合同中,承包人負有按期保質(zhì)完成工程并交付工程的義務(wù),發(fā)包人負有支付工程款的義務(wù),兩者的義務(wù)也是相互、有償?shù)摹?/p>

對以上建設(shè)工程施工合同與承攬合同的共同法律屬性,大家的意見是一致的,但對兩類合同的不同之處,可謂“仁者見仁、智者見智”,從網(wǎng)上搜到的以下兩個案例,也反映出兩種不同的觀點。

1、上海市浦東新區(qū)人民法院(以下簡稱浦東法院)在審理上海東方上市企業(yè)博覽中心有限公司(以下簡稱上海東方公司)破產(chǎn)案時(見上海市浦東新區(qū)人民法院網(wǎng)),就債權(quán)人上海市建筑設(shè)計研究所有限公司(以下簡稱建筑研究所)申請優(yōu)先受償工程欠款一案,依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》認定:建設(shè)工程合同的標的是特指基本建設(shè)工程,如果是為完成不能構(gòu)成基本建設(shè)的一般工程的建設(shè)項目而訂立的合同,不屬于建設(shè)工程合同,而屬于承攬合同的范疇,因此破產(chǎn)申請人與債權(quán)人簽訂的合同應(yīng)屬于建設(shè)裝潢工程施工合同,而非《合同法》286條所指的建設(shè)工程合同。浦東法院最終以建設(shè)裝潢工程施工合同不是建設(shè)工程施工合同、而是承攬合同為由,裁決債權(quán)人不得按照《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》的規(guī)定行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

2、乙方為甲方承建一塊大型戶外顯示屏,一審法院從合同名稱入手,認為該合同屬于建設(shè)工程施工合同。而二審法院采納了被告的上訴意見認為:當事人雙方標明為“定制人”、“承攬人”,合同標的為可拆分物,主要依賴承攬人之技術(shù)特點進行施工,最終之安裝僅是制作過程之延續(xù),并最終認定該案為“承攬合同糾紛”。

筆者認為,建設(shè)工程施工合同和承攬合同的最大不同之處,主要體現(xiàn)在以下三個方面:

1、合同標的物的區(qū)別。建設(shè)工程施工合同完成的工作構(gòu)成不動產(chǎn),即合同標的物是不動產(chǎn)物,包括民法意義上的完全不動產(chǎn)物和大部分類不動產(chǎn)物,而承攬合同完成的工作則不構(gòu)成不動產(chǎn)的,即標的物一般是指動產(chǎn)。

國務(wù)院制定的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第2條第2款規(guī)定:“本條例所稱建設(shè)工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程?!薄督ㄔO(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第2條第2款規(guī)定:“本條例所稱建設(shè)工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程?!薄督ㄖI(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第2條第2款規(guī)定:“本規(guī)定所稱建筑業(yè)企業(yè),是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設(shè)備安裝工程、裝修工程的新建、擴建、改建等活動的企業(yè)?!睆纳鲜鲆?guī)定可以看出:建設(shè)工程包括土木建筑工程、安裝工程和裝修工程三類工程,三類工程的共同點就是:工程施工完成后,均構(gòu)成了不動產(chǎn)物,包括完全不動產(chǎn)物和類不動產(chǎn)物。

(1)完全不動產(chǎn)物是指在物理上固定在土地上、不能隨便移動的構(gòu)筑物。不動產(chǎn)物一般是指比較大而復(fù)雜、建設(shè)工程的要求比較高的土木建筑物和基礎(chǔ)建設(shè)項目,如辦公樓、廠房、碼頭、公路等,但也包括投資額小、工程技術(shù)要求比較簡單的建設(shè)項目,如民宅、垃圾站、傳達室等。

不動產(chǎn)物的建設(shè),通常要涉及對土地利用的強制性規(guī)范的限制,當事人不得違反規(guī)定自行約定。例如,發(fā)包人擬投資建設(shè)一座廠房,必須經(jīng)過有關(guān)部門的審批,辦理土地使用、占用手續(xù),符合有關(guān)規(guī)劃要求,辦理開工許可證等。國家建設(shè)主管部門制定的工程類別及等級中,把工程類別分為房屋建筑工程、冶煉工程、礦山工程、化工石油工程、水利水電工程、電力工程、林業(yè)及生態(tài)工程、鐵路工程、公路工程、港口與航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用工程和機電安裝工程十四類,從中可以看到,上述工程的共同點是,工程完成后均成為了完全不動產(chǎn)物。因此,凡是為施工完全不動產(chǎn)物而簽訂的合同,均是建設(shè)工程施工合同。

那么在不動產(chǎn)物上的施工行為,是否是建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容呢?筆者認為:在不動產(chǎn)物上的施工行為,如果行為的后果添附在不動產(chǎn)物上,并最終形成了與不動產(chǎn)物一體的、不可分割、不可拆分的部分,由此簽訂的合同,筆者認為也應(yīng)當定為建設(shè)工程施工合同,而不能認定為承攬合同。例如室內(nèi)裝修活動。該類工程雖然可能技術(shù)要求比較低、投資較小,但裝修行為的后果,通常成為了不動產(chǎn)物上不可分割的部分,因此也是建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容,而不是承攬合同的內(nèi)容。

實踐中對建設(shè)工程施工合同的標的物有個誤區(qū),即有人認為:建設(shè)工程合同的標的限于比較大而復(fù)雜的土木建筑等工程,建設(shè)工程的要求較高,因此為完成一般建設(shè)項目而訂立的合同不屬于建設(shè)工程合同,而應(yīng)屬于承攬合同,如為個人建造住房與建筑隊訂立的合同就是承攬合同,而不是建設(shè)施工工程合同。筆者對此持不同看法:個人建造的住房,也構(gòu)成不動產(chǎn);個人住房雖然工程較小、難度比較小,建設(shè)要求不高,但也是房屋建筑,《建筑法》中已將建筑活動范圍明確界定為“各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造”。應(yīng)當包括個人住房在內(nèi)的各類建筑。另外,個人建造住房,同樣需要取得有關(guān)部門的許可,施工中同樣具有一定的危險性,同樣需要具有一定資質(zhì)的人員進行施工,因此,為完成一般建設(shè)項目而簽訂的合同也應(yīng)當定為建設(shè)工程施工合同。

(2)部分類不動產(chǎn)物,包括鐵塔、管道、室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等。有人認為:室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等屬于類不動產(chǎn)物,不構(gòu)成民法意義上的不動產(chǎn)物,歸屬于可拆分物,因此,該類合同主要是依據(jù)加工方的技術(shù)而簽訂,應(yīng)當認定為加工承攬合同,方符合立法之精神。筆者認為:施工上述類不動產(chǎn)物時,不能孤立的只從物的分類來分析,還要結(jié)合下面第2個不同之處,即對合同主體的要求來分析。

2、合同主體的區(qū)別。建設(shè)工程施工合同的承包人為特殊主體,法律對承包人有特殊要求,即承包人必須是經(jīng)國家認可的具有一定建設(shè)資質(zhì)的法人。而一般承攬合同在法律沒有明確規(guī)定的情況下,合同雙方為一般主體。

(1)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》第3條規(guī)定:“建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理,堅持安全第一、預(yù)防為主的方針”;《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第1條規(guī)定:“為了加強對建筑活動的監(jiān)督管理,維護公共利益和建筑市場秩序,保證建設(shè)工程質(zhì)量安全,根據(jù)《建筑法》、《行政許可法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》等法律、行政法規(guī),制定本規(guī)定”。由于建設(shè)工程施工過程一般較長,施工中需要一定的技術(shù),過程存在一定的危險性,建設(shè)工程體現(xiàn)國家利益和社會公共利益、事關(guān)人民群眾生命財產(chǎn)安全,因此需要由有技術(shù)、有能力的隊伍來建設(shè),另外建設(shè)工程的質(zhì)量的好壞,可能會涉及到社會公眾的人身安全和財產(chǎn)利益,國家對施工單位實行資質(zhì)管理是十分必要的。因此,為了加強建設(shè)工程安全生產(chǎn)監(jiān)督管理,保障人民群眾生命和財產(chǎn)安全,國家對建筑業(yè)企業(yè)實行資質(zhì)管理,以加強對建筑市場的管理。

(2)《建筑法》第26條規(guī)定:“承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程?!钡?9條規(guī)定:“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;……禁止總承包單位將工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位”;《招標投標法》第26條規(guī)定:“投標人應(yīng)當具備承擔招標項目的能力;國家有關(guān)規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的,投標人應(yīng)當具備規(guī)定的資格條件”;《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)申請建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì),實施對建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)監(jiān)督管理,適用本規(guī)定”;第3條規(guī)定:“建筑業(yè)企業(yè)應(yīng)當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請資質(zhì),經(jīng)審查合格,取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)證書后,方可在資質(zhì)許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動”。此外法律對建筑從業(yè)技術(shù)人員也有相應(yīng)的條件限制。以上都是法律法規(guī)的強制性規(guī)定,違反上述規(guī)定的建設(shè)工程施工合同依法無效。

由此可見,建設(shè)工程合同對承包人不但有要求,而且對承包人的要求是十分嚴格的。企業(yè)承攬工程,必須依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書,并在資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。反過來講,凡是需要取得建筑業(yè)資質(zhì)證書才能施工的項目,都是工程的范疇,圍繞工程簽訂的合同都是建設(shè)工程施工合同。

(3)建設(shè)部會同鐵道部、交通部、水利部、信息產(chǎn)業(yè)部、民航總局等有關(guān)部門組織制定的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標準》將企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包企業(yè)資質(zhì)、專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)和專業(yè)承包企業(yè)資質(zhì)三大部分。其中施工總承包企業(yè)資質(zhì)包括房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、化工石油工程、市政公用工程、通信工程和機電安裝工程等12個專業(yè)資質(zhì)。專業(yè)承包資質(zhì)包括地基與基礎(chǔ)工程、土石方工程、建筑裝修裝飾工程等60個專業(yè)資質(zhì);勞務(wù)分包工程包括木工作業(yè)、砌筑等13各專業(yè)資質(zhì)。從上述資質(zhì)分類看,國家對從事上述工程的'企業(yè),包括施工總承包、專業(yè)分包和勞務(wù)分包,均實行資質(zhì)管理,企業(yè)均需辦理相應(yīng)的資質(zhì)證書,否則,不能承攬工程,也不能承擔工程施工任務(wù)。建設(shè)工程施工合同中的承包人,必須具備相應(yīng)的施工資質(zhì),才能承攬工程,否則,雙方當事人簽訂的建設(shè)工程施工合同會因為承包人沒有施工資質(zhì)而無效。因此也可以說:凡是必須具備上述資質(zhì)才能施工的項目,就是建設(shè)工程,為此簽訂的合同,就是建設(shè)工程施工合同。

現(xiàn)實中,當事人對建設(shè)工程施工合同中的安裝工程合同和承攬合同最容易混淆。從國家對建設(shè)工程施工合同承包人的特殊要求可以看出:安裝工程合同與承攬合同的最明顯的區(qū)別就在于國家對合同中的承包人有無資質(zhì)的要求。如果無資質(zhì)的要求,就是承攬合同;反之就是建設(shè)工程施工合同中的安裝工程合同。

還要注意的一個問題就是:有的建設(shè)工程施工合同的承包人沒有資質(zhì)或超越資質(zhì)訂立的合同,只能認定合同為無效合同,而不能因為承包人沒有資質(zhì)就認定合同是承攬合同。

3、結(jié)算方式的區(qū)別。通常情況下,建設(shè)工程施工合同簽訂時,合同價款是不確定的、暫定的,需要雙方當事人根據(jù)合同履行情況,通過專門的工程造價咨詢單位,依據(jù)國家或地方編制的結(jié)算定額,計算出合同的最終價款。而承攬合同往往在簽訂合同時就約定了明確的價款或價款的計算方式,雙方當事人根據(jù)合同的約定,不需要通過專門的審計機關(guān)結(jié)算就能輕易計算出合同的最終價款。

建設(shè)工程施工合同需要進行工程結(jié)算才能確定最終價款。所謂工程結(jié)算是指承包人在工程實施過程中,依據(jù)承包合同中關(guān)于付款條款的規(guī)定和已經(jīng)完成的工程量,并按照規(guī)定的程序向建設(shè)單位收取工程價款的一項經(jīng)濟活動。工程結(jié)算關(guān)系到建設(shè)單位和施工單位的直接經(jīng)濟利益,它是建設(shè)單位控制建設(shè)投資的最終環(huán)節(jié)和關(guān)鍵環(huán)節(jié),同時也是施工單位實現(xiàn)經(jīng)營收益的最終環(huán)節(jié)和關(guān)鍵環(huán)節(jié)。國家為此出臺了一系列關(guān)于工程結(jié)算的規(guī)定:如《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第2條規(guī)定:“凡在中華人民共和國境內(nèi)的建設(shè)工程價款結(jié)算活動,均適用本辦法?!薄督ㄖこ淌┕ぐl(fā)包與承包計價管理辦法》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)的建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理,適用本辦法。”為了統(tǒng)一工程造價的結(jié)算標準,國家建設(shè)部和各地建設(shè)行政主管部門,還制定了《全國統(tǒng)一建筑工程基礎(chǔ)定額》《全國統(tǒng)一安裝工程預(yù)算定額》《全國統(tǒng)一裝飾工程定額》《全國統(tǒng)一建筑消耗量定額》等計價依據(jù)。另外,國家對工程造價咨詢單位和人員也進行資質(zhì)管理。

由于建設(shè)工程的結(jié)算比較復(fù)雜,而建設(shè)單位一般沒有專門的工程造價咨詢?nèi)藛T,所以建設(shè)單位一般要委托有資質(zhì)的工程造價咨詢單位審核承包人編制的結(jié)算書。審核結(jié)果經(jīng)雙方當事人認可后,才具有效力。通常情況下,如果依據(jù)約定不能直接計算出最終價款的合同,是建設(shè)工程施工合同,反之就是承攬合同。

以上三個方面,就是建設(shè)工程施工合同和承攬合同的最大不同之處。一般情況下,只要對照上述三個方面,就能很容易的區(qū)別兩種合同?,F(xiàn)在再看前文提到的兩個案例。第1個案例中,(1)浦東法院既然認定債權(quán)人建筑研究所與上海東方公司之間簽訂的合同是建設(shè)裝潢工程施工合同,又否定建設(shè)裝潢工程施工合同不是建設(shè)工程施工合同,顯然是前后矛盾;(2)國務(wù)院制定的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》,以及建設(shè)部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》均明確規(guī)定建設(shè)工程包括裝修工程,而浦東法院引用失效的《建設(shè)工程質(zhì)量管理辦法》認定“建設(shè)工程合同的標的是特指基本建設(shè)工程,如果是為完成不能構(gòu)成基本建設(shè)的一般工程的建設(shè)項目而訂立的合同,不屬于建設(shè)工程合同”,顯然與現(xiàn)行的法律法規(guī)相沖突;(3)根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)要求,從事裝修(包括裝潢)工程的企業(yè)必須具備相應(yīng)資質(zhì),也說明裝修工程就是建設(shè)工程的一個分類。由此看出,浦東法院的認定和裁判是值得商榷的。

第2個案例中,乙方為甲方承建戶外顯示屏的合同,既包括了制作顯示屏的內(nèi)容,也包括了安裝顯示屏的內(nèi)容。戶外顯示屏的制作,可能對制作主體并無特殊的要求,但是戶外顯示屏的安裝,不是任何單位都可以施工的,也需要有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)來進行,但二審法院忽視了這個關(guān)鍵,由此作出的裁判也值得商榷。對此,其實最高人民法院早于3月26日《關(guān)于山東省青島東方鐵塔集團有限公司與河南省延津縣廣播電視局建設(shè)工程施工合同糾紛一案指定管轄的通知》中,就作出了相應(yīng)的規(guī)定。該《通知》中的案例與上述案件案情基本一致,但最高人民法院的意見是:發(fā)射塔大部分零部件的加工行為是為履行施工合同而做的部分準備工作,因此雙方所簽合同不是承攬合同,應(yīng)為建設(shè)工程施工合同糾紛,案件應(yīng)由工程所在地人民法院管轄。

筆者認為,最高人民法院的意見無疑是正確的,但卻沒有從根本上指出區(qū)別兩種合同的辦法,導致下級法院在審理該類案件時仍無明確的依據(jù),不能不說是個遺憾。

建設(shè)工程施工合同和承攬合同除了從上述三個最明顯的不同之處外,還可以從以下幾個方面區(qū)分:

1、合同形式上的差異。承攬合同既可以是書面的也可以是口頭形式,而且在定作人為自然人時多采用口頭形式。而建設(shè)工程施工合同屬要式合同,應(yīng)當以書面方式訂立。這是國家對基本建設(shè)進行監(jiān)督管理的需要,也是由建設(shè)工程合同履行的特點決定的?!逗贤ā返?70條明確規(guī)定:“建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式?!钡蓪Τ袛埡贤o規(guī)定。

2、訂立合同方式上的差異。一般承攬合同在訂立時經(jīng)合同雙方協(xié)商達成一致即可成立。而根據(jù)《建筑法》和《招標投標法》的規(guī)定,建設(shè)工程施工合同的訂立一般應(yīng)當經(jīng)過招標投標程序,還應(yīng)接受有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動的監(jiān)督?!督ㄖā返?9條規(guī)定“建筑工程依法實行招標發(fā)包”;《合同法》第273條規(guī)定:“國家重大建設(shè)工程合同,應(yīng)當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立”;《招標投標法》第3條規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購,必須進行招標:……”;第7條規(guī)定:“招標投標活動及其當事人應(yīng)當接受依法實施的監(jiān)督。有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動實施監(jiān)督”。因此,無論是訂立合同的前提,還是訂立合同的方式,建設(shè)工程合同都比一般承攬合同嚴格許多。從意思自治方面來說,建設(shè)工程合同所受的限制比一般承攬合同要多得多,很多合同條款都由國家法律和法規(guī),甚至規(guī)章都規(guī)定好了的。建設(shè)部、國家工商總局制定的《建設(shè)工程施工合同》和《建筑裝飾工程施工合同》示范文本,就是根據(jù)《建筑法》等法律法規(guī)規(guī)定,并結(jié)合我國建設(shè)工程實際以及相關(guān)國際慣例制定,現(xiàn)在已廣泛應(yīng)用到建筑工程領(lǐng)域。

3、合同內(nèi)容上的差異。建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容比承攬合同的內(nèi)容范圍更窄,專業(yè)性更強。前者是進行工程建設(shè),從狹義上講只包括土木建筑工程、安裝工程和裝飾裝修工程三類合同,但無論是土木建筑工程、安裝工程,還是裝飾裝修工程,均需交由有相關(guān)資質(zhì)的單位進行。而后者是加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗,其外延更為廣闊。承攬合同中,國家對承攬人的資質(zhì)并無強制性的要求。

4、監(jiān)理制度的差異。在合同的履行過程中,建設(shè)工程施工根據(jù)《建筑法》第30條規(guī)定,“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”的規(guī)定強制推行監(jiān)理制度,而承攬合同不強制性推行監(jiān)理制度。

5、標的物的質(zhì)量標準要求的差異。承攬合同的雙方可以自行約定標的物質(zhì)量,但作為建設(shè)工程施工合同來說,標的物的質(zhì)量必須符合國家有關(guān)建設(shè)工程標準的要求。如《建筑法》第58、59、60、61條規(guī)定:建筑施工單位對工程的施工質(zhì)量負責;建筑物在合理使用壽命內(nèi),必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量;建筑工程竣工時,屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷;對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷,建筑施工企業(yè)應(yīng)當修復(fù);建筑工程經(jīng)驗收合格后,方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格,不得交付使用等等。

6、標的物保修的差異。承攬合同法律沒有明確規(guī)定保修問題,由合同雙方自行約定是否保修,以及保修期限,而國家對建設(shè)工程保修,包括保修范圍和保修年限,都有明確的規(guī)定。如《建筑法》第62條規(guī)定的建筑工程的保修范圍應(yīng)當包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程,以及電氣管線、上下水管線的安裝工程,供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目。國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第40條規(guī)定:在正常使用條件下,建設(shè)工程的最低保修期限為:基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程,為設(shè)計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年;供熱與供冷系統(tǒng),為2個采暖期、供冷期;電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程,為2年等。

7、一方違約時的救濟方式不同。在承攬合同中,定作人解除合同后,承攬只能要求定作人賠償損失,而不能要求繼續(xù)履行;而在建設(shè)工程合同中,除特定情形外,一方違約時,對方當事人都可以要求其繼續(xù)履行。

8、合同解除的條件不同。根據(jù)法律規(guī)定,承攬合同的定作人享有解除權(quán),可以隨時解除合同;而在建設(shè)工程合同中,除具備雙方約定或者法定的解除條件時,一般是不允許隨意解除合同的。

以上就是筆者的拙見,如有不對之處,歡迎各位專家指正。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇四

聘用合同從雇傭合同發(fā)展而來,本質(zhì)上沒有多大區(qū)別,極為相近。勞動關(guān)系是在實現(xiàn)社會勞動過程中,勞動者與所在單位之間的社會勞動關(guān)系,規(guī)范的對象都是勞務(wù)的提出與勞務(wù)之受領(lǐng)。但在我國現(xiàn)實人口眾多,不能完全實現(xiàn)就業(yè)情況下,兩者的規(guī)范、調(diào)整及法律后果是完全不同的兩種合同。主要區(qū)別是:

(1)二者的歷史不同。雇傭合同的歷史久遠,自從奴隸社會剝削的存在,人類的勞動關(guān)系中就開始有了雇傭關(guān)系,隨著勞動交換的需要而逐漸產(chǎn)生了雇傭合同。勞動合同是在資本主義商品經(jīng)濟較為發(fā)達的十七世紀的雇傭合同的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。

(2)性質(zhì)不同。雇傭合同是受雇人為雇傭人提供服務(wù)的合同;勞動合同是用人單位與勞動者之間確定勞動關(guān)系的.勞動用工合同。

(3)目的不同。雇傭合同以供給勞務(wù)為目的,系以雇傭人對勞務(wù)人之“所有”及對勞動者之“支配”為中心,而勞動合同則是以提供勞務(wù)的勞動者其“人”為中心,以勞動者成為用人單位的內(nèi)部成員為目的。

(4)受國家干預(yù)的程度不同。雇傭合同更多的體現(xiàn)是當事人的雙方的合意,是當事人協(xié)商一致的結(jié)果,國家干預(yù)的程度較?。欢鴦趧雍贤嗟捏w現(xiàn)了國家對當事人合同的干預(yù),對合同的訂立程序、用人單位的義務(wù)、工作條件、勞動保護、最低工資、合同的解除等都作了特別規(guī)定,主要側(cè)重于對勞動者的特別保護。

(5)主體及其關(guān)系不同。勞動合同中一方為勞動者,另一方為用人單位,用人單位均屬于法人或社會團體,其適用范圍只限于單位用工方面,勞動者在成為用人單位的內(nèi)部成員后,遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度,必須承擔一定的工種或職務(wù)工作,受雇人與雇用人間存在“特殊的從屬關(guān)系”,受雇人的勞動須“在于高度服從雇方之情形下行之”。而雇傭合同既可以一方為公民,另一方為單位,也可以雙方均為公民,且雇員不成為雇主的成員。受雇提供的勞務(wù)十分廣泛,凡法律調(diào)整的服務(wù)均可以適用于雇傭合同。

(6)法律調(diào)整不同。勞動合同由勞動法、勞動合同法調(diào)整;雇傭合同應(yīng)屬于民法調(diào)整。目前,我國合同法尚沒有對其做出明確規(guī)定,適用民法及合同法的一般原理規(guī)制。

(7)爭議的處理程序不同。勞動合同發(fā)生爭議時,必須經(jīng)仲裁前置程序后,司法機關(guān)才能介入,爭議應(yīng)適用勞動法、勞動合同法的規(guī)定處理,仲裁機構(gòu)或法院可以裁判用人單位繼續(xù)履行勞動合同;同樣,合同解除應(yīng)遵循一定的法定程序。而雇傭合同發(fā)生爭議時,法院可直接受理,適用民法的規(guī)定處理;解除沒有什么特別程序,雙方均可隨時解除雇傭關(guān)系。

本文由文書幫提供:

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協(xié)議書跟合同的區(qū)別

協(xié)議書和合同書區(qū)別

協(xié)議書與合同的區(qū)別

協(xié)議書和合同的區(qū)別

租賃合同與購銷合同的區(qū)別

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇五

上海市高級人民法院:

你院(89)滬高經(jīng)核第3號請示報告收悉。關(guān)于如何確定加工承攬合同履行地問題,經(jīng)研究答復(fù)如下:

合同履行地應(yīng)為合同規(guī)定義務(wù)履行的地點。加工承攬合同主要是以承攬方按照定作方的特定要求完成加工生產(chǎn)任務(wù)為履約內(nèi)容的,承攬方履約又是以使用自己的設(shè)備、技術(shù),人力為前提條件的。因此,加工承攬方所在地應(yīng)為合同規(guī)定義務(wù)履行的地點,即合同履行地。但是,本案合同簽訂地在你市虹口區(qū),合同承攬方所在地在你市松江縣,松江縣應(yīng)為合同履行地。故,虹口區(qū)法院和松江縣法院對本案均有管轄權(quán)。現(xiàn)兩院在管轄上發(fā)生爭議,根據(jù)民事訴訟法(試行)第三十三條規(guī)定,應(yīng)由上海市中級法院指定管轄。

甲方:乙方:

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電話:電話:

法定代表人(委托代理人):法定代表人(委托代理人):

開戶行:開戶行:

帳戶:帳戶。

甲乙雙方為攜手合作,促進發(fā)展,滿足利益,明確責任,依據(jù)中華人民共和國有關(guān)法律之相關(guān)規(guī)定,本著誠實信用,互惠互利原則,結(jié)合雙方實際,協(xié)商一致,特簽訂本合同,以求共同恪守:

第一條:品種或項目、規(guī)格型號、數(shù)量、單價、金額、交貨期限。

定作物品名或項目規(guī)格。

型號計量。

單位數(shù)量價款或酬金交貨數(shù)量及交貨期限。

單價總金額。

合計。

甲方:

乙方:

根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《建筑法》及有關(guān)規(guī)定,結(jié)合本工程具體情況,經(jīng)雙方協(xié)商一致,簽定本協(xié)議,共同遵守。

建設(shè)單位:

工程名稱:

一、乙方作為公司項目部承攬施工該工程,實行自主經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧、依法納稅,經(jīng)營收入歸乙方所有。甲方收取乙方管理費人民幣元。項目部的實際人員配置、運營和工程的施工由乙方具體實施,甲方予以監(jiān)管。

二、乙方必須嚴格執(zhí)行國家法律法規(guī),嚴格執(zhí)行國家有關(guān)建筑、安裝工程質(zhì)量標準和安全施工的有關(guān)部門規(guī)定,安全生產(chǎn)、文明施工,認真執(zhí)行國家安全、質(zhì)量生產(chǎn)操作規(guī)程。涉及工程中使用的特種設(shè)備或起重設(shè)備必須掛靠甲方名頭進行檢測以及備案的,甲方只負責蓋章以幫助履行相關(guān)手續(xù),不負擔具體問題和責任。若因違反上述規(guī)定或本項目的其他事宜而引起的一切責任和損失,全部由乙方承擔;同時甲方有權(quán)單方面解除合同并撤銷項目部.

三、甲方有權(quán)對正在施工的工程項目和施工地盤進行正常的管理和指導,乙方必須無條件接受甲方的管理。對發(fā)現(xiàn)有違反質(zhì)量、安全操作規(guī)程施工或發(fā)現(xiàn)存有質(zhì)量、安全隱患的情況,甲方有權(quán)責令停工整頓。

四、乙方不得將該工程轉(zhuǎn)包。在施工中,凡與其他單位和個人簽定的一切合同、協(xié)議、承諾以以及在經(jīng)營中發(fā)生的一切債權(quán)、債務(wù)等經(jīng)濟責任和法律糾紛,完全由乙方負責,甲方不承擔任何連帶責任。

五、乙方必須妥善處理好本工程的農(nóng)民工的工資問題,所有涉及本工程項目的勞動工資問題均由乙方自行負責,甲方不承擔任何連帶責任。

六、乙方應(yīng)配備和組建好項目經(jīng)理部,建立、健全質(zhì)量保證體系、質(zhì)量管理體系、安全生產(chǎn)管理體系項目經(jīng)理及成員要有上級有關(guān)部門部門頒發(fā)的上崗資格證。并自覺遵守上級有關(guān)部門規(guī)定,按時做好技術(shù)檔案及安全內(nèi)業(yè)等資料,隨時接受上級部門的檢查,并將有關(guān)證件材料及時上交公司。

七、現(xiàn)場保險費、質(zhì)保金、相應(yīng)的規(guī)費等一切費用均由乙方繳納辦理,并負責為本項目施工現(xiàn)場的全體人員辦理人身意外傷害保險,并對施工中發(fā)生的一切事故承擔全部責任及費用。

八、乙方必須遵守公司財務(wù)制度及有關(guān)部門規(guī)定,正確計算施工成本,賬簿設(shè)置齊全,以備稅務(wù)機關(guān)檢查,并及時上報統(tǒng)計財務(wù)報表。建設(shè)單位撥付工程款必須先進甲方賬戶,甲方不得擅自挪用乙方工程款,甲方扣除管理費及稅費,其余撥付給乙方。

九、由于建設(shè)單位工程款不能按期撥付導致工期延誤,乙方不承擔相應(yīng)責任;由于乙方人員、材料、設(shè)備、施工方法等原因?qū)е鹿て谘诱`,后果、責任由乙方自行承擔。同時,若工程質(zhì)量、工期沒有達到合同約定的標準,乙方承擔一切責任。

十、乙方對安全生產(chǎn)負有直接責任,發(fā)生安全事故由乙方承擔責任并接受上級部門的處罰和法律責任。

十一、乙方自行負責收集整理各項施工文件,該工程的技術(shù)檔案在簽署單位工程竣工驗收報告后30天內(nèi)交公司一份存檔備查。

十二、依據(jù)施工合同,掛靠有效期在合同范圍內(nèi),有效期滿,雙方債權(quán)債務(wù)結(jié)清以及乙方結(jié)清以掛靠單位名義在外的債務(wù)后,本合同自動解除。

十三、本協(xié)議雙方簽蓋章后生效。

未盡事宜,雙方協(xié)商解決。

甲方:

乙方:

簽定日期:

(一)案件基本事實。

xx年7月至今,印務(wù)公司與制藥公司簽訂加工承攬合同,約定由印務(wù)公司為制藥公司印刷包裝盒和產(chǎn)品說明書等物品。合同對品名、數(shù)量、金額、驗收、結(jié)算等事項以及違約責任和糾紛的處理方式進行了詳細的約定。其中第六條“交(提)定作物的時間和地點”約定:按定作方通知印刷,以定單為主,18天左右。

合同簽訂后,印務(wù)公司按約定完成印刷工作,但制藥公司卻遲遲未依約支付報酬,且對部分定作物拒絕接收,造成印務(wù)公司產(chǎn)品積壓,資金周轉(zhuǎn)不暢。

(二)對雙方法律關(guān)系的分析。

1、印務(wù)公司與制藥公司的承攬合同關(guān)系合法有效。

2、制藥公司的遲延付款構(gòu)成違約,依法應(yīng)承擔相應(yīng)責任(理由及注意事項參考上述生物公司案件之分析)。

3、對合同第六條“交(提)定作物的時間和地點”之特別約定的理解。

一方面,必須明確此條的目的是對交(提)定作物的約定;另一方面,合同第一條已對承擔合同定作物的“品名、規(guī)格尺寸、計量單位、數(shù)量、單價、總金額”事項進行了約定;因此承攬方有義務(wù)加工而定作方應(yīng)該接受該條約定之相關(guān)物品。

綜合起來,第六條規(guī)定只是對雙方具體履行各自義務(wù)的程序、時間和協(xié)助事項的進一步約定,其應(yīng)以第一條為基礎(chǔ),從屬于第一條。否則第一條沒有存在之必要,而從交易習慣來講,標的之數(shù)量、品種與金額等密切相關(guān),甚至直接決定交易能否達成,斷不可對部分種類或數(shù)量進行隨意分割。

因此定作方取消對合同第一條部分約定之訂單,實際上是單方面解除合同部分內(nèi)容,按合同法相關(guān)規(guī)定,其應(yīng)就由此給承攬方造成的損失承擔賠償責任。而按照合同第十一條“違約責任”第2項之規(guī)定,“定作方中途廢止合同,應(yīng)償付承攬方未履行部分價款總值的30%”,也即其應(yīng)承擔違約責任。

(三)本案糾紛解決的思路設(shè)計。

1、由于雙方目前仍處于合作狀態(tài),只是物品及報酬交付上存在分歧,并未有一方強行要求終止合同的意思表示。因此在糾紛解決過程中,宜以協(xié)商作為前置程序。

2、在協(xié)商不成而致訴訟的情況下,印務(wù)公司需準備充分的證據(jù),特別是對制藥公司拒收物品部分的維權(quán)上進行周密設(shè)計,以爭取自身合法權(quán)益的實現(xiàn)。(湖北武漢律師吳新平)。

三、對其他相關(guān)問題的分析建議。

(一)對印務(wù)公司在印刷過程中,質(zhì)量存在瑕疵而定作方予以接收的部分物品的處理。

主要考慮該物品設(shè)計、驗收的程序和時間,瑕疵對工作成果整體效果的影響以及物品交付使用后的市場反應(yīng)等諸多方面進行綜合權(quán)衡。以確定承攬方是否應(yīng)承攬責任,或者承攬責任的大小(主要表現(xiàn)為減少報酬的程度)。

(二)在訴訟程序中需注意的事項。

1、對財產(chǎn)保全的設(shè)計:由于生物公司經(jīng)營狀況不容樂觀,建議在起訴前對其進行嚴密的訴前保全措施,以預(yù)防執(zhí)行上的困難;制藥公司效益較好,具有償還能力,可不采取保全,以節(jié)省訴訟成本,同時為雙方今后之合作留最后余地。

2、對管轄法院的確定:根據(jù)合同約定,以合同履行地(承攬合同之加工行為地)法院為準,因此應(yīng)認定為武漢市東西湖區(qū)人民法院。

(三)建議對印務(wù)公司作為規(guī)范使用之《加工承攬合同書》進行規(guī)范,以減少歧義;同時對合同之履行程序進行重新設(shè)計,以程度維護公司之合法權(quán)益。(湖北武漢律師吳新平)。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇六

甲方:?????????????????????????????????乙方:

甲方:

(一)案件基本事實。

xx年7月至今,印務(wù)公司與制藥公司簽訂加工承攬合同,約定由印務(wù)公司為制藥公司印刷包裝盒和產(chǎn)品說明書等物品。合同對品名、數(shù)量、金額、驗收、結(jié)算等事項以及違約責任和糾紛的處理方式進行了詳細的約定。其中第六條“交(提)定作物的時間和地點”約定:按定作方通知印刷,以定單為主,18天左右。

合同簽訂后,印務(wù)公司按約定完成印刷工作,但制藥公司卻遲遲未依約支付報酬,且對部分定作物拒絕接收,造成印務(wù)公司產(chǎn)品積壓,資金周轉(zhuǎn)不暢。

(二)對雙方法律關(guān)系的分析。

1、印務(wù)公司與制藥公司的承攬合同關(guān)系合法有效。

2、制藥公司的遲延付款構(gòu)成違約,依法應(yīng)承擔相應(yīng)責任(理由及注意事項參考上述生物公司案件之分析)。

3、對合同第六條“交(提)定作物的時間和地點”之特別約定的理解。

一方面,必須明確此條的目的是對交(提)定作物的約定;另一方面,合同第一條已對承擔合同定作物的“品名、規(guī)格尺寸、計量單位、數(shù)量、單價、總金額”事項進行了約定;因此承攬方有義務(wù)加工而定作方應(yīng)該接受該條約定之相關(guān)物品。

綜合起來,第六條規(guī)定只是對雙方具體履行各自義務(wù)的程序、時間和協(xié)助事項的進一步約定,其應(yīng)以第一條為基礎(chǔ),從屬于第一條。否則第一條沒有存在之必要,而從交易習慣來講,標的之數(shù)量、品種與金額等密切相關(guān),甚至直接決定交易能否達成,斷不可對部分種類或數(shù)量進行隨意分割。

因此定作方取消對合同第一條部分約定之訂單,實際上是單方面解除合同部分內(nèi)容,按合同法相關(guān)規(guī)定,其應(yīng)就由此給承攬方造成的損失承擔賠償責任。而按照合同第十一條“違約責任”第2項之規(guī)定,“定作方中途廢止合同,應(yīng)償付承攬方未履行部分價款總值的30%”,也即其應(yīng)承擔違約責任。

(三)本案糾紛解決的思路設(shè)計。

1、由于雙方目前仍處于合作狀態(tài),只是物品及報酬交付上存在分歧,并未有一方強行要求終止合同的意思表示。因此在糾紛解決過程中,宜以協(xié)商作為前置程序。

2、在協(xié)商不成而致訴訟的情況下,印務(wù)公司需準備充分的證據(jù),特別是對制藥公司拒收物品部分的維權(quán)上進行周密設(shè)計,以爭取自身合法權(quán)益的最大實現(xiàn)。(湖北武漢律師吳新平)。

三、對其他相關(guān)問題的分析建議。

(一)對印務(wù)公司在印刷過程中,質(zhì)量存在瑕疵而定作方予以接收的部分物品的處理。

主要考慮該物品設(shè)計、驗收的程序和時間,瑕疵對工作成果整體效果的影響以及物品交付使用后的市場反應(yīng)等諸多方面進行綜合權(quán)衡。以確定承攬方是否應(yīng)承攬責任,或者承攬責任的大?。ㄖ饕憩F(xiàn)為減少報酬的程度)。

(二)在訴訟程序中需注意的事項。

1、對財產(chǎn)保全的設(shè)計:由于生物公司經(jīng)營狀況不容樂觀,建議在起訴前對其進行嚴密的訴前保全措施,以預(yù)防執(zhí)行上的困難;制藥公司效益較好,具有償還能力,可不采取保全,以節(jié)省訴訟成本,同時為雙方今后之合作留最后余地。

2、對管轄法院的確定:根據(jù)合同約定,以合同履行地(承攬合同之加工行為地)法院為準,因此應(yīng)認定為武漢市東西湖區(qū)人民法院。

(三)建議對印務(wù)公司作為規(guī)范使用之《加工承攬合同書》進行規(guī)范,以減少歧義;同時對合同之履行程序進行重新設(shè)計,以最大程度維護公司之合法權(quán)益。(湖北武漢律師吳新平)。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇七

第一,建設(shè)工程合同對合同主體具有嚴格的限制。

發(fā)包人只能是經(jīng)過批準建設(shè)工程的法人,承包人也只能是具有從事工程勘察、設(shè)計、施工資格的法人;而承攬合同的承包人可以是法人,也可以是自然人,承攬合同的主體取決于當事人,并無強制性規(guī)定,內(nèi)容隨意性較建設(shè)工程合同強。

第二,合同的標的不同。

即承攬建設(shè)工程的為建設(shè)工程合同,而且是按一定標準確定的建設(shè)工程,承攬合同的標的沒有限制,可以是動產(chǎn),也可是不動產(chǎn)。不過,以不動產(chǎn)為標的的承攬合同,其標的價值較小或者工作內(nèi)容比較簡單。由此二者的`區(qū)分問題可轉(zhuǎn)化為如何界定建設(shè)工程問題。

當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應(yīng)采用書面形式。根據(jù)合同法的規(guī)定,建設(shè)工程合同應(yīng)采用書面形式;而縱觀合同法關(guān)于承攬合同的法條規(guī)定,對此無強制性要求,因此可認為對于承攬合同可書面,也可口頭約定,這取決于當事人的合意選擇。

第四,國家的管理。

建設(shè)工程合同從訂立到履行,從資金的投放到最終成果的驗收,國家都對其實行嚴格的監(jiān)督和管理。具體表現(xiàn)在雙方簽訂的建設(shè)工程合同應(yīng)當報送雙方業(yè)務(wù)主管部門、工商行政管理部門和經(jīng)辦銀行備案。在合同簽訂后,經(jīng)過專業(yè)的有資質(zhì)的企業(yè)勘察、設(shè)計,才能立項,然后才能招標投標。在合同履行過程中,國家對資金使用、工程進度、工程質(zhì)量、工程工期進行必要的監(jiān)管。工程完工后,國家制定基本建設(shè)工程及驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準,通過驗收,對工程質(zhì)量進行監(jiān)督。對大型工程,國家建設(shè)工程主管部門還直接參與竣工驗收的工作;而承攬合同中,標的涉及生產(chǎn)生活各個方面,價值相對較小,主要涉及合同當事人之間的利益,國家對其不進行特殊管理。合同的訂立、履行也較為自由、靈活。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇八

_________________________(以下簡稱甲方)。

__________________________(以下簡稱乙方)。

乙方承攬甲方________工程,為了保證工程質(zhì)量、安全和工期,經(jīng)雙方協(xié)商,達成如下協(xié)議:

一、工程量:

1、___________________________。

2、___________________________。

3、___________________________。

4、___________________________。

二、工程要求:

1、___________________________。

2、___________________________。

3、___________________________。

4、___________________________。

5、___________________________。

…………。

三、甲方責任范圍:

1、___________________________。

2、___________________________。

3、___________________________。

………………………………………………。

四、乙方責任范圍:

1、___________________________。

2、___________________________。

3、___________________________。

五、技術(shù)要求:

1、___________________________。

2、___________________________。

3、___________________________。

六、工期、驗收程序及質(zhì)保期:

1、施工工期:自開工之日起________日內(nèi)完工,每拖期一天,扣乙方工程款的_____%。

2、每一道工序完成,乙方應(yīng)提前一天通知甲方,驗收合格才能進行下道工序,否則該工序被視為未發(fā)生項,結(jié)算時將從工程款直接扣除。

3、質(zhì)保期:質(zhì)保期_____年,驗收合格后付至工程款的_____%,留____%質(zhì)保金:質(zhì)保期內(nèi)由乙方施工質(zhì)量和原材料質(zhì)量等造成的各種問題,由乙方無償修復(fù)或更換。

七、其它要求:

1、施工中乙方接受甲方項目負責人現(xiàn)場施工監(jiān)督。

2、施工中乙方應(yīng)遵守甲方安全規(guī)程,并簽訂安全、文明施工協(xié)議。由乙方原因造成的不安全事故,責任由乙方自負。

3、乙方施工過程中,不得損壞甲方的生產(chǎn)設(shè)施、設(shè)備,如有損壞乙方必須無償進行修復(fù)。

4、未盡事宜雙方協(xié)商解決。

5、本協(xié)議作為合同附件,與合同具有同等法律效力。

甲方:___________________________。

乙方:___________________________。

日期:___________________

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承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇九

1、雇傭合同中雇員與雇主具有一定的人身依附性,即雇員在一定程度上要服從雇主的監(jiān)管和安排,具有隸屬性。而承攬合同中承攬人在完成工作中具有獨立性,如何完成工作,由承攬人自己決定,不受定作人的監(jiān)控,承攬人主要是依靠自己的技術(shù)力量和能力來完成工作,雙方之間不存在支配與服從關(guān)系。

2、雇傭合同履行中所發(fā)生的危險、意外事故或損失,一般是由接受勞務(wù)的雇主承擔。承攬合同履行中所產(chǎn)生風險則由完成工作成果的承攬人承擔,除非損失是由于定作人的指示過失原因所造成的。

3、雇傭合同以直接提供勞務(wù)為目的,合同的標的是提供勞務(wù),雇員只要提供了勞務(wù)就有權(quán)獲得報酬。承攬合同則是以完成工作成果為目的,提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段。

4、雇傭合同中,雇員的工作對雇主而言是不可或缺的,是雇主所從事業(yè)務(wù)整體的一部分。承攬合同中,承攬人的工作通常不屬雇主所從事的'工作內(nèi)容,或是定作人工作的附屬部分。

5、雇傭合同中,雇主一般按星期、按月按時向雇員支付報酬,該報酬相當于勞動力的價格。承攬合同中,定作人因承攬人完成某項工作或做完某件事支付報酬,該報酬不僅包括勞動力價格,還包括其他的一些工本費等。

6、雇傭合同雇員的工作方式要聽任于雇主的指揮與分配,承攬合同中承攬人完成工作有自主權(quán),只要其能在合同約定的期限內(nèi)完成任務(wù),具體的完成方式和時間由承攬人自己決定。

二、責任承擔規(guī)定。

按照《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》:

第九條雇員在從事雇傭活動中致人損害的,雇主應(yīng)當承擔賠償責任;雇員因故意或者重大過失致人損害的,應(yīng)當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的,可以向雇員追償。

前款所稱“從事雇傭活動”,是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇員的行為超出授權(quán)范圍,但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的,應(yīng)當認定為“從事雇傭活動”。

第十一條雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應(yīng)當承擔賠償責任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的,賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔賠償責任,也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后,可以向第三人追償。

雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的,應(yīng)當與雇主承擔連帶賠償責任。

承攬合同履行中所產(chǎn)生風險則由完成工作成果的承攬人承擔,除非損失是由于定作人的指示過失原因所造成的。

屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的,不適用本條規(guī)定。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十

定作方:

承攬方:身份證號碼:

聯(lián)系電話:

關(guān)于承攬方按照定作方的要求完成器械安裝,定作方支付報酬事宜,經(jīng)雙方充分協(xié)商,特訂立本合同,以便共同遵守。

第一條雙方主體情況:定作方是銷售潔具、燈具、自動晾衣架、熱水器、抽油煙機、浴室柜、掛件龍頭等器械的個體戶(或公司),承攬方承諾自己具有國家強制規(guī)定的安裝器械的相應(yīng)資質(zhì)。

第二條承攬標的:潔具、燈具、自動晾衣架、熱水器、抽油煙機、浴室柜、掛件龍頭等器械的運輸、安裝、維修等。

第三條承攬方式:定作方提供需安裝的潔具、燈具、自動晾衣架、熱水器、抽油煙機、浴室柜、掛件龍頭等器械,承攬方在定作方指定的地方接收器械后,于定作方指定的期限內(nèi)將器械運輸并安裝到指定的地方,經(jīng)驗收合格后支付相應(yīng)的報酬。

第四條承攬選擇:定作方在完成器械銷售后,將電話通知承攬方需要完成的安裝任務(wù),若承攬方答復(fù)不能完成安裝任務(wù)時,定作方可另行通知第三方完成安裝任務(wù)。

第五條安裝、交通工具:安裝過程中所需的安裝工具、運輸器械過程中所需的交通工具由承攬方提供,且承攬方應(yīng)保證運輸器械的駕駛員有適格的駕駛資質(zhì)。

第六條承攬方在安裝過程中應(yīng)嚴格按照器械的說明書進行合理的安裝,不能對器械以及定作方客戶(即器械購買方)的其它物件產(chǎn)生損壞,若有損壞應(yīng)按市場價進行賠償。

第七條承攬方在安裝過程中發(fā)現(xiàn)器械有質(zhì)量問題的,應(yīng)當在發(fā)現(xiàn)之時起24小時內(nèi)向定作方更換同等型號的器械;如未及時更換,定作方有權(quán)不支付報酬,承攬方還應(yīng)賠償給定作方造成的損失。

第八條驗收標準:承攬方應(yīng)按照器械的說明書合理地進行安裝,并以通過定作方客戶的驗收合格為準。

第九條報酬組成及標準:具體由運輸費、安裝工具費、勞動報酬、適當利潤等部分組織。報酬標準結(jié)合定作方指定安裝的器械不同、安裝地點遠近、安裝期限等因素,雙方另行協(xié)商。

第十條報酬結(jié)算:承攬方完成安裝并通過驗收合格后,即可向定作方結(jié)算相應(yīng)的.報酬。

第十一條其它約定:

1、本合同為繼續(xù)性合同,適用于承攬方按照定作方的要求完成安裝任務(wù);不適用于承攬方按照定作方客戶的要求完成安裝任務(wù)。

2、承攬方在完成安裝工作過程中對第三人造成損害或者自身損害的,定作方不承擔賠償責任。雙方確認:定作方對承攬方的定作、指示或者選任均無過失。

3、承攬方應(yīng)當以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力,完成安裝任務(wù),未經(jīng)定作方同意,不得將安裝安裝任務(wù)交由第三人完成。

4、承攬方得以定作方未支付報酬為由,對定作方的器械進行留置。

5、合同在履行過程中發(fā)生爭議時,雙方應(yīng)協(xié)商解決,協(xié)商不成時,任何一方均可向成都市成華區(qū)人民法院訴訟解決。

6、本合同一式兩份,定作方、承攬方各一份,自雙方簽字(蓋章)后生效。

定作方(簽字或蓋章):

承攬方(簽字摁?。?/p>

簽訂日期:年月日

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十一

勞動合同從雇傭合同發(fā)展而來,本質(zhì)上沒有多大區(qū)別,極為相近。勞動關(guān)系是在實現(xiàn)社會勞動過程中,勞動者與所在單位之間的社會勞動關(guān)系,規(guī)范的對象都是勞務(wù)的提出與勞務(wù)之受領(lǐng)。但在我國現(xiàn)實人口眾多,不能完全實現(xiàn)就業(yè)情況下,兩者的規(guī)范、調(diào)整及法律后果是完全不同的兩種合同。主要區(qū)別是:

雇傭合同的歷史久遠,自從奴隸社會剝削的存在,人類的勞動關(guān)系中就開始有了雇傭關(guān)系,隨著勞動交換的需要而逐漸產(chǎn)生了雇傭合同。勞動合同是在資本主義商品經(jīng)濟較為發(fā)達的十七世紀的雇傭合同的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。

雇傭合同是受雇人為雇傭人提供服務(wù)的合同;勞動合同是用人單位與勞動者之間確定勞動關(guān)系的勞動用工合同。

雇傭合同以供給勞務(wù)為目的,系以雇傭人對勞務(wù)人之“所有”及對勞動者之“支配”為中心,而勞動合同則是以提供勞務(wù)的勞動者其“人”為中心,以勞動者成為用人單位的內(nèi)部成員為目的。

雇傭合同更多的體現(xiàn)是當事人的雙方的合意,是當事人協(xié)商一致的結(jié)果,國家干預(yù)的程度較小;而勞動合同更多的體現(xiàn)了國家對當事人合同的干預(yù),對合同的訂立程序、用人單位的義務(wù)、工作條件、勞動保護、最低工資、合同的解除等都作了特別規(guī)定,主要側(cè)重于對勞動者的特別保護。

勞動合同中一方為勞動者,另一方為用人單位,用人單位均屬于法人或社會團體,其適用范圍只限于單位用工方面,勞動者在成為用人單位的內(nèi)部成員后,遵守其內(nèi)部的。

規(guī)章制度。

必須承擔一定的工種或職務(wù)工作受雇人與雇用人間存在“特殊的從屬關(guān)系”受雇人的勞動須“在于高度服從雇方之情形下行之”。而雇傭合同既可以一方為公民另一方為單位也可以雙方均為公民且雇員不成為雇主的成員。受雇提供的勞務(wù)十分廣泛凡法律調(diào)整的服務(wù)均可以適用于雇傭合同。

勞動合同由勞動法、勞動合同法調(diào)整;雇傭合同應(yīng)屬于民法調(diào)整。目前,我國合同法尚沒有對其做出明確規(guī)定,適用民法及合同法的一般原理規(guī)制。

案例:某甲長期為一商店運送貨物掙取勞務(wù)費。一日,某甲因有事臨時讓某乙代其為商店運送貨物,每日支付勞動報酬80元。誰知,某乙在第二次運送貨物途中遭遇不幸身亡。肇事車輛逃逸,查無下落。某乙家人要求某甲與商店老板共同賠償因某乙死亡造成的損失,雙方為此發(fā)生糾紛,某乙家人以某乙與某甲和商店之間具有勞動合同關(guān)系要求按工傷處理為由,向勞動仲裁委員會申請仲裁。

勞動合同是用人單位與勞動者依照法律規(guī)定,以雙方勞動權(quán)利為主要內(nèi)容訂立的協(xié)議。

雇傭合同是受雇人提供勞動,雇用人支付報酬的協(xié)議。

勞務(wù)合同是一方為完成某項工作而使用一方提供的勞動為此而支付報酬的協(xié)議。

勞動合同與雇用合同、勞務(wù)合同的共同之處在于,都是一方提供勞動,另一方支付報酬,但細分析其法律特征則仍可看出其不同之處。

1、勞動合同的主體是用人單位和勞動者。勞動合同的用人單位是指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團體和個體經(jīng)濟組織;雇用合同的主體是雇主和受雇人,而且雇用合同的雇主只能是自然人。接受勞動一方的不同是構(gòu)成勞動合同與雇傭合同的主要區(qū)別所在。

2、法律干預(yù)程度不同。勞動合同的用人單位支付勞動者工資不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定,雇傭合同的勞動報酬則主要由合同雙方自行協(xié)商,法律不過分干預(yù)。其他諸如勞動保護、保險福利等方面,現(xiàn)行法律也只針對勞動合同做出規(guī)定。由上可見,法律對勞動合同的干預(yù)程度要高于雇用合同。

3、法律淵源不同。勞動合同屬于勞動法調(diào)整,是獨立的合同種類;雇傭合同屬民事合同的一種,由民法和合同法調(diào)整。

4、解決糾紛的程序不同。勞動合同糾紛采用仲裁前置程序,即勞動合同糾紛不經(jīng)過勞動爭議仲裁機構(gòu)處理,人民法院不予受理;雇用合同是民事合同,審理機關(guān)是人民法院,糾紛發(fā)生后當事人無須經(jīng)過仲裁,有權(quán)直接向人民法院起訴。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十二

答辯人:陳森林,男,19年月日生,漢族,平度市人,住平度市云山鎮(zhèn)趙莊村。

被答辯人:付仁山,男,1958年10月28日生,漢族,平度市人,住平度市萬家鎮(zhèn)仁里家村。

被答辯人:付仁國,男,1956年2月16日生,漢族,住址同上。被答辯人:付仁鋒,男,1962年10月21日生,漢族,住黑龍江省尚志縣慶陽鎮(zhèn)白江泡村。

因被答辯人訴答辯人人身損害賠償糾紛一案,現(xiàn)依據(jù)本案事實和有關(guān)法律,提出答辯如下,請合議庭充分考慮。

答辯人不是本案的當事人,請貴院依法駁回其訴訟請求。答辯人是受拖拉機車主胡秀敏的委托經(jīng)陳志功介紹找到付立冬為胡秀敏打撈拖拉機。拖拉機的所有權(quán)不歸答辯人,被答辯人將答辯人列為本案被告,很顯然屬于訴訟主體錯誤。

即使答辯人是本案的被告,那么本案中被答辯人的弟弟付立冬與答辯人之間的法律關(guān)系是承攬關(guān)系,而不是雇傭關(guān)系,其訴訟請求也不成立。

關(guān)系的內(nèi)容,而不是雙方當事人的主觀描述,因為雇傭合同和承攬合同有如下區(qū)別:

1.雇傭關(guān)系是以提供勞務(wù)為目的,客體是勞務(wù);承攬關(guān)系則是以完成工作成果為目的,客體是工作成果,勞務(wù)僅作為完成工作的手段,這個工作成果在合同訂立時卻不存在的,而是要通過潛水來完成,因此承攬注重的是工作成果,而不是工作本身。

2.在完成工作時,雇員在一定程度上要聽從雇主的支配和指揮,而承攬人與定做人之間則不存在服從與被服從的關(guān)系,承攬人須獨立的完成工作任務(wù)。

3.雇員在從事雇主分配的任務(wù)時通常使用由雇主提供的工具或設(shè)備,自己并不準備工具設(shè)施。而承攬人由于依靠自己的技術(shù)、設(shè)備和勞力獨立完成定作人交辦的事務(wù),所以都使用自己的工具設(shè)備。

4.雇傭關(guān)系是定期支付報酬,承攬關(guān)系則多為按工作成果結(jié)算。

不承擔賠償責任”。請貴院依法判決答辯人對承攬人付立冬的人身損害不承擔任何賠償責任,依法駁回被答辯人訴訟請求。

此致

平度市人民法院。

答辯人:陳森林。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十三

雇傭一般是指根據(jù)當事人約定,一方于一定或不定的期限內(nèi)為他方提供勞務(wù),他方給付報酬的契約。傳統(tǒng)的雇傭關(guān)系是勞務(wù)關(guān)系的基本類型??疾旃蛡蜿P(guān)系是否成立,主要看以下幾點:1、雙方是否有雇傭合同(包括口頭合同);2、雇員是否獲得報酬;3、雇員是否以提供勞務(wù)為內(nèi)容;4、雇員是否受雇主的控制、指揮和監(jiān)督。其中第3、4點是確認雇傭關(guān)系的核心。

承攬一般是指當事人雙方關(guān)于一方按照另一方的要求完成一定的工作并交付工作成果,另一方應(yīng)接受該成果并給付一定報酬的合同。應(yīng)完成工作并交付成果的一方為承攬人,應(yīng)接受承攬人的工作成果并給付報酬的一方為定作人。承攬人所完成的工作成果為定作物。承攬的'特征有:1、承攬以完成一定的工作成果為目的。2、承攬的標的是特定的工作成果。3、承攬人在完成工作中具有獨立性,定作人只有在不影響承攬人工作的前提下,才能對承攬人的工作情況進行指示、監(jiān)督和檢查。4、承攬人自行承擔風險獨立完成工作。

當事人雙方就雇傭與承攬的性質(zhì)發(fā)生爭議時,為了準確區(qū)分二者,人民法院可以綜合分析下列因素,結(jié)合案件具體情況予以認定:1、當事人之間是否存在控制、支配和從屬關(guān)系;2、是否由一方指定工作場所、提供勞動工具或設(shè)備、限定工作時間;3、是定期給付勞動報酬還是一次性結(jié)算勞動報酬;4、是連續(xù)性提供勞務(wù),還是一次性提供勞動成果;5、當事人一方所提供的勞動是其獨立的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動,還是構(gòu)成合同相對方的業(yè)務(wù)或者經(jīng)營活動的組成部分。如當事人之間存在控制、支配和從屬關(guān)系,由一方指定工作場所,提供勞動工具或設(shè)備,限定工作時間,定期給付勞動報酬,所提供的勞動是接受勞務(wù)一方生產(chǎn)經(jīng)營活動的組成部分的,可以認定為雇傭。反之,則應(yīng)當認定為承攬。

[1][2]。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十四

1、履行范圍不同。承攬合同一般應(yīng)在承攬人與定作人之間履行,未經(jīng)定作人的同意,承攬人不得將接受的工作轉(zhuǎn)稼給第三人,即使定作人同意承攬人將工作轉(zhuǎn)給第三人,該第三人也不和定作人之間發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系,而只是和承攬人之間發(fā)生法律關(guān)系。而委托合同則不同,委托合同一般是委托人委托受托人與第三人之間實施法律行為,其法律結(jié)果是通過受托人的履約行為而在委托人與第三人之間建立法律關(guān)系。

2、履行后果和風險責任的承擔不同。承攬人在交付工作成果以前,是以自己的名義來完成工作任務(wù),其風險責任是由他自己承擔的。而在委托合同中,受托人始終以委托人的名義來行使委托的事項,其后果和風險責任始終是委托人承擔的。

3、追求的目的不同。承攬合同的客體是承攬人的勞動成果,當事人簽訂承攬合同的目的是承攬人的勞動成果,因此,承攬人完成了工作成果之后才能取得報酬;而委托合同的客體是受托人辦理委托事務(wù)的行為,因此,在雙務(wù)有償?shù)奈泻贤?,只要委托人按照約定辦理委托事務(wù),不管有無預(yù)期成果,受托人都有權(quán)就辦理的事務(wù)請求委托人給付報酬。

委托合同是指受托人為委托人辦理委托事務(wù),委托人支付約定報酬或不支付報酬的合同。其特征有:委托合同是典型的勞務(wù)合同;受托人以委托人的費用辦理委托事務(wù);委托合同具有人身性質(zhì),以當事人之間相互信任為前提;委托合同既可以是有償合同,也可以是無償合同;委托合同是諾成的、雙務(wù)的合同。委托合同又稱委任合同,是指委托人和受托人約定,由受托人處理委托事務(wù)的合同。

承攬合同是日常生活中除買賣合同外常見和普遍的合同,我國《合同法》第251條第1款對承攬合同所下定義為:“承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。”在承攬合同中,完成工作并交付工作成果的一方為承攬人;接受工作成果并支付報酬的一方稱為定作人。在日常生活中,如果合同中沒有以承攬人、定作人指稱雙方當事人,也不影響對其法律性質(zhì)的認定。承攬合同的承攬人可以是一人,也可以是數(shù)人。在承攬人為數(shù)人時,數(shù)個承攬人即為共同承攬人,如無相反約定,共同承攬人對定作人負連帶清償責任。

知識拓展:

委托合同終止的原因包括一般原因和特殊原因。一般原因是指一般合同所通存的終止原因。如委托事務(wù)處理完畢、委托合同履行已經(jīng)不可能、委托合同的存續(xù)期間屆滿等;特殊原因是指導致委托合同終止特有的原因,主要有以下兩種原因:

1.當事人一方解除委托合同。在委托合同中,合同的當事人雙方均享有任意終止權(quán),可以任意終止合同。無論是有償委托合同還是無償委托合同,也無論是定有期限的委托合同還是未確定期限的委托合同,也無論委托事務(wù)的處理進行到何種程度,當事人均有權(quán)終止委托合同。這是因為,委托合同是以當事人的相互信任為基礎(chǔ)的。而信任關(guān)系屬于主觀信念的范疇,具有主觀任意性,并無一定的規(guī)格和限制。如果當事人在信念上對對方當事人的信任有所動搖,就應(yīng)不問有無確鑿可信的理由,均允許其隨時終止委托合同。否則,即使勉強維持雙方之間的合同關(guān)系,也會影響委托合同訂立目的的實現(xiàn)。《合同法》第四百一十條中規(guī)定:“委托人或者受托人可以隨時解除委托合同?!?/p>

2.當事人一方死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)。在發(fā)生當事人一方死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)時,除當事人另有約定或根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的以外,委托合同終止。《合同法》第四百一十一條規(guī)定:“委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的,委托合同終止,但當事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外?!边@是法律所規(guī)定的委托合同法定終止的條件。

委托合同因當事人一方死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)而終止,這是一般原則。在特殊情況下,委托合同也可以不終止。這些特殊情況包括兩種情況:一是合同另有約定。當事人可以在合同中約定即使當事人一方有死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)的情形時,委托合同仍不終止。例如,委托律師進行訴訟,委托合同可以約定,不因委托人的死亡而終止代理訴訟。二是委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止?!逗贤ā访鞔_規(guī)定了因委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的委托合同不因當事人一方的死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn)而終止。

1.當事人任意解除委托合同的后果。委托合同的任何一方當事人都有權(quán)隨時解除委托合同。但是,如果因解除委托合同而給對方造成損失的.,除不可歸責于自己的事由外,解除合同的一方應(yīng)當賠償損失。例如,正當委托人昏迷不醒,無法另行安排委托事務(wù)的處理,而委托事務(wù)的處理又正處于關(guān)鍵階段時,受托人終止合同,勢必會給委托人帶來損害,對此損害,受托人就應(yīng)負責賠償。當然,如果當事人一方系因不可歸責于自己的事由而解除合同時,則可不負賠償責任。但在這種情況下,解除合同的當事人一方須負舉證責任,證明不可歸責于自己的事由的存在。關(guān)于解除委托合同的賠償責任,《合同法》第四百一十條中規(guī)定:“因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責于該當事人的事由以外,應(yīng)當賠償損失。

2.因當事人一方的原因而終止委托合同的后果。因委托人的死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn),致使委托合同終止將損害委托人利益時,在委托人的繼承人、法定代理人或清算組織承受委托事務(wù)之前,受托人應(yīng)繼續(xù)處理委托事務(wù)?!逗贤ā返谒陌僖皇l規(guī)定:“因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn),致使委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務(wù)之前,受托人應(yīng)當繼續(xù)處理委托事務(wù)。

因受托人的死亡、喪失民事行為能力或破產(chǎn),致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或清算組織應(yīng)當及時通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前,受托人的繼承人、法定代理人或清算組織應(yīng)當采取必要的措施。《合同法》第四百一十三條規(guī)定:“因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn),致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當及時通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當采取必要措施。”

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十五

勞動合同是勞動者與用人單位確立,明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。

雇傭合同是受雇人提供勞動,雇主支付報酬的協(xié)議。

勞務(wù)合同是為完成某項工作而使用了一方的勞動,另一方向?qū)Ψ街Ц秷蟪甑膮f(xié)議。

1、勞動合同的.主體不同。

勞動合同的主體是用人單位和勞動者。

勞動合同的用人單位是指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體;雇用合同的主體是雇主和受雇人,雇用合同的雇主可以是自然人、企業(yè)、公司。

2、適用法律不同。

勞動合同屬于勞動法調(diào)整,是獨立的合同種類;雇傭合同屬民事合同的一種,由民法和合同法調(diào)整。

3、解決糾紛的程序不同。

勞動合同糾紛不經(jīng)過仲裁機構(gòu)的先行處理,人民法院不予受理;雇用合同是民事合同,糾紛發(fā)生后當事人無須經(jīng)過仲裁,可直接向人民法院起訴。

4、形式不同。

法律對雇傭合同的形式?jīng)]有要求,根據(jù)《合同法》的規(guī)定,既可以是書面合同,也可以是口頭合同,是不要式合同。

根據(jù)《》第10條的規(guī)定,我國的勞動合同應(yīng)當采用書面形式,是要式合同

1、勞務(wù)合同的主體可以雙方是單位,也可以雙方是自然人,還可以一方是單位,另一方是自然人。

勞動合同的主體是確定的,提供勞動的一方只能是自然人。

2、承擔勞動風險責任的主體不同。

勞動合同的雙方當事人由于在勞動關(guān)系確立后具有隸屬關(guān)系,勞動者必須服從用人單位的領(lǐng)導,在提供勞動過程中的風險由用人單位承擔;勞務(wù)合同提供勞動的一方有權(quán)自行支配勞動,提供勞務(wù)中的風險自行承擔。

3、因勞動合同支付的稱為工資,最低工資、工資支付方式都要遵守法律、法規(guī)的規(guī)定;而勞務(wù)合同支付的勞動報酬稱為勞務(wù)費,主要由雙方當事人自行協(xié)商,國家法律不過分干涉。

4、適用法律不同。

5、解決糾紛的程序不同。

勞動合同糾紛不經(jīng)過勞動爭議仲裁機構(gòu)的先行處理,人民法院不予受理;勞務(wù)合同是民事合同,糾紛發(fā)生后當事人可直接向人民法院起訴。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十六

被告尚*英做玉米買賣生意,20__年秋季,原告王*平等七人經(jīng)葛*華召集為尚*英裝卸玉米,勞動報酬按噸計算,由葛*華與尚*英協(xié)商價格并由其領(lǐng)取報酬后如數(shù)發(fā)放給干活人,葛*華從中不提成。王*平等七人自由決定自己是否為尚*英裝卸玉米。10月21日,王*平在裝玉米時不慎絆倒將右手拇指擠傷,致右手拇指末節(jié)指骨開放性骨折,王*平受傷時尚*英不在現(xiàn)場。雙方對賠償問題協(xié)商未果,王*平遂向法院起訴要求尚*英賠償其各項損失1945.87元。

【裁判要點】。

銅山縣法院經(jīng)審理認為,王*平通過葛*華召集與其他人一起為被告尚*英裝玉米,原告一次性提供勞動成果,被告按噸計算一次性支付報酬,雙方當事人之間不存在控制、支配和從屬關(guān)系,雙方之間應(yīng)認定為承攬關(guān)系。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條之規(guī)定,“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的,定作人不承擔賠償責任,但定作人對定作、指示或者選任有過失的,應(yīng)當承擔相應(yīng)的賠償責任?!北景钢斜桓嫔?英對裝玉米的指示以及對原告的選任并無過錯,故對于王*平右手拇指被擠傷的后果被告尚*英不應(yīng)承擔賠償責任,據(jù)此,法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十條之規(guī)定,判決駁回王*平的訴訟請求。

王*平不服一審判決,以自己與被告尚*英是雇傭關(guān)系而非承攬關(guān)系,尚*英應(yīng)賠償自己損失為由向徐州市中級人民法院提出上訴。

徐州市中級人民院經(jīng)審理認為,王*平在工作過程中受傷,尚*英并無過錯,對王*平的損失尚*英不應(yīng)負賠償責任,原審判決在認定事實和適用法律上并無不當,王*平的上訴理由不能成立,于20__年4月21日判決駁回上訴,維持原判。

【評析】。

本案爭議的焦點是王*平與尚*英之間的關(guān)系應(yīng)定為承攬關(guān)系還是雇傭關(guān)系,如果認定為雇傭關(guān)系,王*平的損失應(yīng)由尚*英負責賠償;如果定為承攬關(guān)系,王*平的損失應(yīng)自己承擔。

有一種觀點認為王*平與尚*英之間應(yīng)認定為雇傭關(guān)系,理由是王*平等人為尚*英裝玉米是一種典型的打短工的行為,王*平為尚*英裝車,由尚*英提供工作地點、車輛等工作條件和設(shè)施,王*平只是單純提供體力勞動,在工作過程中自己不提供工具、材料,也無技術(shù)因素,因此是尚*英所雇傭的工人,雇工在工作過程中所受損害應(yīng)由雇主尚*英負責賠償。

律師認為法院將尚*英與王*平之間的關(guān)系定為承攬關(guān)系是正確的。

承攬關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。承攬關(guān)系不同于雇傭關(guān)系,雇傭關(guān)系是指受雇人在一定或不特定的期間內(nèi),從事雇主授權(quán)或指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動,雇主接受雇工提供的勞務(wù)并按約定給付報酬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。二者的區(qū)別具體分析如下:?1、在人身關(guān)系方面,承攬合同雙方地位平等,雙方不存在人身控制、管理關(guān)系,承攬人只要依約定完成工作即可,在工作過程中并無勞動紀律、上下班時間等管理制度的約束,工作獨立性較強,承攬人根據(jù)工作需要可以在定作人指定地點,也可以在其他工作場所、定作人規(guī)定期限內(nèi)的任何時間完成工作,定作人即便存在監(jiān)督,也是側(cè)重于對勞動成果的驗收,而非管理意義上的監(jiān)督;而雇傭關(guān)系中雇主與雇工之間存在較為嚴格的人身控制關(guān)系,被雇傭人應(yīng)在雇主指定的工作地點、時間范圍內(nèi)從事雇主指定的工作,雇主可以制定工作操作規(guī)范和工作紀律等管理制度、規(guī)定上下班時間,在工作過程中雇主可以監(jiān)督雇工工作,雇工工作的獨立性較弱。2、在勞動報酬結(jié)算方面,定作人對承攬人的勞動報酬是一次性或按階段結(jié)算,并無規(guī)律可循,合同雙方屬一次性合作,一般不存在長期合作關(guān)系,約定工作完成雙方即結(jié)算報酬;雇主對雇工工資發(fā)放一般以時間為計算單位,也存在計件工資,但一般不是一次性結(jié)算,且存在福利、獎金等多種形式。3、在權(quán)利義務(wù)能否轉(zhuǎn)移方面,因承攬人的工作具有較強的技術(shù)性因素,屬特定勞務(wù),定作人挑選承攬人時,一般很注重承攬人的技術(shù)、設(shè)備等特定條件,故不經(jīng)定作人同意,承攬人不能擅自將義務(wù)轉(zhuǎn)移給他人;而雇傭關(guān)系中的勞務(wù)一般為種類勞務(wù),如雇工臨時有事時,可請其它雇工代替自己完成工作。4、在工作內(nèi)容側(cè)重點方面,定作人看重的是承攬人的工作成果,沒有勞動成果的出現(xiàn),即便承攬人付出了勞動,對定作人來說也沒多少實際意義;而雇傭關(guān)系中雇主側(cè)重于雇工工作、提供勞務(wù)的本身,不管工作有沒有完成,雇主均要支付工資。5、在勞動安全保障方面,定作人并不提供勞動安全保障條件,承攬人在工作過程中受到傷害的風險一般自行承擔,除非承攬人按定作人指示或定作人有過錯的除外。而雇主除應(yīng)為雇工提供工作條件外,還應(yīng)提供安全保障、購買勞動保險等,雇工在工作過程中造成他人或自身損害的,先由雇主承擔責任。

經(jīng)過以上對承攬關(guān)系、雇傭關(guān)系的對比分析,結(jié)合本案事實,應(yīng)將雙方當事人之間的關(guān)系定為承攬而非雇傭關(guān)系。理由是,第一、王*平等人平時并不在尚*英控制下,平時沒貨要裝時并不處在工作地點,每次裝貨人員并不固定,事發(fā)當時尚*英不在工作現(xiàn)場,對王*平等七人不存在具體分工,尚*英對王*平等人并不存在管理與被管理、指揮與被指揮的關(guān)系,王*平等七人在工作過程中可以自行采取不同的工作方式和分工方式完成裝運工作,是獨立性較強的工作;第二、在工資支付形式上,尚*英以王*平等人實際裝車噸數(shù)為報酬計算依據(jù),無上下班時間、工作時間方面的規(guī)定,以工作成果為報酬發(fā)放依據(jù),且為一次性結(jié)算;第三、尚*英要求王*平等人裝玉米,只講究裝車結(jié)果,并不注重工作過程,王*平等人的內(nèi)部分工并不重要。以上三點使得本案不符合雇傭關(guān)系特征,應(yīng)屬承攬關(guān)系,王*平在工作過程中受到傷害,尚*英當時并不在場,屬于無過錯方,按照有關(guān)承攬合同的法律規(guī)定,王*平應(yīng)自行承擔責任。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十七

雇傭合同勞動合同和勞務(wù)合同區(qū)別就在下面,歡迎各位閱讀。

勞動合同、雇傭合同與勞務(wù)合同是具有很大相似性的三種不同合同,只有勞動合同在《勞動法》中有相應(yīng)的規(guī)定,而且規(guī)定也非常簡單,雇傭合同和勞務(wù)合同根本就沒有法律做出明確規(guī)定,只能根據(jù)有關(guān)民法理論進行判案,以致于在司法實踐、勞動行政執(zhí)法中對這三類合同的認識產(chǎn)生偏差。

本文試圖對這三類合同進行辨析,以期對這三類合同有一個清晰的認識。

《勞動法》第十六條規(guī)定,勞動合同是勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。

這一規(guī)定,被我國的勞動法理論界和司法機關(guān)認為是勞動合同的定義。

實際上,作為勞動合同的定義,上述規(guī)定是非常簡陋的。

其主要問題在于沒有對勞動關(guān)系進行定義,沒有講清楚勞動關(guān)系的特征。

正是由于這樣簡陋的定義,才使人們常常分不清勞動合同與勞務(wù)合同、雇傭合同的區(qū)別。

任何定義,都應(yīng)指出所要定義的對象的特征,根據(jù)這些特征,可以確定對象的內(nèi)涵和外延。

但是,《勞動法》這一規(guī)定,卻不能實現(xiàn)這一目的。

這一定義,對合同的主體做出明確規(guī)定,但是對客體和內(nèi)容沒有明確描述。

如果可以這樣定義勞動合同,那么其他合同也就可以簡單多了,例如,買賣合同是合同雙方建立買賣關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。

但是,這種規(guī)定根本不能反映出買賣合同的特征。

我國《合同法》第130條規(guī)定,買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人,買受人支付價款的合同。

這種定義,可以使人對買賣合同的概念有一個清晰的認識,不會同其他合同混淆。

勞動合同所定義的勞動關(guān)系,其前身就是民法中的雇傭關(guān)系 。

勞動合同是一種私法上的合同,是一種雇傭合同。

勞動合同為當事人一方(勞動者)負有從事工作義務(wù),他方(用人單位)負有支付工資義務(wù)的雙務(wù)合同。

勞動合同是勞動者在從屬關(guān)系上提供勞動,從事工作的合同。

所謂居于從屬關(guān)系,系指工作的實施應(yīng)服從用人單位的指示。

勞動合同的概念,應(yīng)該體現(xiàn)出勞動關(guān)系的內(nèi)容。

根據(jù)比較法的研究,我們可以將勞動合同定義為“勞動合同是勞動者按照用人單位的指示提供勞動,用人單位支付報酬的合同。

需要指出的是,勞動合同亦稱為勞動契約,在國外還稱為雇傭合同或雇傭契約 。

判斷一個合同是不是勞動合同,不能僅僅看它的名稱,關(guān)鍵看它是否符勞動合同的構(gòu)成要件。

雇傭合同,我國法律沒有進行規(guī)定。

但是,大陸法系各國一般都對雇傭合同設(shè)有明確規(guī)定,例如《法國民法典》 、《德國民法典》、《日本民法典》、《瑞士民法典》、《中華民國民法典》(現(xiàn)在臺灣省實施),另外,英美法系國家中的英國也有成文法對雇傭合同進行規(guī)定 。

中,專設(shè)雇傭合同一章進行了規(guī)定,但是,在最終通過的《合同法》中卻沒有雇傭合同。

對此,梁慧星先生指出“我們這樣的社會主義國家,人口的絕大多數(shù)是體力勞動者和腦力勞動者,他們與雇主(包括企事業(yè)單位、國家機關(guān))之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,靠締結(jié)雇用合同、勞動合同和聘用合同來規(guī)定,單靠現(xiàn)行勞動法關(guān)于勞動合同的規(guī)則是規(guī)范不了的,而改革開放以來廣大體力勞動者和腦力勞動者的利益未受到應(yīng)有的保護,各種嚴重侵害勞動者權(quán)益的事件層出不窮,法院受理大量的雇用合同糾紛案件苦于沒有具體法律規(guī)定作為裁判基準。

建議草案在廣泛參考各國保護勞動者的立法經(jīng)驗基礎(chǔ)上精心設(shè)計和擬定的雇用合同一章被刪除,是最令人惋惜的 ?!爆F(xiàn)在,中國社會科學院法學研究所梁慧星教授主持的課題組向全國人大法制工作委員會提交的民法典專家建議稿對雇傭合合同又專設(shè)一章進行規(guī)定。

該草案合同編第15章第301條規(guī)定,“雇用合同是受雇人向雇用人提供勞務(wù),雇用人支付報酬的合同”。

一些教科書對雇傭合同定義為“雇傭合同,指雇傭人與受雇人約定,由受雇人為雇傭人提供勞務(wù),雇傭人向受雇人給付報酬的合同”。

王澤鑒先生指出,雇傭合同,“即受雇人于一定或不一定之期限內(nèi),為雇傭人服勞務(wù),雇傭人負擔給付報酬的契約”。

可見,雇傭合同的這些定義基本是一致的。

勞務(wù)合同是我們經(jīng)常提到的一個概念,但是,對勞務(wù)合同的定義,不但立法沒有做出規(guī)定,教科書也鮮有講授。

根據(jù)給付的標的,合同可以分為三大類,一類是以財產(chǎn)為給付標的的合同,例如買賣合同、贈與合同、借用合同;第二類是以為勞務(wù)給付標的合同,例如承攬合同、委托合同、保管合同、雇傭合同;第三類是以共同從事一定工作為目的合同,例如合伙合同 。

從最廣義的角度講,第二類合同可以稱為勞務(wù)合同(本文稱為第一層次的勞務(wù)合同)。

王全興教授就是在這個角度上使用勞務(wù)合同概念的。

他說“勞務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標的合同類型,它包括承攬合同、基本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信托合同和居間合同等”。

第一層次的勞務(wù)合同又可以分為兩類,第一類是債務(wù)人以自己的勞力、技術(shù)、智能等為債權(quán)人完成一定的工作,并將最終工作成果向債權(quán)人提交的合同;第二類是以自己的一定行為供債權(quán)人消費的合同,這一類合同從一定的角度也可以稱為勞務(wù)合同(本文稱為第二層次的勞務(wù)合同),雇傭合同、委托合同、居間合同可以歸入這類。

第二層次的勞務(wù)合同這一類勞務(wù)合同,又可以分為兩類,一類合同中的勞動提供者有較大的自由,可以根據(jù)自己得能力、判斷,概括地為債權(quán)人提供勞動,例如委托合同、居間合同;另一類合同中,勞動提供者完全根據(jù)債務(wù)人的指示提供勞動,自己很少有選擇的權(quán)利,這一類和同可以稱為勞務(wù)合同(本文稱為第三層次的勞務(wù)合同),例如雇傭合同、勞動合同、勞務(wù)輸出合同。

從最狹義的角度講,勞務(wù)合同是以他人對自己負有的根據(jù)自己的指示提供一定勞務(wù)向他人提供勞務(wù)的合同,比較常見的是單位之間的借調(diào)合同、勞務(wù)輸出合同等,本文討論的就是這一類勞務(wù)合同。

勞務(wù)合同實際上涉及到兩個合同、三方當事人。

一個合同是雇傭人(用人單位或自然人)與受雇人之間的雇傭合同或勞動合同,另一個是勞務(wù)提供者(勞動合同或雇傭合同中的雇傭人)與與勞務(wù)接受者之間的勞務(wù)合同。

這種合同與《合同法》規(guī)定的融資租賃合同非常相似。

勞務(wù)合同是通過債務(wù)人向第三人履行債務(wù)和第三人向債權(quán)人履行債務(wù)實現(xiàn)的。

《合同法》第六十四條規(guī)定,“當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的,債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任”。

第六十五條規(guī)定,“當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的,第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任”。

勞務(wù)接受人是勞動合同或雇傭合同的第三人,受雇人是勞務(wù)合同的第三人。

在勞務(wù)合同中,勞務(wù)提供人與勞務(wù)接受人約定,由受雇人向勞務(wù)接受人直接提供勞務(wù),勞務(wù)接受人向勞務(wù)提供人支付勞務(wù)費,勞務(wù)接受人在接受勞務(wù)的過程中應(yīng)當提供適當?shù)膭趧颖Wo和勞動條件,如果受雇人向勞務(wù)接受人提供的勞務(wù)不符合勞務(wù)合同的約定,勞務(wù)提供人應(yīng)當向勞務(wù)接受人承擔違約責任。

在勞動合同中或雇傭合同中,雇傭人與受雇人約定,受雇人直接向勞務(wù)接受人提供勞動,雇傭人向受雇人支付勞動報酬,勞務(wù)接受人向受雇人提供勞動保護和勞動條件,如果勞務(wù)接受人提供的勞動保護和勞動條件不符合勞動合同的約定,雇傭人應(yīng)當向受雇人承擔違約責任。

勞務(wù)合同履行過程中,雇傭人應(yīng)當按照勞動合同或雇傭合同的約定向受雇人支付勞動報酬,包括工資和保險福利待遇,當然,也可以委托勞務(wù)接受人向受雇人支付勞動報酬。

也就是說,受雇人作為第三人履行勞務(wù)提供人對勞務(wù)接人的債務(wù),勞務(wù)接受人作為第三人履行雇傭人對受雇人提供勞動條件和勞動保護的`債務(wù);勞務(wù)接受人對勞務(wù)提供人的勞務(wù)債權(quán)由第三人受雇人履行,受雇人對雇傭人的勞動保護和勞動條件債權(quán)由第三人勞務(wù)接受人履行。

雖然受雇人直接向勞務(wù)接受人提供勞動,但受雇人與勞務(wù)接受人之間沒有合同關(guān)系。

我國現(xiàn)在的勞務(wù)合同主要由兩種,國內(nèi)的勞務(wù)合同(一般稱為借調(diào)合同 ,現(xiàn)在多直接稱為勞務(wù)合同)和跨國勞務(wù)輸出合同,由于跨國勞務(wù)輸出合同勞務(wù)履行地在國外,具有涉外性,法律適用就更加復(fù)雜。

勞動合同一種特殊的雇傭合同,二者必然既有相同點,又有不同點。

二者的相同點主要是:

1、二者都是私法上的合同。

二者的當事人法律地位是平等的,以雙方當事人相對立的意思表示的合意而成立。

雖然勞動合同的訂立必須符合法律的強行性規(guī)定,但合同所約定的內(nèi)容,仍屬私法上的法律關(guān)系。

當然,也有人認為是一種具有公法關(guān)系性質(zhì)的私法關(guān)系 。

2、都以給付勞務(wù)為目的。

這兩類合同的目的在于勞動者(受雇人)依約定向雇傭人提供勞務(wù)的行為,而不在于實現(xiàn)雇傭人的預(yù)期利益。

這是同承攬合同、委托合同不同的。

在承攬合同、委托合同中,訂立合同的目的在于實現(xiàn)定做人、委托人的預(yù)期利益,承攬人、受托人給付勞務(wù)的義務(wù)僅是作為手段性義務(wù)或附隨義務(wù)。

3、二者都是繼續(xù)性合同。

作為給付勞務(wù)的合同,受雇人給付勞務(wù)不可能是一次性的,必須在合同存續(xù)期內(nèi)持續(xù)的實施給付行為,因此是繼續(xù)性合同。

4、二者都是雙務(wù)有償合同。

在這兩類合同中,受雇人必須依約提供勞務(wù),雇傭人必須依約支付報酬,雙方當事人都負有義務(wù),并且雙方的義務(wù)具有對價性,任何一方從對方取得權(quán)利均需付出代價,因此是雙務(wù)有償合同。

5、二者都是諾成合同。

這二類合同經(jīng)過當事人意思表示一致即可以成立生效,而不以當事人一方的交付為成立生效要件,因此是諾成合同。

既然勞動合同是一類特殊的雇傭合同,二者必然具有一定的區(qū)別,其區(qū)別主要表現(xiàn)在:

1、主體不同。

這是勞動合同和雇傭合同產(chǎn)生差別的根本原因。

在這兩類合同中,提供勞動的一方(受雇人,也可以稱為勞動者)都是自然人,在這一點上,兩者沒有差異。

雇傭合同,法律對合同主體沒有特別限制,自然人、法人、合伙都可以作為雇傭人;《勞動法》第2條規(guī)定了勞動合同的雇傭人,即用人單位,包括企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與勞動者建立勞動合同關(guān)系的國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體。

當然,不同國家由于社會背景不同,勞動法的適用范圍不同,因而勞動合同的雇傭人不同國家也有差異。

2、形式不同。

法律對雇傭合同的形式?jīng)]有要求,根據(jù)《合同法》的規(guī)定,既可以是書面合同,也可以是口頭合同,是不要式合同。

根據(jù)《勞動法》第19條的規(guī)定,我國的勞動合同應(yīng)當采用書面形式,是要式合同。

當然,也有一些國家對勞動合同的形式?jīng)]有要求,例如法國、德國 。

3、二者受國家干預(yù)的程度不同。

雇傭合同作為一種民事合同,以意思自治為基本原則,合同當事人在合同條件的約定上有較大的自由。

國家經(jīng)常以強行法的形式規(guī)定勞動合同當事人的權(quán)利義務(wù),干預(yù)勞動合同內(nèi)容的確定,當事人的約定不能超出法律的規(guī)定。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十八

勞動合同

與雇用合同、勞務(wù)合同在實踐中較易混淆。筆者以多年從事勞動爭議糾紛的實踐出發(fā),結(jié)合具體案例和相關(guān)法律規(guī)定,試總結(jié)勞動合同與其他兩種合同的區(qū)別,為正確處理相關(guān)案件提供思路。

案例:某甲長期為一商店運送貨物掙取勞務(wù)費。一日,某甲因有事臨時讓某乙代其為商店運送貨物,每日支付勞動報酬80元。誰知,某乙在第二次運送貨物途中遭遇不幸身亡。肇事車輛逃逸,查無下落。某乙家人要求某甲與商店老板共同賠償因某乙死亡造成的損失,雙方為此發(fā)生糾紛,某乙家人以某乙與某甲和商店之間具有勞動合同關(guān)系要求按工傷處理為由,向勞動仲裁委員會申請仲裁。

勞動合同是用人單位與勞動者依照法律規(guī)定,以雙方勞動權(quán)利為主要內(nèi)容訂立的協(xié)議。雇傭合同是受雇人提供勞動,雇用人支付報酬的協(xié)議。

勞務(wù)合同是一方為完成某項工作而使用一方提供的勞動為此而支付報酬的協(xié)議。

勞動合同與雇用合同、勞務(wù)合同的共同之處在于,都是一方提供勞動,另一方支付報酬,但細分析其法律特征則仍可看出其不同之處。

1、勞動合同的主體是用人單位和勞動者。勞動合同的用人單位是指在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團體和個體經(jīng)濟組織;雇用合同的主體是雇主和受雇人,而且雇用合同的雇主只能是自然人。接受勞動一方的不同是構(gòu)成勞動合同與雇傭合同的主要區(qū)別所在。

2、法律干預(yù)程度不同。勞動合同的用人單位支付勞動者工資不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定,雇傭合同的勞動報酬則主要由合同雙方自行協(xié)商,法律不過分干預(yù)。其他諸如勞動保護、保險福利等方面,現(xiàn)行法律也只針對勞動合同做出規(guī)定。由上可見,法律對勞動合同的干預(yù)程度要高于雇用合同。

3、法律淵源不同。勞動合同屬于勞動法調(diào)整,是獨立的合同種類;雇傭合同屬民事合同的一種,由民法和合同法調(diào)整。

4、解決糾紛的程序不同。勞動合同糾紛采用仲裁前置程序,即勞動合同糾紛不經(jīng)過勞動爭議仲裁機構(gòu)處理,人民法院不予受理;雇用合同是民事合同,審理機關(guān)是人民法院,糾紛發(fā)生后當事人無須經(jīng)過仲裁,有權(quán)直接向人民法院起訴。

1、勞務(wù)合同的主體可以雙方都是單位,也可以雙方都是自然人,還可以一方是單位,另一方是自然人,而勞動合同的主體是確定的,只能是接受勞動的一方為單位,提供勞動的一方是自然人。勞務(wù)合同提供勞動一方主體的多樣性與勞動合同提供勞動一方只能是自然人有重大區(qū)別。

2、雙方當事人關(guān)系不同,勞動合同的勞動者在勞動關(guān)系確立后成為用人單位的成員,須遵守用人單位的

規(guī)章制度

,雙方之間具有領(lǐng)導與被領(lǐng)導、支配與被支配的隸屬關(guān)系;勞務(wù)合同的一方無須成為另一方成員即可為需方提供勞動,雙方之間的法律地位從始至終是平等的。

3、承擔勞動風險責任的主體不同。勞動合同的雙方當事人由于在勞動關(guān)系確立后具有隸屬關(guān)系,勞動者必須服從用人單位的組織、支配,因此在提供勞動過程中的風險責任須由用人單位承擔;勞務(wù)合同提供勞動的一方有權(quán)自行支配勞動,因此勞動風險責任自行承擔。

4、因勞動合同支付的勞動報酬稱為工資,具有按勞分配性質(zhì),工資除當事人自行約定數(shù)額外,其他如最低工資、工資支付方式都要遵守法律、法規(guī)的規(guī)定;而勞務(wù)合同支付的勞動報酬稱為勞務(wù)費,主要由雙方當事人自行協(xié)商價格支付方式等,國家法律不過分干涉。

5、適用法律和爭議解決方式不同。勞務(wù)合同屬于民事合同的一種,受民法及合同法調(diào)整,因勞務(wù)合同發(fā)生的爭議由人民法院審理。

了解了勞動合同與雇傭合同及勞務(wù)合同的區(qū)別,讓我們再分析本文開始時的案例。某甲以個人名義要求某乙代其送貨并支付勞動報酬,與某乙具有雇傭合同關(guān)系,根據(jù)相關(guān)規(guī)定,雇主應(yīng)承擔受雇人在執(zhí)行受雇事務(wù)時造成的自身損害的后果,因此某甲應(yīng)承擔某乙死亡給其家人造成的損失;商店讓某甲為其送貨并支付報酬,某甲并未成為商店一員,不受商店管理和約束,因此商店和某甲之間是勞務(wù)合同關(guān)系,根據(jù)勞務(wù)合同風險由提供勞務(wù)方自負的原則,商店不承擔某乙死亡的責任。由于此案中不存在勞動合同關(guān)系,因此,某乙家人向勞動仲裁委申請仲裁是不對的,應(yīng)當向人民法院提起訴訟。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十九

委托合同和雇傭合同是生活中最常見的2種合同,隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展,人們之間的經(jīng)濟交往越來越頻繁,這兩種合同的種類日趨多樣化,分界線也日趨模糊,在審判實務(wù)中經(jīng)常出現(xiàn)競合的現(xiàn)象,這給審判實務(wù)帶來不便。本文試從基本概念入手,分析其特征,從法理上闡述兩者的區(qū)別,以供在審判實踐中予以參考。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇二十

[案情]:

20__年5月14日,劉某自帶三輪車到何某開辦的液化氣站從事送液化氣工作,雙方約定報酬按每送一瓶液化氣2元計價。同月16日,劉某依何某指派送液化氣,途中不慎將三輪車撞到墻上,致使頭部受傷,經(jīng)治療花去醫(yī)療費15000余元,事后何某支付了1000元,劉某向何某索賠余款無果,遂將何某告上法庭。

認定本案的關(guān)鍵在于確定雙方是一種承攬關(guān)系還是雇傭關(guān)系,這直接關(guān)系到何某應(yīng)否承擔賠償責任的問題。

雇傭關(guān)系是指雇員按照雇主的指示,利用雇主提供的條件,以自己的技能為雇主提供勞務(wù),雇主向提供勞務(wù)的雇員支付勞動報酬。承攬關(guān)系是指承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬。兩者的主要區(qū)別有:

一、是否獨立完成工作不同。雇傭關(guān)系中,雇員在受雇期間從事雇傭活動(即從事雇主授權(quán)或指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者勞務(wù)活動),其意志和行為受雇主的約束和支配并受其監(jiān)督為之服務(wù)。而承攬關(guān)系中,承攬人雖也為定作人選任并為之服務(wù),但承攬人是獨立完成工作的,不在定作人的直接監(jiān)督之下。

二、承擔責任種類不同。雇傭關(guān)系中,對雇員在完成受雇工作中所受損害,雇主應(yīng)承擔的民事責任是一種侵權(quán)責任。最高人民法院(88)民字第1號《關(guān)于雇工合同應(yīng)當嚴格執(zhí)行勞動保護法規(guī)問題的批復(fù)》中明確指出,對勞動者實行勞動保護,任何個人和組織不得任意侵犯。因此,雇主負有不得侵犯雇員的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的義務(wù),雇員一旦在受雇工作中受傷,就意味著雇主已違反了該義務(wù),雇員有權(quán)要求雇主基于勞動保護進行賠償,由于這項賠償權(quán)不是基于雇傭合同產(chǎn)生的,侵害的也不是雇員的債權(quán),故屬侵權(quán)責任。而承攬關(guān)系中,承攬人與定作人是一種合同關(guān)系,雙方依合同約定享有權(quán)利和履行義務(wù),互相承擔的一種合同責任,承攬人如在工作中受傷,因不屬合同約定的債權(quán)范圍,定作人也不負有賠償?shù)牧x務(wù)。

三、歸責原則不同。雇傭關(guān)系中,依現(xiàn)代民法之通例,雇主對雇員的損害承擔無過錯責任,只要雇員在進行受雇工作中因工傷事故而遭受損害,雇主就應(yīng)賠償,而不存在免責事由,20__年《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(下稱《人身損害賠償解釋》)第十一條規(guī)定,“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應(yīng)當承擔賠償責任?!背袛堦P(guān)系中,因雙方是合同關(guān)系而不存在著侵權(quán)關(guān)系,承攬人受傷不屬合同調(diào)整范圍,不適用侵權(quán)責任的歸責原則,《人身損害賠償解釋》第十條規(guī)定,“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的,定作人不承擔賠償責任?!?/p>

本案中,劉某送液化氣的行為即將液化氣送往何處,交由何人等,都受何某授權(quán)和指示,并在何某的直接監(jiān)督下執(zhí)行,其工作也不具有獨立性。劉某雖自帶勞動工具,但并不能改變其受雇的性質(zhì),故劉某與何某之間應(yīng)為雇傭關(guān)系。劉某受雇工作期間受傷,無論其主觀過錯如何,都應(yīng)由何某承擔全部的責任。

需指出的是,有人在認定雇傭關(guān)系的同時,適用《人身損害賠償解釋》第二條的規(guī)定,即受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的,可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責任。認為雇員受損自己存在過錯,應(yīng)減輕雇主的賠償責任。筆者認為,該條規(guī)定是針對普通侵權(quán)關(guān)系,而不能適用雇傭關(guān)系,因為雇傭關(guān)系中雇主承擔的是無過錯責任,而不問雇員受損的原因,雇主應(yīng)承擔全部責任,這也正是雇傭關(guān)系的一大特點。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇二十一

雇傭合同與勞動合同區(qū)別是什么?下面就為大家?guī)砹讼嚓P(guān)的理論哦!

勞務(wù)合同是民事合同,是當事人各方在平等協(xié)商的情況下達成的,就某一項勞務(wù)以及勞務(wù)成果所達成的協(xié)議,通常意義上是指雇傭合同。

而勞動合同是勞動者與用工單位之間確立勞動關(guān)系,明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。

勞務(wù)合同與勞動合同有很大的區(qū)別。

1、主體資格不同

勞動合同的主體只能一方是法人或組織,即用人單位,另一方則必須是勞動者個人,勞動合同的主體不能同時都是自然人;勞務(wù)合同的主體雙方當事人可以同時都是法人、組織、公民,也可以是公民與法人、組織。

2、主體性質(zhì)及其關(guān)系不同

勞動合同的雙方主體間不僅存在財產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟關(guān)系,還存在著人身關(guān)系,即行政隸屬關(guān)系。

勞動者除提供勞動之外,還要接受用人單位的管理,服從其安排,遵守其規(guī)章制度等,成為用人單位的內(nèi)部職工。

但勞務(wù)合同的雙方主體之間只存在財產(chǎn)關(guān)系,即經(jīng)濟關(guān)系,彼此之間無從屬性,不存在行政隸屬關(guān)系,勞動者提供勞務(wù)服務(wù),用人單位支付勞務(wù)報酬,各自獨立、地位平等。

3、主體的待遇不同

勞動關(guān)系中的勞動者除獲得工資報酬外,還有保險、福利待遇等;而勞務(wù)關(guān)系中的自然人,一般只獲得勞動報酬。

4、報酬的性質(zhì)不同

因勞務(wù)合同而取得的勞動報酬,按等價有償?shù)氖袌鲈瓌t支付,完全由雙方當事人協(xié)商確定,是商品價格的一次性支付,商品價格是與市場的變化直接聯(lián)系的。

5、用人單位的義務(wù)不同

勞動合同的履行貫穿著國家的干預(yù),為了保護勞動者,《勞動法》給用人單位強制性地規(guī)定了許多義務(wù),如必須為勞動者交納社會保險、用人單位支付勞動者的工資不得低于政府規(guī)定的當?shù)刈畹凸べY標準等,這些必須履行的法定義務(wù),不得協(xié)商變更。

勞務(wù)合同的雇主一般沒有上述義務(wù),當然雙方可以約定上述內(nèi)容,也可以不存在上述內(nèi)容。

6、適用的法律不同

勞務(wù)合同主要由民法、經(jīng)濟法調(diào)整,而勞動合同則由勞動法和勞動合同法規(guī)范調(diào)整。

7、受國家干預(yù)程度不同

勞動合同的條款及內(nèi)容,國家常以強制性法律規(guī)范來規(guī)定。

如勞動合同的解除,除雙方當事人協(xié)商一致外,用人單位解除勞動合同必須符合《勞動法》規(guī)定的條件等。

勞務(wù)合同受國家干預(yù)程度低,除違反國家法律、法規(guī)的強制性規(guī)定外,在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當事人的意思自治,由雙方當事人自由協(xié)商確定。

8、違反合同產(chǎn)生的法律責任不同

勞動合同不履行、非法履行所產(chǎn)生的責任不僅有民事上的責任,而且還有行政上的責任,如用人單位支付勞動者的工資低于當?shù)氐淖畹凸べY標準,勞動行政部門責令用人單位限期補足低于標準部分的工資,拒絕支付的,勞動行政部門同時還可以給用人單位警告等行政處分。

勞務(wù)合同所產(chǎn)生的責任只有民事責任違約責任和侵權(quán)責任,不存在行政責任。

9、糾紛的處理方式不同

勞動合同糾紛發(fā)生后,應(yīng)先到勞動機關(guān)的勞動仲裁委員會仲裁,不服的在法定期間內(nèi)才可以到人民法院起訴,勞動仲裁是前置程序;但勞務(wù)合同糾紛出現(xiàn)后可以訴訟,也可以經(jīng)雙方當事人協(xié)商解決。

10、勞動力的支配權(quán)不同

在勞動合同關(guān)系中,勞動力的支配權(quán),歸掌握生產(chǎn)資料的用人單位行使,雙方形成管理與被管理者的隸屬關(guān)系;在勞務(wù)合同關(guān)系中則由勞務(wù)提供方自行組織和指揮勞動過程。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇二十二

一、案情:

根據(jù)李某申請,區(qū)勞動保障局作出《工傷認定書》,其內(nèi)容大致如下:“20__年8月15日,大富豪酒店聘用李某在該店做臨時工。同年12月17日,李某在樓上往油罐里加油時,不慎從上滑下來,造成左股骨上殿粉碎性骨折、左跟骨粉碎性骨折。根據(jù)法律法規(guī),李某屬在工作時受傷,因此,區(qū)勞動保障局認定李某為工傷。”對此,酒店不服,認為李某是醫(yī)七一商場維修服務(wù)人員的名義到本酒店承攬電器維修服務(wù)工作,本酒店從照顧關(guān)系出發(fā),才同意讓其到本酒店從事電器維修工作。出事那天,李某按要求對酒店輸油泵進行維修后,未經(jīng)本酒店任何人指派和同意,擅自違反操作規(guī)程和安全管理規(guī)定,給本酒店樓上的油罐加油,不慎從油罐頂上滑下,造成重傷,應(yīng)后果自負,酒店不承擔工傷保險責任。遂訴至法院,請求撤銷該工傷認定。

二、試比較20__年司法考試卷三多項選擇第62題:

a.甲公司和乙之間是臨時雇傭合同法律關(guān)系。

b.甲公司和乙之間是承攬合同法律關(guān)系。

c.甲公司應(yīng)承擔適當賠償責任。

d.甲公司不應(yīng)承擔賠償責任。

評價:上下兩個案情看上去很有相似之處,只不過20__年司法考試卷三多項選擇第62題所述的這種情形屬于承攬合同法律關(guān)系,甲公司不應(yīng)承擔賠償責任。而李某案的情況則恰恰相反。由此可見司法考試的試題多來源于日常生活!下面我們主要結(jié)合李某案來談?wù)勥@其中的微妙之處。

三、對李某受傷案的分析:

1.如勞動保障局的說法成立,李某與酒店之間就構(gòu)成雇傭合同關(guān)系。所謂雇傭合同,是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動或者其他勞務(wù)活動。雇傭合同具有以下兩個顯著特征:1)以完成一定的勞動為標的,至于工作成果則不是合同的標的;2)雇員的工作不具有獨立性。他一般以雇主的設(shè)備、技術(shù)為依托而工作,受雇主的指揮管理。李某受傷案中,根據(jù)勞動保障局提供的李某自述,自己20__年8月14日本來在外地玩,后來酒店老板來電話,請他回去接酒店電器維修的活,每月600元,試用期一個月發(fā)300元。李某答應(yīng)后就回去找酒店,到出事時已經(jīng)為酒店干了3個月。而且油罐里的廢油也是老板自己買的,加油也是在老板的授意下進行的一項工作。自己灌油時,酒店人員還幫他扶椅子。綜上,如果勞動保障局的說法成立,李某與酒店之間就構(gòu)成雇傭合同關(guān)系。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條第1款,“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應(yīng)當承擔賠償責任?!苯Y(jié)合本案,酒店也就得為李某承擔工傷保險責任。

2.如酒店的說法成立,李某與酒店之間就構(gòu)成承攬合同關(guān)系。按照《中華人民共和國民法典》第251條的規(guī)定,承攬合同“是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作。”承攬合同具有以下幾個特征:1)以完成一定的工作,交付工作成果為標的;2)標的物具有特定的性質(zhì),以滿足定作人的特殊需要;3)承攬人工作具有獨立性。承攬人應(yīng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力親自完成約定的工作,不受定作人的指揮管理。本案中,酒店稱“出事那天,李某按要求對酒店輸油泵進行維修后,未經(jīng)本酒店任何人指派和同意,擅自違反操作規(guī)程和安全管理規(guī)定,給本酒店樓上的油罐加油”,李某在自述中也提到為酒店輸油泵維修時使用的是自帶工具、自行維修。如果酒店的說法成立,李某加油的行為就不受定作人的指揮管理,具有獨立作業(yè)的特點,那么李某與酒店之間就構(gòu)成承攬合同關(guān)系。根據(jù)承攬合同的風險承擔規(guī)則,承攬人因意外事故或自身過錯,造成人身傷亡時,無權(quán)要求定作人承擔損失,須獨自承擔責任。結(jié)合本案,李某就得自認倒霉了。

四、結(jié)論:結(jié)合本案,比較雇傭合同與承攬合同的區(qū)別。從上面的材料我們不難看出,雇傭合同與承攬合同的最大區(qū)別就在風險承擔上。在法庭上受害方只有主張勞務(wù)合同成立而不主張承攬合同成立,才有可能獲得意外傷害賠償。

參考文獻:

2、某區(qū)20__年行政復(fù)議案卷。

承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇二十三

正確認識勞動合同與勞務(wù)合同、雇傭合同區(qū)別,有助于我們正確適用法律。三種合同的區(qū)別在于:

勞動合同的當事人是勞動者和用人單位。即一方是自然人勞動者,勞動者必須滿16周歲,在法定退休年齡以內(nèi)的有勞動能力的公民;用人單位是企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位。

勞務(wù)合同、雇傭合同的雙方可以是公民、法人、法人與自然人。它可以發(fā)生在公民間、法人間、法人與自然人間。

勞務(wù)合同、雇傭合同當事人是平等關(guān)系,沒有隸屬性質(zhì);勞動合同關(guān)系中勞動者是用人單位的成員,有身份、經(jīng)濟、組織上的從屬性,與用人單位之間有管理和組織關(guān)系。

勞務(wù)合同、雇傭合同中的勞務(wù)支配權(quán)在提供勞務(wù)者,勞動風險責任亦由提供勞務(wù)者自行承擔或由過錯方承擔;勞動合同中勞動支配權(quán)在用人單位,勞動風險由社會、用人單位、勞動者三方承擔。

市場價格確定,由雙方當事人約定,國家無強制性規(guī)定。勞動合同報酬支付普遍采用按月持續(xù)支付的方式,報酬的標準根據(jù)勞動數(shù)量、質(zhì)量確定,由當事人約定,但必須遵守國家最低工資標準等強制性規(guī)定。

勞動合同關(guān)系一般具有唯一性,在出現(xiàn)二重及以上的勞動關(guān)系時,只認可其中一個是勞動關(guān)系,而其他則是勞務(wù)或雇傭關(guān)系。

勞動合同雇傭合同與勞務(wù)合同是具有很大相似性的三種不同合同,只有勞動合同在《勞動法》中有相應(yīng)的規(guī)定,而且規(guī)定也非常簡單,雇傭合同和勞務(wù)合同根本就沒有法律做出明確規(guī)定,只能根據(jù)有關(guān)民法理論進行判案,以致于在司法實踐、勞動行政執(zhí)法中對這三類合同的認識產(chǎn)生偏差。本文試圖對這三類合同進行辨析,以期對這三類合同有一個清晰的認識。

(一)勞動合同?!秳趧臃ā返谑鶙l規(guī)定,勞動合同是勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。這一規(guī)定,被我國的勞動法理論界和司法機關(guān)認為是勞動合同的定義。

實際上,作為勞動合同的定義,上述規(guī)定是非常簡陋的。其主要問題在于沒有對勞動關(guān)系進行定義,沒有講清楚勞動關(guān)系的特征。正是由于這樣簡陋的定義,才使人們常常分不清勞動合同與勞務(wù)合同、雇傭合同的區(qū)別。 任何定義,都應(yīng)指出所要定義的對象的特征,根據(jù)這些特征,可以確定對象的內(nèi)涵和外延。但是,《勞動法》這一規(guī)定,卻不能實現(xiàn)這一目的。這一定義,對合同的主體做出明確規(guī)定,但是對客體和內(nèi)容沒有明確描述。如果可以這樣定義勞動合同,那么其他合同也就可以簡單多了,例如,買賣合同是合同雙方建立買賣關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。但是,這種規(guī)定根本不能反映出買賣合同的特征。我國《合同法》第130條規(guī)定,買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人,買受人支付價款的合同。這種定義,可以使人對買賣合同的概念有一個清晰的認識,不會同其他合同混淆。

勞動合同所定義的勞動關(guān)系,其前身就是民法中的雇傭關(guān)系 .勞動合同是一種私法上的合同,是一種雇傭合同。勞動合同為當事人一方(勞動者)負有從事工作義務(wù),他方(用人單位)負有支付工資義務(wù)的雙務(wù)合同。勞動合同是勞動者在從屬關(guān)系上提供勞動,從事工作的合同。所謂居于從屬關(guān)系,系指工作的實施應(yīng)服從用人單位的指示。

勞動合同的概念,應(yīng)該體現(xiàn)出勞動關(guān)系的內(nèi)容。根據(jù)比較法的研究,我們可以將勞動合同定義為“勞動合同是勞動者按照用人單位的指示提供勞動,用人單位支付報酬的合同。 需要指出的是,勞動合同亦稱為勞動契約,在國外還稱為雇傭合同或雇傭契約 .判斷一個合同是不是勞動合同,不能僅僅看它的名稱,關(guān)鍵看它是否符勞動合同的構(gòu)成要件。

(二)雇傭合同。

國合同法建議草案》 中,專設(shè)雇傭合同一章進行了規(guī)定,但是,在最終通過的《合同法》中卻沒有雇傭合同。對此,梁慧星先生指出“我們這樣的社會主義國家,人口的絕大多數(shù)是體力勞動者和腦力勞動者,他們與雇主(包括企事業(yè)單位、國家機關(guān))之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,靠締結(jié)雇用合同、勞動合同和聘用合同來規(guī)定,單靠現(xiàn)行勞動法關(guān)于勞動合同的規(guī)則是規(guī)范不了的,而改革開放以來廣大體力勞動者和腦力勞動者的利益未受到應(yīng)有的保護,各種嚴重侵害勞動者權(quán)益的事件層出不窮,法院受理大量的雇用合同糾紛案件苦于沒有具體法律規(guī)定作為裁判基準。建議草案在廣泛參考各國保護勞動者的立法經(jīng)驗基礎(chǔ)上精心設(shè)計和擬定的雇用合同一章被刪除,是最令人惋惜的 .”現(xiàn)在,中國社會科學院法學研究所梁慧星教授主持的課題組向全國人大法制工作委員會提交的民法典專家建議稿對雇傭合同又專設(shè)一章進行規(guī)定。該草案合同編第15章第301條規(guī)定,“雇用合同是受雇人向雇用人提供勞務(wù),雇用人支付報酬的合同”。 一些教科書對雇傭合同定義為“雇傭合同,指雇傭人與受雇人約定,由受雇人為雇傭人提供勞務(wù),雇傭人向受雇人給付報酬的合同”。 王澤鑒先生指出,雇傭合同,“即受雇人于一定或不一定之期限內(nèi),為雇傭人服勞務(wù),雇傭人負擔給付報酬的契約”。 可見,雇傭合同的這些定義基本是一致的。

。勞務(wù)合同是我們經(jīng)常提到的一個概念,但是,對勞務(wù)合同的定義,不但立法沒有做出規(guī)定,教科書也鮮有講授。 根據(jù)給付的標的,合同可以分為三大類,一類是以財產(chǎn)為給付標的的合同,例如買賣合同、贈與合同、借用合同;第二類是以為勞務(wù)給付標的合同,例如承攬合同、委托合同、保管合同、雇傭合同;第三類是以共同從事一定工作為目的合同,例如合伙合同 .從最廣義的角度講,第二類合同可以稱為勞務(wù)合同(本文稱為第一層次的勞務(wù)合同)。王全興教授就是在這個角度上使用勞務(wù)合同概念的。他說“勞務(wù)合同是一種以勞務(wù)為標的合同類型,它包括承攬合同、基本建設(shè)承包合同、運輸合同、技術(shù)服務(wù)合同、委托合同、信托合同和居間合同等”。

(一)勞動合同與雇傭合同。勞動合同一種特殊的雇傭合同,二者必然既有相同點,又有不同點。

二者的相同點主要是:

1、二者都是私法上的合同。二者的當事人法律地位是平等的,以雙方當事人相對立的意思表示的合意而成立。雖然勞動合同的訂立必須符合法律的強行性規(guī)定,但合同所約定的內(nèi)容,仍屬私法上的法律關(guān)系。當然,也有人認為是一種具有公法關(guān)系性質(zhì)的私法關(guān)系 .

2、都以給付勞務(wù)為目的。這兩類合同的目的在于勞動者(受雇人)依約定向雇傭人提供勞務(wù)的行為,而不在于實現(xiàn)雇傭人的預(yù)期利益。這是同承攬合同、委托合同不同的。在承攬合同、委托合同中,訂立合同的目的在于實現(xiàn)定做人、委托人的預(yù)期利益,承攬人、受托人給付勞務(wù)的義務(wù)僅是作為手段性義務(wù)或附隨義務(wù)。

3、二者都是繼續(xù)性合同。作為給付勞務(wù)的合同,受雇人給付勞務(wù)不可能是一次性的,必須在合同存續(xù)期內(nèi)持續(xù)的實施給付行為,因此是繼續(xù)性合同。

4、二者都是雙務(wù)有償合同。在這兩類合同中,受雇人必須依約提供勞務(wù),雇傭人必須依約支付報酬,雙方當事人都負有義務(wù),并且雙方的義務(wù)具有對價性,任何一方從對方取得權(quán)利均需付出代價,因此是雙務(wù)有償合同。

5、二者都是諾成合同。這二類合同經(jīng)過當事人意思表示一致即可以成立生效,而不以當事人一方的交付為成立生效要件,因此是諾成合同。

既然勞動合同是一類特殊的雇傭合同,二者必然具有一定的區(qū)別,其區(qū)別主要表現(xiàn)在:

第2條規(guī)定了勞動合同的雇傭人,即用人單位,包括企業(yè)、個體經(jīng)濟組織和與勞動者建立

勞動合同關(guān)系的國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體。當然,不同國家由于社會背景不同,勞動法的適用范圍不同,因而勞動合同的雇傭人不同國家也有差異。

2、形式不同。法律對雇傭合同的形式?jīng)]有要求,根據(jù)《合同法》的規(guī)定,既可以是書面合同,也可以是口頭合同,是不要式合同。根據(jù)《勞動法》第19條的規(guī)定,我國的勞動合同應(yīng)當采用書面形式,是要式合同。當然,也有一些國家對勞動合同的形式?jīng)]有要求,例如法國、德國 .

3、二者受國家干預(yù)的程度不同。雇傭合同作為一種民事合同,以意思自治為基本原則,合同當事人在合同條件的約定上有較大的自由。國家經(jīng)常以強行法的形式規(guī)定勞動合同當事人的權(quán)利義務(wù),干預(yù)勞動合同內(nèi)容的確定,當事人的約定不能超出法律的規(guī)定。當然,勞動法的規(guī)定主要是半強行性規(guī)定,所謂半強行性規(guī)定,就是國家規(guī)定了用人單位提供勞動條件的最低標準,用人單位與勞動者約定的勞動條件可以高于國家規(guī)定的標準,但是不能低于國家規(guī)定的標準 ,例如最低工資、最高工時,也就是可以做出一些更有利于勞動者的約定。 4、歷史不同?!肮蛡蚝贤粤_馬法就已存在,沿襲至今。而勞動合同則是資本主義工業(yè)化大生產(chǎn)的產(chǎn)物,是國家干預(yù)雇傭關(guān)系的結(jié)果。

5、解決爭議的方式不同。雇傭合同作為一種民事合同,發(fā)生爭議,當事人可以直接向人民法院起訴,如果雇傭合同中訂有仲裁條款,應(yīng)向雙方選定的仲裁委員會申請仲裁。因勞動合同發(fā)生的爭議,當事人要向人民法院起訴,必須先向有管轄權(quán)的勞動爭議仲裁委員會(不是前面講的仲裁委員會)申請仲裁,對仲裁裁決不服的才可以向人民法院起訴,當事人不能就是否仲裁和對仲裁機構(gòu)進行選擇。

6、適用的法律不同。勞動合同是一類特別的雇傭合同,勞動法有特別規(guī)定的,應(yīng)當適用勞動法的規(guī)定,勞動法沒有規(guī)定的,應(yīng)當適用民法的規(guī)定。但是,勞動法的制定是為了保護在經(jīng)濟上居于弱者地位的勞動者,根據(jù)規(guī)范目的,勞動法的規(guī)定不能適用于民法上的雇傭合同 .

勞動合同與勞務(wù)合同是極易混淆的兩種合同,兩者都是以人的勞動為給付標的的合同。勞動合同依勞動法第16條規(guī)定“勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系, 明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議”。而勞務(wù)合同通常意義上是指雇傭合同。兩者有一定的區(qū)別:

雇傭合同是受雇人為雇傭人提供服務(wù)的合同;勞動合同是用人單位與勞動者之間確定勞動關(guān)系的勞動用工合同。

雇傭合同以提供勞務(wù)為目的,是以雇傭人對受雇傭人的勞動行為的支配為合同標的,而勞動合同則是以勞動者成為用人單位的內(nèi)部成員為目的。

雇傭合同更多的體現(xiàn)是當事人的意思自治,是當事人平等協(xié)商一致的結(jié)果,國家干預(yù)的程度較?。欢鴦趧雍贤梭w現(xiàn)當事人意思自治外,更多的內(nèi)容體現(xiàn)了國家干預(yù),勞動法對合同的訂立程序、用人單位的義務(wù)、工作條件、勞動保護、最低工資、合同的解除等都作了特別規(guī)定,體現(xiàn)了國家對勞動者的特別保護。

。勞動合同中一方為勞動者,另一方為用人單位。其適用范圍只限于單位用工方面,勞動者在成為用人單位的內(nèi)部成員后,遵守其內(nèi)部的規(guī)章制度,必須承擔一定的工種或職務(wù)工作,勞動者和用人單位是領(lǐng)導和被領(lǐng)導的從屬關(guān)系。而勞務(wù)合同則不具備上述特征。

勞動合同由勞動法調(diào)整;雇傭合同應(yīng)屬于民法調(diào)整。雖然合同法沒有對其做出明確規(guī)定,但司法實踐中適用民法來調(diào)整。

。勞動合同發(fā)生爭議時,必須經(jīng)仲裁前置程序后,司法機關(guān)才能介入,爭議應(yīng)適用勞動法的規(guī)定處理,仲裁機構(gòu)或法院可以裁判用人單位繼續(xù)履行勞動合同;同樣,合同解除應(yīng)遵循一定的法定程序。而雇傭合同發(fā)生爭議時,法院可直接受理,適用民法的規(guī)定處理;解除沒有什么特別程序,雙方均可隨時解除雇傭關(guān)系。

聘用合同調(diào)整的是政府對公共組織及其工作人員的人事管理行為和工作人員行為規(guī)范,屬于公法調(diào)整范疇。而勞動合同規(guī)范的是企業(yè)與勞動者之間的勞動關(guān)系,屬于私法調(diào)整范疇。

企業(yè)的勞動合同是純粹的民事合同,合同中所規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)對當事人來講基本上是平等的'。民事合同強調(diào)契約的自由性、合意性,一般不會發(fā)生不確定的權(quán)利或義務(wù)關(guān)系,即使發(fā)生,雙方均可自由協(xié)調(diào)解決,解除合同。

事業(yè)單位及其工作人員要履行一定的公益責任或義務(wù),因此,聘用合同在實際履行中權(quán)利與義務(wù)常常發(fā)生不對等。國家有權(quán)要求事業(yè)單位工作人員必須履行一定的公益性責任和義務(wù),而且,這種國家要求具有強制性,如果事業(yè)單位工作人員無正當理由拒不履行,將會受到懲戒處置。此外,事業(yè)單位工作人員所從事的崗位工作,其性質(zhì)本身也是屬于社會公益性質(zhì)的。一般來講,企業(yè)職工是不承擔公益責任的。

由于聘用合同所具有的不同于勞動合同的特殊法律意義,在涉及人事爭議時,對事業(yè)單位當事人權(quán)利與義務(wù)的審查,不僅要以合同規(guī)定為依據(jù),在某些情況下,還要對其“特別權(quán)利關(guān)系”進行審查,而企業(yè)的勞動者對此點審查是可以免除的。

企業(yè)在與勞動者簽訂勞動合同時具有較為完整的主體權(quán)利。而事業(yè)單位在與個人簽訂合同時表面上看,具有完整的主體權(quán)利,但實際上這種權(quán)利是不完整的,主要表現(xiàn)在用人的許多環(huán)節(jié)上,事業(yè)單位的主體權(quán)利要受到政府的許多控制。如招聘是在政府編制確定的基礎(chǔ)上發(fā)生的,辦理進人手續(xù)要受到政府規(guī)定的程序控制,否則便不能發(fā)生正式的人事法律關(guān)系;事業(yè)單位在確定工作人員的薪酬上,權(quán)利也是不完整的,要受到來自政府的財政控制。因此,事業(yè)單位用人的主體權(quán)利要受到政府的一定限制。

因此,由于合同性質(zhì)不同,聘用合同與勞動合同在具體條款上的區(qū)別,主要反映在對公職義務(wù)的規(guī)定,以及對人事管理程序的專門要求上。為全面反映事業(yè)單位的性質(zhì)與工作人員的管理特點,聘用合同條款應(yīng)當在以下方面作出明確規(guī)定:

——事業(yè)單位、事業(yè)單位工作人員的主要職責是為社會提供公共服務(wù),具有履行國家公益職責的義務(wù)。

——事業(yè)單位在公開招聘時要按國家編制指導或計劃進行。人事關(guān)系要經(jīng)過主管部門規(guī)定的

相關(guān)程序之后才能正式確立,人事關(guān)系的消除也要經(jīng)過相關(guān)規(guī)定的程序。

——事業(yè)單位工作人員的工作報酬在一定程度上要接受國家財政預(yù)算的調(diào)控。

——規(guī)定公益責任違約專門條款。發(fā)生人事爭議時,審查范圍不限于合同規(guī)定的內(nèi)容,如涉及特定的公益事件時,還要對用人單位與職工雙方履行公益職責和義務(wù)情況進行審查,以確定違約方及其責任承擔。

綜上所述,對兩種合同的區(qū)別要從本質(zhì)上去把握,這樣才能深刻地理解兩種合同的不同管理意義。

勞動合同與聘用合同有何不同 由于勞動合同與聘用合同二者所適用的法律及政策法規(guī)依據(jù)不同,聘用合同的規(guī)定集中體現(xiàn)在《北京市事業(yè)單位聘用合同制試行辦法》【以下簡稱《辦法》】及其相關(guān)規(guī)章中,而勞動合同的規(guī)定集中體現(xiàn)在《勞動合同法》中。因此具體比較起來二者的不同點主要體現(xiàn)在:

對于勞動合同,其適用對象主要體現(xiàn)在《勞動合同法》第2條中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。

對于聘用合同,其適用對象主要體現(xiàn)在《辦法》第2條事業(yè)單位聘用合同制是指事業(yè)單位與受聘人員依據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和政策,在平等自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上,通過簽訂聘用合同,確定聘用關(guān)系,明確雙方權(quán)利和義務(wù)的人事管理制度。

勞動合同的簽訂沒有嚴格的程序性要求。根據(jù)《勞動合同法》 第7條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當建立職工名冊備查。第8條 用人單位招用勞動者時,應(yīng)當如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當如實說明。

而聘用合同關(guān)系的建立,有著嚴格的招聘程序要求。根據(jù)《辦法》第7條事業(yè)單位要結(jié)合本單位的任務(wù),按照科學合理、精簡效能的原則設(shè)置崗位,并依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定和單位的實際情況確定崗位工資待遇。機構(gòu)編制部門核定人員編制的事業(yè)單位設(shè)置崗位、聘用人員,不得突破核定的編制數(shù)額。第8條 人員聘用的基本程序是:(一)公布聘用崗位及其職責、應(yīng)聘條件、工資待遇等事項;(二)應(yīng)聘人員申請應(yīng)聘;(三)聘用工作組織對應(yīng)聘人員的資格、條件進行初審;(四)聘用工作組織對通過初審的應(yīng)聘人員進行考試或者考核,擇優(yōu)確定擬聘人員;(五)聘用單位負責人員集體討論確定受聘人員;(六)聘用單位法定代表人或者其委托的代理人與受聘人員簽訂聘用合同。

根據(jù)《勞動合同法》 第十二條 勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

根據(jù)《北京市事業(yè)單位聘用合同制試行辦法》第十五條聘用合同分為短期、中長期和以完成一定工作為期限的合同。對流動性強、技術(shù)含量低的崗位一般簽訂3年以下的短期合同;崗位或者職業(yè)需要、期限相對較長的合同為中長期合同;以完成一定工作為期限的合同,根據(jù)工作任務(wù)確定合同期限。合同期限最長不得超過應(yīng)聘人員達到國家規(guī)定的退休年齡的年限。

聘用合同的保障性合同表現(xiàn)為簽訂至退休的合同;而勞動合同的保障性合同表現(xiàn)為(無固定期限的勞動合同的。二者簽訂條件不盡相同。

對于勞動合同的的簽訂者而言,若要簽訂無固定期限的勞動合同,根據(jù)《勞動合同法》

第13條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立固定期限勞動合同; 第14條勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

對于聘用合同簽訂者而言,若要想簽訂期限至退休的聘用合同,根據(jù)《辦法》第十六條受聘人員在本單位工作已滿25年或者連續(xù)工齡已滿10年且年齡距國家規(guī)定的退休年齡已不足10年的,如果本人提出訂立聘用至退休的合同的,聘用單位應(yīng)當與其訂。

條 對負有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。

而對于聘用合同而言,根據(jù)《辦法》第43條違約金數(shù)額由雙方當事人在聘用合同中自行約定,在聘用合同中未約定,但造成可計算經(jīng)濟損失的,由責任人按實際損失承擔經(jīng)濟賠償責任;第44條受聘人員經(jīng)聘用單位出資培訓后解除聘用合同,對培訓費用的補償應(yīng)當在聘用合同中約定試用期間,受聘人員解除聘用合同,由單位出資培訓的受聘人員應(yīng)承擔培訓違約金;聘用單位解除合同,受聘人員不承擔培訓違約金。

(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。第41條 有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的;(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的;(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。

的; (二)連續(xù)曠工超過10個工作日或者1年累計曠工超過20個工作日的;(三)未經(jīng)聘用單位同意,擅自出國或者出國逾期不歸的;(四)違反工作規(guī)定或者操作規(guī)程,發(fā)生責任事故,或者失職、瀆職,造成嚴重后果的;(五)嚴重擾亂工作秩序,致使聘用單位、其他單位工作不能正常進行的;(六)被判處有期徒刑以上刑罰收監(jiān)執(zhí)行的,或者被勞動教養(yǎng)的;(七)國家法律和法規(guī)規(guī)定的其他情形。 第28條受聘人員有下列情形之一的,聘用單位可以單方面解除聘用合同,但應(yīng)提前30日以書面形式通知擬被解聘的受聘人員:(一)受聘人員患病或者非因工負傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作或由聘用單位安排的其他工作的;(二)受聘人員年度考核或者聘期考核不合格,又不同意聘用單位調(diào)整其工作崗位,或者到新的崗位后考核仍不合格的;(三)聘用合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使合同無法履行,經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更聘用合同達成協(xié)議或受聘人員不服從另行安排工作的。

對于解除勞動合同補償標準:根據(jù)《勞動合同法》第47條 經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

對于解除聘用合同補償標準:根據(jù)《辦法》第45條被解聘人在本單位每工作1年,支付其本人1個月的上年月平均工資,月平均工資高于全市事業(yè)單位月平均工資3倍以上的,按3倍計算。

而對于聘用合同的終止,沒有經(jīng)濟補償?shù)南嚓P(guān)規(guī)定。

對于勞動合同簽訂后,用人單位對職工的管理主要依據(jù)是雙方簽訂的勞動合同。

而對于聘用合同而言,用人單位對職工的管理出了依據(jù)雙方簽訂的勞動合同以外,還要依據(jù)《辦法》第46條聘用單位要按照聘用合同加強對受聘人員的聘后管理和考核工作??己吮仨殘猿挚陀^、公正的原則,實行領(lǐng)導考核與群眾評議相結(jié)合、考核工作實績與考核工作態(tài)度相統(tǒng)一的方法??己藘?nèi)容應(yīng)當與崗位的實際需要相符合。考核結(jié)果分為優(yōu)秀、合格、基本合格和不合格4個等次。聘用工作組織在群眾評議意見和受聘人員領(lǐng)導意見的基礎(chǔ)上提出考核等次意見,報聘用單位負責人員集體決定。第47條聘用單位應(yīng)將對受聘人員的考核結(jié)果作為續(xù)聘、解聘、調(diào)整崗位、職務(wù)升降、工資待遇和獎懲的依據(jù)。

對于勞動合同的爭議,救濟方式體現(xiàn)在《勞動法》第79條勞動爭議發(fā)生后,當事人可以向本單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;調(diào)解不成,當事人一方要求仲裁的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起訴訟。

對于聘用合同而言,根據(jù)《辦法》第48條受聘人員與聘用單位對公開招聘、聘用程序、聘用合同期限、定期或者聘期考核、解聘辭聘、未聘安置等問題發(fā)生爭議的,應(yīng)協(xié)商解決;協(xié)商無效的,當事人可向上級行政主管部門申請調(diào)解和處理或者向人事爭議仲裁委員會申請仲裁,仲裁結(jié)果對爭議雙方具有約束力。對于能否訴訟沒有明確規(guī)定。

1.

勞動合同、雇傭合同、勞務(wù)合同的區(qū)別

2.

雇傭合同與勞務(wù)合同的區(qū)別

3.

雇傭合同勞動合同和勞務(wù)合同區(qū)別

4.

雇傭合同、勞務(wù)合同和勞動合同的區(qū)別

5.

雇傭合同與勞動合同區(qū)別

6.

雇傭合同與勞動合同的區(qū)別

7.

勞動合同與勞務(wù)合同的區(qū)別

8.

勞務(wù)與勞動合同區(qū)別

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