合同具有法律效力,一旦違約,違約方將可能承擔(dān)法律責(zé)任。對于一些特殊性質(zhì)的合同,應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注法律法規(guī)的要求。以下是一些常見的合同模板,您可以根據(jù)具體情況進(jìn)行修改和定制。
訴訟委托代理合同糾紛篇一
五、假如(僅僅是一種假設(shè)),物業(yè)服務(wù)。
合同。
真實(shí)有效,對被告也具有約束力,并且假如合同約定的也是“違約金”,而不是違法約定的“滯納金”,那原告主張的違約金也不應(yīng)得到支持。因?yàn)?,《合同法》若干問題的解釋(二)第29條規(guī)定,對于違約金,人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)……予以裁決,而本案中答辯人沒有給原告造成任何實(shí)際損失,相反,因原告的誤導(dǎo)和過錯(cuò),造成被告的汽車被盜、被損壞等重大損失,所以,原告不存在實(shí)際損失這個(gè)基礎(chǔ)和前提,并且原告也沒有任何證據(jù)證明其有任何實(shí)際損失,因此其主張的違約金也不應(yīng)該得到支持。
六、原告主張的附61號物業(yè)的物業(yè)服務(wù)費(fèi)與被告無關(guān),被告沒有該處物業(yè),故應(yīng)予以駁回。
綜上所述,為了維護(hù)被告的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)的公平與正義,本代理人特此發(fā)表以上代理意見,懇請法庭采納。
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所律師包樹林。
20xx年11月28日。
尊敬的審判長、審判員:
河南言東方律師事務(wù)所接受本案原告(反訴被告)潘某某的委托,指派我們擔(dān)任原告(反訴被告)潘某某訴被告(反訴原告)趙某某合同糾紛一案的代理人,依法出庭參加庭審活動(dòng),維護(hù)被代理人合法權(quán)益。根據(jù)本案的事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定,發(fā)表如下代理意見,供法庭定案時(shí)參考:
一、原告已經(jīng)充分履行了合同義務(wù),被告應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定向原告支付剩余工程款共計(jì)56000元。
原被告雙方于20xx年4月21日簽訂了《裝飾工程協(xié)議》合同約定原告對被告經(jīng)營的位于襄城縣東怡小區(qū)一樓門面進(jìn)行裝修。協(xié)議約定合同總價(jià)款為140000萬元。工程款支付方式為:第一次于開工三日前支付合同總價(jià)款的30%,第二次于中期支付15%,第三次于竣工時(shí)支付5%,第四次于竣工后六個(gè)月內(nèi)結(jié)清余款。然而,在原告履行完全部合同義務(wù)后被告仍然拖欠原告56000元工程款,原告多次與被告協(xié)商,被告都以沒有錢為由拒付其所拖欠的工程款,因此請求法院判決被告支付原告剩余工程款56000元,以維護(hù)原告的合法權(quán)益。
二、涉案工程的完工時(shí)間是20xx年的6月19日,且原被告雙方于對延工全部費(fèi)用11000元做出了處理。被告聲稱該工程的完工日期為20xx年的7月1日沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。
首先,根據(jù)原告出具的20xx年6月17日所寫的。
保證書。
及被告反訴狀陳述的內(nèi)容可知本案工程完工時(shí)間雙方重新約定為20xx年6月18日事實(shí)上原告是在20xx年的6月19日完成全部工程。具體證據(jù)有證人李燕飛、葛新立、張小亮及閆坤政的證言可以認(rèn)定。
(證人二)葛#立系涉案工程的油漆工。據(jù)葛新立所說,在6月19日至7月1日之間,他對涉案工程進(jìn)行過維修,而不是施工。
(證人三)張#亮系涉案工程油漆工,據(jù)張小亮所說,該工程完工的時(shí)間是20xx年的6月19日。至于被告稱證人一、證人二、對其證人證言是在20xx年6月19日晚上吃飯前還是吃飯時(shí)寫的說法不一致,證言自相矛盾的觀點(diǎn)更是無稽之談,吃飯前和吃飯時(shí)并沒有明確的分界線,而且個(gè)人理解也不同,有的人認(rèn)為只要坐上了飯桌,這頓飯局就已經(jīng)開始,就是吃飯時(shí)。而有的人認(rèn)為大家開始吃之后才叫吃飯中。因此上述兩位證人的證證言并不矛盾,完全可以作為本案定案的依據(jù),至于證人三說沒有看到他們在吃飯時(shí)寫證言,這更是在情理之中,證人三在吃飯時(shí)仍然有人身自由,他可以隨時(shí)離席,因此證人三沒有看到他們寫證言也并不能說明以上證人證言自相矛盾。
(證人四)閆#正,現(xiàn)住址離涉案工程所在地僅500米,因此在被告發(fā)出試營業(yè)免費(fèi)體驗(yàn)的宣傳后,閆坤正于20xx年6月23日去被告的花園足道體驗(yàn)。當(dāng)時(shí)去的時(shí)候沒有見到有建筑垃圾。至于被告說原告家庭住址離涉案工程距離遙遠(yuǎn)根本不可能知道被告情況一說,更是混淆概念,因?yàn)樽C人四的身份證上的家庭住址與現(xiàn)住址并不一致,被告根據(jù)證人四身份證上的家庭住址來衡量其與被告的距離當(dāng)然是無理的。
以上一系列的證據(jù)已相互印證,形成了完整的證據(jù)鏈條,能夠充分證明本案工程完工時(shí)間是在20xx年6月19日。
其次,從原告打給被告的收據(jù)可以看出,原被告雙方已經(jīng)就延期完工做出了扣款處理。至于被告所稱收據(jù)上的備注是原告自己所寫,他并不認(rèn)可的說法是沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。既然是收據(jù),當(dāng)然是收款方親自寫給交款方的,只要交款方接受了收據(jù)就是認(rèn)可收據(jù)上的所記載的內(nèi)容。
法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料致使對案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的,應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
另外,如果被告認(rèn)為所屬質(zhì)量問題需要維修,被告應(yīng)當(dāng)在保修期內(nèi)及時(shí)通知原告,然而,原告至今也沒有收到任何有關(guān)維修的通知。
四、反訴人沒有依法繳納訴訟費(fèi),應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第二十二條規(guī)定,原告自接到人民法院交納訴訟費(fèi)用通知次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi);反訴案件由提起反訴的當(dāng)事人自提起反訴次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi)。當(dāng)事人逾期不交納訴訟費(fèi)用又未提出司法救助申請,或者申請司法救助未獲批準(zhǔn),在人民法院指定期限內(nèi)仍未交納訴訟費(fèi)用的,由人民法院依照有關(guān)規(guī)定處理。
反訴人提起反訴請求的時(shí)間是在20xx年4月21日,應(yīng)當(dāng)在4月28日之前繳納訴訟費(fèi),然而直到本案開庭時(shí)間20xx年6月7日,反訴人訴訟費(fèi)分文未交,嚴(yán)重違反了《訴訟費(fèi)用交納辦法》的規(guī)定,依法應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
綜上所述,有充分的證據(jù)證明本案完工日期為20xx年6月19日,被告所訴稱的7月1日完工,60000元超期費(fèi)沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù),加上其沒有依法繳納訴訟費(fèi),應(yīng)當(dāng)從實(shí)體和程序上依法駁回其反訴。原告已于20xx年6月19日全部履行了自己的合法權(quán)益,而被告嚴(yán)重違背誠實(shí)信用,違背雙方合同的約定,無無故拖欠工程款56000元,侵犯了原告的合法權(quán)益,因此應(yīng)當(dāng)依法向原告支付所拖欠工程款56000元及相應(yīng)利息。
以上代理意見,供法庭參考,望予以采納!
此致
河南省##縣人民法院。
代理人:河南言東方律師事務(wù)所。
王偉平、崔晶晶律師。
二〇一一年六月七日。
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訴訟委托代理合同糾紛篇二
_______________技術(shù)有限公司(以下簡稱甲方)因與_______________信息有限公司的_______糾紛一案,聘請____________律師事務(wù)所(以下簡稱乙方)的律師為代理人,經(jīng)雙方協(xié)議,訂立下列條款,雙方共同遵照履行:
一、乙方接受甲方的委托,指派律師____________、____________為甲方一、二審及執(zhí)行代理人。
二、代理權(quán)限:特別授權(quán)(詳見授權(quán)委托書)。
三、乙方律師必須認(rèn)真負(fù)責(zé),依法維護(hù)甲方的合法權(quán)益,如因故不能出庭,乙方應(yīng)指定其他律師接替,并事先征得甲方同意。
四、證據(jù)提供與案情介紹。
1.甲方應(yīng)在不遲于舉證期限屆滿前十日,向乙方提供與本案有關(guān)的所有證據(jù)。乙方律師收到證據(jù)后,應(yīng)向甲方出具收據(jù)。
2.如甲方不能由本人或派人與律師共同參加證據(jù)交換、質(zhì)證和出庭,則應(yīng)在舉證期限內(nèi)書面向乙方完整陳述案情;甲方口頭陳述并由乙方制作由陳述人簽名的筆錄,視為書面陳述。
3.乙方可對案情進(jìn)行必要的調(diào)查取證,但對調(diào)查取證的結(jié)果不作任何承諾。
4.乙方如發(fā)現(xiàn)甲方隱瞞或捏造事實(shí)、隱瞞或偽造證據(jù)、弄虛作假,有權(quán)終止代理,所收費(fèi)用不予退還。
五、甲方的協(xié)助義務(wù)。
1.甲方應(yīng)盡量由本人或委托最了解本案事實(shí)的人員一名,與乙方共同參加訴訟活動(dòng),其主要職責(zé)是向法庭陳述本案事實(shí)。
2.如需乙方單獨(dú)出庭(包括交換證據(jù)和質(zhì)證程序),則乙方向法庭所作事實(shí)陳述僅以已取得的證據(jù)和甲方的書面陳述中披露的事實(shí)為限。
六、如乙方無故終止履行合同,代理費(fèi)全部返還甲方,如甲方無故終止合同,代理費(fèi)不予退回。
七、根據(jù)有關(guān)規(guī)定,甲、乙雙方協(xié)商按下列規(guī)定收取/交納費(fèi)用:
本合同的律師代理費(fèi)實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi),代理費(fèi)依收回金額的____________%,甲方在實(shí)際收到每一筆債權(quán)款項(xiàng)后____________日內(nèi)支付相應(yīng)律師費(fèi)。
八、本合同經(jīng)甲、乙雙方簽字或蓋章后生效,本合同履行地為乙方所在地。
九、本合同壹式貳份,雙方各執(zhí)壹份。
甲方:_______________技術(shù)有限公司。
乙方:________________律師事務(wù)所。
訴訟委托代理合同糾紛篇三
委托人(本案被告人):_________________,男,_______年_______月_______日生,家住______________號。公民身份證號碼:____________________。電話:______________________。
受委托人:_________________,男,_______年_______月_______日生。工作單位:_____________________,職務(wù):_____________________。住址:____________________________________。電話:___________________、現(xiàn)委托受委托人在______________與被告人_______在______________合同糾紛一案中,作為被告人的訴訟代理人。
訴訟代理人__的代理權(quán)限為:_________________全權(quán)代理(包括本案應(yīng)訴、庭審、增加和放棄本案訴訟請求)。
委托人:_________________(簽名)。
_______年_______月_______日。
訴訟委托代理合同糾紛篇四
住所地:____________。
受委托人:______工作單位:______________。
職務(wù):______電話:________________。
現(xiàn)委托上列受委托人處理委托人在與離婚糾紛一案的相關(guān)事宜,作為我方參加訴訟的.委托代理人。代理人的代理權(quán)限為:一般代理。
20____年__月__日。
訴訟委托代理合同糾紛篇五
受托人:__分公司。
茲委托上述受托人,代表委托人:
2、向該職工出示《解除勞動(dòng)合同通知書》(附后);。
3、就該職工關(guān)于解除勞動(dòng)合同的相關(guān)疑問進(jìn)行解答,并辦理涉及法律糾紛事務(wù)。
授權(quán)期限:自本委托書簽發(fā)之日起,至上述事項(xiàng)辦理完畢止。
(蓋章)。
20__年6月25日。
訴訟委托代理合同糾紛篇六
代理詞是訴訟代理人(律師、法律工作者、公民)在庭審過程中獨(dú)自使用的非正式文書。那么合同糾紛訴訟代理詞又是怎樣的呢?以下是本站小編整理的合同糾紛訴訟代理詞,歡迎參考閱讀。
_______________技術(shù)有限公司(以下簡稱甲方)因與_______________信息有限公司的_______糾紛一案,聘請____________律師事務(wù)所(以下簡稱乙方)的律師為代理人,經(jīng)雙方協(xié)議,訂立下列條款,雙方共同遵照履行:
一、乙方接受甲方的委托,指派律師____________、____________為甲方一、二審及執(zhí)行代理人。
二、代理權(quán)限:特別授權(quán)(詳見授權(quán)。
委托書。
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三、乙方律師必須認(rèn)真負(fù)責(zé),依法維護(hù)甲方的合法權(quán)益,如因故不能出庭,乙方應(yīng)指定其他律師接替,并事先征得甲方同意。
四、證據(jù)提供與案情介紹。
1.甲方應(yīng)在不遲于舉證期限屆滿前十日,向乙方提供與本案有關(guān)的所有證據(jù)。乙方律師收到證據(jù)后,應(yīng)向甲方出具收據(jù)。
2.如甲方不能由本人或派人與律師共同參加證據(jù)交換、質(zhì)證和出庭,則應(yīng)在舉證期限內(nèi)書面向乙方完整陳述案情;甲方口頭陳述并由乙方制作由陳述人簽名的筆錄,視為書面陳述。
3.乙方可對案情進(jìn)行必要的調(diào)查取證,但對調(diào)查取證的結(jié)果不作任何承諾。
4.乙方如發(fā)現(xiàn)甲方隱瞞或捏造事實(shí)、隱瞞或偽造證據(jù)、弄虛作假,有權(quán)終止代理,所收費(fèi)用不予退還。
五、甲方的協(xié)助義務(wù)。
1.甲方應(yīng)盡量由本人或委托最了解本案事實(shí)的人員一名,與乙方共同參加訴訟活動(dòng),其主要職責(zé)是向法庭陳述本案事實(shí)。
2.如需乙方單獨(dú)出庭(包括交換證據(jù)和質(zhì)證程序),則乙方向法庭所作事實(shí)陳述僅以已取得的證據(jù)和甲方的書面陳述中披露的事實(shí)為限。
六、如乙方無故終止履行合同,代理費(fèi)全部返還甲方,如甲方無故終止合同,代理費(fèi)不予退回。
七、根據(jù)有關(guān)規(guī)定,甲、乙雙方協(xié)商按下列規(guī)定收取/交納費(fèi)用:
本合同的律師代理費(fèi)實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi),代理費(fèi)依收回金額的____________%,甲方在實(shí)際收到每一筆債權(quán)款項(xiàng)后____________日內(nèi)支付相應(yīng)律師費(fèi)。
八、本合同經(jīng)甲、乙雙方簽字或蓋章后生效,本合同履行地為乙方所在地。
九、本合同壹式貳份,雙方各執(zhí)壹份。
甲方:_______________技術(shù)有限公司。
乙方:________________律師事務(wù)所。
尊敬的審判員:
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所受本案被告成都溢陽茶壺餐飲娛樂有限公司、雷云友、王仕春的委托,指派我擔(dān)任其參與訴訟的代理人。接受案件后,我進(jìn)行了必要的調(diào)查取證,現(xiàn)經(jīng)開庭調(diào)查,根據(jù)查明的事實(shí),結(jié)合相關(guān)證據(jù)和法律,發(fā)表如下代理意見:
一、物業(yè)服務(wù)合同均屬無效?!秶鴦?wù)院物業(yè)管理?xiàng)l例》第二十四條第2款明確規(guī)定,前期物業(yè)服務(wù)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)的方式選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),而本案的前期物業(yè)服務(wù)公司不是通過招標(biāo)的方式選聘,故違背了行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,屬于無效?!兑珀柧G城物業(yè)管理服務(wù)合同》的簽訂也嚴(yán)重違背了《中華人民共和國物權(quán)法》第七十六條和《物業(yè)管理?xiàng)l例》第十一條、第十二條等法律、行政法規(guī)之強(qiáng)制性規(guī)定,即業(yè)主委員會(huì)選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)沒有經(jīng)過半人數(shù)且占過半面積的業(yè)主表決同意,因此,該合同也屬于無效合同,對業(yè)主及物業(yè)使用人沒有法律約束力,原告沒有起訴的合同依據(jù),故原告的訴訟請求應(yīng)予駁回。
二、原告從未向被告履行過物業(yè)服務(wù)義務(wù),無權(quán)主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)。事實(shí)上,本案原告從來沒有向被告履行過諸如房屋維修、養(yǎng)護(hù),水、電、氣設(shè)備維修、保養(yǎng),綠地、花木種植養(yǎng)護(hù)管理,垃圾清理,安全監(jiān)控、巡視、門崗執(zhí)勤,代繳水、電、氣、寬帶、垃圾清運(yùn)費(fèi)用等物業(yè)服務(wù)義務(wù),并且,原告也沒有任何有效證據(jù)證明其曾向被告履行過諸如前述的物業(yè)服務(wù)義務(wù),被告所舉的諸如保潔記錄等資料,不具有客觀性和關(guān)聯(lián)性,不能作為本案的證據(jù),不能證明其履行了物業(yè)服務(wù)義務(wù)。相反,被告所在的附56-57號商鋪,早在建房過程中就已單門獨(dú)戶、大門朝外(有公證處保全的現(xiàn)場錄像光碟內(nèi)容為證),自行直接獨(dú)立向相關(guān)部門申請了專用的水、電、氣、寬帶等配套設(shè)施,并直接向相關(guān)部門繳費(fèi)(有繳費(fèi)發(fā)票為證),而且,被告就56-57號商鋪聘請了專門的保安人員、物業(yè)管理人員、物業(yè)維護(hù)人員、保潔人員對商鋪外圍進(jìn)行服務(wù),有相關(guān)證人的書面證詞和出庭作證、相關(guān)人員的。
勞動(dòng)合同。
工資表等為證。因此,原告沒有向被告提供物業(yè)服務(wù),卻主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)用于法無據(jù),應(yīng)予駁回。
三、訴訟時(shí)效已過。假如(僅僅是一種假設(shè)),被告與原告存在真實(shí)有效的物業(yè)服務(wù)合同關(guān)系,那20xx年9月以前的物業(yè)服務(wù)費(fèi)也超過訴訟時(shí)效,依法應(yīng)予以駁回,因?yàn)楹贤s定費(fèi)用每季付,即每季度的費(fèi)用為一筆債務(wù),按照司法解釋之規(guī)定,各筆債務(wù)應(yīng)分別計(jì)算訴訟時(shí)效,而20xx年9月以前各季度的各筆費(fèi)用均超過了訴訟時(shí)效。
四、滯納金違法屬無效。關(guān)于前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議和物業(yè)服務(wù)合同約定的滯納金,按照現(xiàn)行法律規(guī)定,滯納金屬于行政法領(lǐng)域的法律概念,它是特指行政主體對行政相對人不履行特定行政法律義務(wù)而實(shí)行的一種行政執(zhí)行罰,它不能適用于兩個(gè)平等的民事主體之間,而且合同法關(guān)于違約責(zé)任形式的規(guī)定里面,根本就沒有滯納金這種違約責(zé)任形式,合同法也沒有授權(quán)當(dāng)事人可以約定任意的違約責(zé)任形式。因此,本案合同里約定的滯納金違背國家法律規(guī)定,應(yīng)屬無效,滯納金也應(yīng)被依法駁回。
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訴訟委托代理合同糾紛篇七
______仲裁委員會(huì):
本人因_________原因不能親自到________辦理醫(yī)療糾紛調(diào)解事項(xiàng),茲授權(quán)委托_______先生/女士處理代辦事項(xiàng)。委托人在權(quán)限范圍內(nèi)年簽署的一切有關(guān)文件,我均承認(rèn)。由此所造成的一切責(zé)任均由本人承擔(dān)。
委托人(簽名或蓋章)_________。
被委托人(簽名)_________。
委托人身份證號碼_________。
受托人身份證號_________。
日期:
訴訟委托代理合同糾紛篇八
法定代表人:_________________職務(wù)。
受委托人。
職務(wù):______________,電話:_________________。
姓名:______________,工作單位:_____________。
職務(wù):______________,電話:_________________。
現(xiàn)委托上列受委托人在我單位與在糾紛一案中,作為我方訴訟代理人。
代理人的代理權(quán)限為:_________________代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求,參與和解、調(diào)解,代收法律文書等。
委托單位(人):_________________(蓋章)。
____年_____月_____日。
訴訟委托代理合同糾紛篇九
尊敬的審判長、審判員:
河南言東方律師事務(wù)所接受本案原告(反訴被告)潘某某的委托,指派我們擔(dān)任原告(反訴被告)潘某某訴被告(反訴原告)趙某某合同糾紛一案的代理人,依法出庭參加庭審活動(dòng),維護(hù)被代理人合法權(quán)益。根據(jù)本案的事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定,發(fā)表如下代理意見,供法庭定案時(shí)參考:
一、原告已經(jīng)充分履行了合同義務(wù),被告應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定向原告支付剩余工程款共計(jì)56000元。
原被告雙方于20xx年4月21日簽訂了《裝飾工程協(xié)議》合同約定原告對被告經(jīng)營的位于襄城縣東怡小區(qū)一樓門面進(jìn)行裝修。協(xié)議約定合同總價(jià)款為140000萬元。工程款支付方式為:第一次于開工三日前支付合同總價(jià)款的30%,第二次于中期支付15%,第三次于竣工時(shí)支付5%,第四次于竣工后六個(gè)月內(nèi)結(jié)清余款。然而,在原告履行完全部合同義務(wù)后被告仍然拖欠原告56000元工程款,原告多次與被告協(xié)商,被告都以沒有錢為由拒付其所拖欠的工程款,因此請求法院判決被告支付原告剩余工程款56000元,以維護(hù)原告的合法權(quán)益。
二、涉案工程的完工時(shí)間是20xx年的6月19日,且原被告雙方于對延工全部費(fèi)用11000元做出了處理。被告聲稱該工程的完工日期為20xx年的7月1日沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。
首先,根據(jù)原告出具的20xx年6月17日所寫的保證書,及被告反訴狀陳述的內(nèi)容,可知本案工程完工時(shí)間雙方重新約定為20xx年6月18日,事實(shí)上原告是在20xx年的6月19日完成全部工程。具體證據(jù)有證人李燕飛、葛新立、張小亮及閆坤政的證言可以認(rèn)定。
(證人二)葛#立系涉案工程的油漆工。據(jù)葛新立所說,在6月19日至7月1日之間,他對涉案工程進(jìn)行過維修,而不是施工。
(證人三)張#亮系涉案工程油漆工,據(jù)張小亮所說,該工程完工的時(shí)間是20xx年的6月19日。至于被告稱證人一、證人二、對其證人證言是在20xx年6月19日晚上吃飯前還是吃飯時(shí)寫的說法不一致,證言自相矛盾的觀點(diǎn)更是無稽之談,吃飯前和吃飯時(shí)并沒有明確的分界線,而且個(gè)人理解也不同,有的人認(rèn)為只要坐上了飯桌,這頓飯局就已經(jīng)開始,就是吃飯時(shí)。而有的人認(rèn)為大家開始吃之后才叫吃飯中。因此上述兩位證人的證證言并不矛盾,完全可以作為本案定案的依據(jù),至于證人三說沒有看到他們在吃飯時(shí)寫證言,這更是在情理之中,證人三在吃飯時(shí)仍然有人身自由,他可以隨時(shí)離席,因此證人三沒有看到他們寫證言也并不能說明以上證人證言自相矛盾。
(證人四)閆#正,現(xiàn)住址離涉案工程所在地僅500米,因此在被告發(fā)出試營業(yè)免費(fèi)體驗(yàn)的宣傳后,閆坤正于20xx年6月23日去被告的花園足道體驗(yàn)。當(dāng)時(shí)去的時(shí)候沒有見到有建筑垃圾。至于被告說原告家庭住址離涉案工程距離遙遠(yuǎn)根本不可能知道被告情況一說,更是混淆概念,因?yàn)樽C人四的身份證上的家庭住址與現(xiàn)住址并不一致,被告根據(jù)證人四身份證上的家庭住址來衡量其與被告的距離當(dāng)然是無理的。
以上一系列的證據(jù)已相互印證,形成了完整的證據(jù)鏈條,能夠充分證明本案工程完工時(shí)間是在20xx年6月19日。
其次,從原告打給被告的收據(jù)可以看出,原被告雙方已經(jīng)就延期完工做出了扣款處理。至于被告所稱收據(jù)上的備注是原告自己所寫,他并不認(rèn)可的說法是沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。既然是收據(jù),當(dāng)然是收款方親自寫給交款方的,只要交款方接受了收據(jù)就是認(rèn)可收據(jù)上的所記載的內(nèi)容。
法院指定的期限內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用或者拒不提供相關(guān)材料致使對案件爭議的事實(shí)無法通過鑒定結(jié)論予以認(rèn)定的,應(yīng)當(dāng)對該事實(shí)承擔(dān)舉證不能的法律后果。
另外,如果被告認(rèn)為所屬質(zhì)量問題需要維修,被告應(yīng)當(dāng)在保修期內(nèi)及時(shí)通知原告,然而,原告至今也沒有收到任何有關(guān)維修的通知。
四、反訴人沒有依法繳納訴訟費(fèi),應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第二十二條規(guī)定,原告自接到人民法院交納訴訟費(fèi)用通知次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi);反訴案件由提起反訴的當(dāng)事人自提起反訴次日起7日內(nèi)交納案件受理費(fèi)。當(dāng)事人逾期不交納訴訟費(fèi)用又未提出司法救助申請,或者申請司法救助未獲批準(zhǔn),在人民法院指定期限內(nèi)仍未交納訴訟費(fèi)用的,由人民法院依照有關(guān)規(guī)定處理。
反訴人提起反訴請求的時(shí)間是在20xx年4月21日,應(yīng)當(dāng)在4月28日之前繳納訴訟費(fèi),然而直到本案開庭時(shí)間20xx年6月7日,反訴人訴訟費(fèi)分文未交,嚴(yán)重違反了《訴訟費(fèi)用交納辦法》的規(guī)定,依法應(yīng)當(dāng)駁回其反訴。
綜上所述,有充分的證據(jù)證明本案完工日期為20xx年6月19日,被告所訴稱的7月1日完工,60000元超期費(fèi)沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù),加上其沒有依法繳納訴訟費(fèi),應(yīng)當(dāng)從實(shí)體和程序上依法駁回其反訴。原告已于20xx年6月19日全部履行了自己的合法權(quán)益,而被告嚴(yán)重違背誠實(shí)信用,違背雙方合同的約定,無無故拖欠工程款56000元,侵犯了原告的合法權(quán)益,因此應(yīng)當(dāng)依法向原告支付所拖欠工程款56000元及相應(yīng)利息。
以上代理意見,供法庭參考,望予以采納!
此致
河南省##縣人民法院。
代理人:河南言東方律師事務(wù)所。
王偉平、崔晶晶律師。
二〇一一年六月七日。
訴訟委托代理合同糾紛篇十
尊敬的審判員:
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所受本案被告成都溢陽茶壺餐飲娛樂有限公司、雷云友、王仕春的委托,指派我擔(dān)任其參與訴訟的代理人。接受案件后,我進(jìn)行了必要的調(diào)查取證,現(xiàn)經(jīng)開庭調(diào)查,根據(jù)查明的事實(shí),結(jié)合相關(guān)證據(jù)和法律,發(fā)表如下代理意見:
一、物業(yè)服務(wù)合同均屬無效?!秶鴦?wù)院物業(yè)管理?xiàng)l例》第二十四條第2款明確規(guī)定,前期物業(yè)服務(wù)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)的方式選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè),而本案的前期物業(yè)服務(wù)公司不是通過招標(biāo)的方式選聘,故違背了行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,屬于無效?!兑珀柧G城物業(yè)管理服務(wù)合同》的簽訂也嚴(yán)重違背了《中華人民共和國物權(quán)法》第七十六條和《物業(yè)管理?xiàng)l例》第十一條、第十二條等法律、行政法規(guī)之強(qiáng)制性規(guī)定,即業(yè)主委員會(huì)選聘物業(yè)服務(wù)企業(yè)沒有經(jīng)過半人數(shù)且占過半面積的業(yè)主表決同意,因此,該合同也屬于無效合同,對業(yè)主及物業(yè)使用人沒有法律約束力,原告沒有起訴的合同依據(jù),故原告的訴訟請求應(yīng)予駁回。
二、原告從未向被告履行過物業(yè)服務(wù)義務(wù),無權(quán)主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)。事實(shí)上,本案原告從來沒有向被告履行過諸如房屋維修、養(yǎng)護(hù),水、電、氣設(shè)備維修、保養(yǎng),綠地、花木種植養(yǎng)護(hù)管理,垃圾清理,安全監(jiān)控、巡視、門崗執(zhí)勤,代繳水、電、氣、寬帶、垃圾清運(yùn)費(fèi)用等物業(yè)服務(wù)義務(wù),并且,原告也沒有任何有效證據(jù)證明其曾向被告履行過諸如前述的物業(yè)服務(wù)義務(wù),被告所舉的諸如保潔記錄等資料,不具有客觀性和關(guān)聯(lián)性,不能作為本案的證據(jù),不能證明其履行了物業(yè)服務(wù)義務(wù)。相反,被告所在的附56-57號商鋪,早在建房過程中就已單門獨(dú)戶、大門朝外(有公證處保全的現(xiàn)場錄像光碟內(nèi)容為證),自行直接獨(dú)立向相關(guān)部門申請了專用的水、電、氣、寬帶等配套設(shè)施,并直接向相關(guān)部門繳費(fèi)(有繳費(fèi)發(fā)票為證),而且,被告就56-57號商鋪聘請了專門的保安人員、物業(yè)管理人員、物業(yè)維護(hù)人員、保潔人員對商鋪外圍進(jìn)行服務(wù),有相關(guān)證人的書面證詞和出庭作證、相關(guān)人員的勞動(dòng)合同、工資表等為證。因此,原告沒有向被告提供物業(yè)服務(wù),卻主張物業(yè)服務(wù)費(fèi)用于法無據(jù),應(yīng)予駁回。
三、訴訟時(shí)效已過。假如(僅僅是一種假設(shè)),被告與原告存在真實(shí)有效的物業(yè)服務(wù)合同關(guān)系,那20xx年9月以前的物業(yè)服務(wù)費(fèi)也超過訴訟時(shí)效,依法應(yīng)予以駁回,因?yàn)楹贤s定費(fèi)用每季付,即每季度的費(fèi)用為一筆債務(wù),按照司法解釋之規(guī)定,各筆債務(wù)應(yīng)分別計(jì)算訴訟時(shí)效,而20xx年9月以前各季度的各筆費(fèi)用均超過了訴訟時(shí)效。
四、滯納金違法屬無效。關(guān)于前期物業(yè)服務(wù)協(xié)議和物業(yè)服務(wù)合同約定的滯納金,按照現(xiàn)行法律規(guī)定,滯納金屬于行政法領(lǐng)域的法律概念,它是特指行政主體對行政相對人不履行特定行政法律義務(wù)而實(shí)行的一種行政執(zhí)行罰,它不能適用于兩個(gè)平等的民事主體之間,而且合同法關(guān)于違約責(zé)任形式的規(guī)定里面,根本就沒有滯納金這種違約責(zé)任形式,合同法也沒有授權(quán)當(dāng)事人可以約定任意的違約責(zé)任形式。因此,本案合同里約定的滯納金違背國家法律規(guī)定,應(yīng)屬無效,滯納金也應(yīng)被依法駁回。
五、假如(僅僅是一種假設(shè)),物業(yè)服務(wù)合同真實(shí)有效,對被告也具有約束力,并且假如合同約定的也是“違約金”,而不是違法約定的“滯納金”,那原告主張的違約金也不應(yīng)得到支持。因?yàn)椋逗贤ā啡舾蓡栴}的解釋(二)第29條規(guī)定,對于違約金,人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)……予以裁決,而本案中答辯人沒有給原告造成任何實(shí)際損失,相反,因原告的誤導(dǎo)和過錯(cuò),造成被告的汽車被盜、被損壞等重大損失,所以,原告不存在實(shí)際損失這個(gè)基礎(chǔ)和前提,并且原告也沒有任何證據(jù)證明其有任何實(shí)際損失,因此其主張的違約金也不應(yīng)該得到支持。
六、原告主張的附61號物業(yè)的物業(yè)服務(wù)費(fèi)與被告無關(guān),被告沒有該處物業(yè),故應(yīng)予以駁回。
綜上所述,為了維護(hù)被告的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)的公平與正義,本代理人特此發(fā)表以上代理意見,懇請法庭采納。
四川英特信聯(lián)合律師事務(wù)所律師包樹林。
20xx年11月28日。
訴訟委托代理合同糾紛篇十一
受委托人:_________________。
受委托人:_________________。
現(xiàn)委托上列受委托人在我與因糾紛一案中,作為我的訴訟代理人。
代理人的代理權(quán)限為:_________________代為調(diào)查、取證、答辯、出庭應(yīng)訴。(可根據(jù)實(shí)際案情增加減少授權(quán)項(xiàng)目)。
委托代理人在其權(quán)限范圍及代理期限內(nèi)簽署的一切有關(guān)合法文件及辦理的相關(guān)手續(xù),我均予承認(rèn)。
委托代理人(有/無)轉(zhuǎn)委托權(quán)。
委托人(簽字、按指印):_________________。
_____年_____月_____日。
訴訟委托代理合同糾紛篇十二
代理人在其權(quán)限范圍內(nèi)簽署的一切有關(guān)文件,我均予承認(rèn),由此在法律上產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)均由委托人享有和承擔(dān)。代理權(quán)限為:_________________一般代理。代理人無轉(zhuǎn)委托權(quán)。
委托人:_________________(簽名并按手印)。
_____年_____月_____日。
訴訟委托代理合同糾紛篇十三
民族:______工作單位:______。
職業(yè):______住址:_________。
被委托人:姓名______性別______。
民族:______工作單位:______。
職業(yè):______住址:_________。
委托人:________(簽名或蓋章)。
被委托人:________(簽名或蓋章)。
_______年_______月________日。
訴訟委托代理合同糾紛篇十四
委托單位:__________________。
法定代表人:__________,
職務(wù):__________。
受委托人:__________________。
姓名:_______,
工作單位:________。
職務(wù):__________________________。姓名:_______,工作單位:__________。職務(wù):_________________。現(xiàn)委托上列受委托人在我單位與__________因_________糾紛一案中,作為我方訴訟代理人。代理人_________的代理權(quán)限為:________________________________________________。
委托單位:__________________。
_________年_________月_________日。
訴訟委托代理合同糾紛篇十五
本人(姓名)系(投標(biāo)人名稱)的法定代表人,現(xiàn)授權(quán)委托(單位名稱)、(職務(wù))、(姓名)女士/先生(身份證號)為我公司參加此次招商工作座談會(huì)議的授權(quán)委托代理人,我承認(rèn)代理人全權(quán)代表我參加本次招商座談會(huì)議的各項(xiàng)內(nèi)容。
代理人無轉(zhuǎn)委托權(quán),特此委托。
本授權(quán)書期限自起至止。
在此授權(quán)范圍和期限內(nèi),被授權(quán)人所實(shí)施的行為具有法律效力,授權(quán)人予以認(rèn)可。
代理人:(簽字)
法定代表人:(蓋章)
授權(quán)委托日期:
年月日
訴訟委托代理合同糾紛篇十六
委托人:____________(個(gè)人姓名或單位名稱)。
地址:__________________。
聯(lián)系電話:__________________。
受委托人:____________(姓名或名稱)。
地址:__________________。
聯(lián)系電話:__________________。
委托期限自____年____月____日至____年____月____日。
(受托人身份證明復(fù)印件粘貼處)。
委托人:________(簽名/蓋章)受委托人:________(簽名/蓋章)。
____年____月____日____年____月____日。
訴訟委托代理合同糾紛篇十七
受委托人:______姓名:______職務(wù):______。
工作單位:______電話:_________。
工作單位:_________電話:____________。
我與______________________________因________________糾紛一案,現(xiàn)委托上列受委托人作為我的`________________訴訟代理人。
代理人________________的代理權(quán)限為:
代理人________________的代理權(quán)限為:
委托人:(簽名)。
__________年___月___日。
訴訟委托代理合同糾紛篇十八
現(xiàn)委托受委托人在_________與被告人_________在____________合同糾紛一案中,作為被告人的訴訟代理人。
訴訟代理人的代理權(quán)限為:全權(quán)代理(包括本案應(yīng)訴、庭審、增加和放棄本案訴訟請求)
委托人:(簽名)
_________年___月___日
受委托人身份證復(fù)印件:_________
訴訟委托代理合同糾紛篇十九
甲方與________債權(quán)債務(wù)糾紛一案,委托乙方代理,雙方遵照平等、自愿、公平、互利的原則,經(jīng)協(xié)商達(dá)成以下協(xié)議,共同遵守。
第一條?甲方因經(jīng)濟(jì)困難,本案訴訟費(fèi)、差旅費(fèi)、協(xié)調(diào)費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用,全由乙方承擔(dān)。
第二條?本案追回款額,甲、乙雙方按比例提成。
甲方為____?%,乙方為____?%.
第三條?甲方必須積極及時(shí)提供本案全部證據(jù),如實(shí)介紹情況,不得提供假證、偽證。
第四條?乙方負(fù)責(zé)本案一、二審訴訟直至執(zhí)行完畢全部代理。
乙方為全權(quán)代理,即代為承認(rèn)、變更、和解、上訴、執(zhí)行。
第五條?本合同的變更和修改,必須雙方協(xié)商一致,甲、乙任何一方,不得以任何理由中途反悔及終止合同。甲方中止合同,應(yīng)承擔(dān)按比例提成罰金;乙方中止合同,甲方可拒絕支付任何費(fèi)用。
第六條?追回的款項(xiàng),匯入由乙方指定的帳號,乙方按比例及時(shí)支付給甲方,不得借故拖延。
第七條?本合同自雙方簽字之日生效,至本案終結(jié)終止。
第八條?本合同一式____份,甲方____份,乙方____份,具有同等效力。
甲?方:______________。
乙?方:____________。
代表人:______________。
代表人:____________。
____年____月____日。
___________(以下簡稱甲方)因____________糾紛一案,委托____________律師事務(wù)所(以下簡稱乙方)的律師出庭代理,經(jīng)雙方協(xié)議,訂立下列各條,共同遵守履行:
一、乙方接受甲方的委托,指派_______律師為甲方與____________糾紛案的第_______審代理人。
二、乙方律師必須認(rèn)真負(fù)責(zé)保護(hù)甲方合法權(quán)益,并按時(shí)出庭。
三、甲方必須真實(shí)地向律師敘述案情,提供有關(guān)本案證據(jù)。乙方接受委托后,如發(fā)現(xiàn)甲方有捏造事實(shí)、弄虛作假行為時(shí),有權(quán)中止代理,依約所收費(fèi)用不予退還。
四、如乙方無故終止履行合同,代理費(fèi)全部退還甲方;如甲方無故終止,代理費(fèi)不退還。
六、根據(jù)雙方協(xié)商,甲方應(yīng)向乙方繳納代理費(fèi)_______元。
七、本合同有效期限,應(yīng)自簽訂之日起至本案本審結(jié)止(判決、調(diào)解、案外和解及撤銷訴訟)。
八、如一方要求變更合同條款,需再協(xié)議。
甲方:_______________。
乙方:_______________。
_____年_____月_____日。
注:本件一式三份,法律、委托人與律師事務(wù)所各存一份。
訴訟代理合同都要寫明甲乙兩方的基本信息,甲乙雙方持該合同各一份,在合同中,甲方必須真實(shí)的寫清楚事情的緣由,并且提供有效準(zhǔn)確的證據(jù)以及相關(guān)的詳細(xì)信息資料。如果有什么異議一定要及時(shí)說出,雙方協(xié)商解決,避免不必要的糾紛發(fā)生。
訴訟委托代理合同糾紛篇二十
甲方因________________一案,委托方代理訴訟,經(jīng)雙方協(xié)議,訂立本合同。
一、乙方接受甲方的委托,
指派________、__________律師為甲方與________糾紛案的第___審代理人。
二、甲方委托乙方代理權(quán)限:訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄或者變更訴訟請求、進(jìn)行和解,提起反訴或者上訴,必須有被代理人的特別授權(quán)。
三、甲方必須真實(shí)地向乙方敘述案情,提供證據(jù)。
四、乙方必須按時(shí)出庭,依法維護(hù)甲方的合法權(quán)益。
五、甲方按國家有關(guān)規(guī)定向乙方繳納案件代理費(fèi)人民幣_(tái)_____元。
六、本合同有效期內(nèi)乙方無故中止的,代理費(fèi)全部退還甲方;甲方無故中止的,代理費(fèi)不予退還。
七、本合同的變更或修改,須經(jīng)雙方協(xié)商一致。八、本合同有效期限,自簽訂之日起至本案審理終結(jié)止(判決、調(diào)解、案外和解及撤銷訴訟)。
甲方:____________。
乙方:____________。
______年______月______日。
訴訟委托代理合同糾紛篇二十一
委托關(guān)系是代理關(guān)系的基礎(chǔ)。委托關(guān)系解決的是委托人和受托人的內(nèi)部關(guān)系;代理關(guān)系解決的是代理人與第三人的對外關(guān)系,是代理權(quán)的行使。以下是小編為大家?guī)淼奈写砗贤m紛處理,歡迎大家參考。
(1)委托合同是指委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務(wù)的合同。
(2)委托人可以特別委托受托人處理一項(xiàng)或者數(shù)項(xiàng)事務(wù),也可以概括委托受托人處理一切事務(wù)。
(3)委托人可以委托一人或者數(shù)人處理委托事務(wù)。兩個(gè)以上的受托人共同處理委托事務(wù)的,對委托人承擔(dān)連帶責(zé)任。
(1)標(biāo)的是勞務(wù),屬于服務(wù)性。
(2)諾成性合同。
(3)有償和無償合同均有。
(4)非要式合同。
(5)是以處理委托人事務(wù)為目的的合同。所謂委托人的事務(wù),是指與委托人有利害關(guān)系,委托人若不委托處理就不得親自為之的事務(wù)。委托事務(wù)可以是與經(jīng)濟(jì)利益相關(guān)聯(lián)的事務(wù),也可以是與非經(jīng)濟(jì)利益相關(guān)聯(lián)的事務(wù)??梢允欠墒聞?wù),也可以是非法律事務(wù)。必須由委托人親自處理的事務(wù)不能委托。不能委托違反法律強(qiáng)制性規(guī)定或者損害社會(huì)公共利益的事務(wù)。
兩者容易混淆。代理關(guān)系的發(fā)生基于代理權(quán),分為法定代理、指定代理和委托代理。法定代理、指定代理是基于法律規(guī)定、或者有關(guān)部門機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的,與委托沒有關(guān)系。只有在委托代理的情況下,才能有兩者竟合的問題。但兩者不能等同:
(1)委托關(guān)系是代理關(guān)系的基礎(chǔ)。委托關(guān)系解決的是委托人和受托人的內(nèi)部關(guān)系;代理關(guān)系解決的是代理人與第三人的對外關(guān)系,是代理權(quán)的行使。
(2)代理必須是法律行為,委托不一定都是法律行為。
(3)代理權(quán)的形成屬于單方授權(quán),委托合同屬于雙方合議。
(一)要搞清屬于何種代理。
合同法除繼續(xù)保留了民法通則關(guān)于顯名代理的規(guī)定外,借鑒英美法系,首次承認(rèn)了隱名代理的合法性。從而使代理有了顯名代理和隱名代理的區(qū)別。今后遇到有關(guān)委托合同糾紛時(shí),就要首先搞清屬于何種代理。
(二)顯名代理與隱名代理的概念。
(1)顯名代理:指民法通則第63條第2款規(guī)定的代理。即:代理人以被代理人的名義,在代理權(quán)限內(nèi),與第三人實(shí)施民事法律行為,其法律后果由被代理人直接承擔(dān)的代理形式。顯名代理的突出特點(diǎn)是代理人必須是以被代理人的名義與第三人進(jìn)行具有法律意義的民事活動(dòng)。
(2)隱名代理:是指合同法第402、第403條所稱的代理。核心是代理人(合同法中使用的是受托人的概念)以自己的名義,在被代理人(合同法中使用的是委托人的概念)的授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)。隱名代理的突出特點(diǎn)是代理人是以自己的名義與第三人直接進(jìn)行的具有法律意義的民事活動(dòng)。隱名代理的法律后果承擔(dān)與顯名代理的法律后果承擔(dān)有不同的規(guī)定。
(三)劃分顯名代理與隱名代理的意義。
顯名代理和隱名代理的制度在英美法系早就有規(guī)定。我們國家的民法制度原來規(guī)定的代理種類有委托代理、法定代理和指定代理,集中體現(xiàn)在民法通則第四章第二節(jié),但從合同履行的實(shí)際情形看委托代理居于核心地位。當(dāng)時(shí)從立法的角度沒有顯名代理與隱名代理的劃分,司法實(shí)踐只承認(rèn)顯名代理的存在,不承認(rèn)隱名代理的存在。這種規(guī)定無法妥善解決在國內(nèi)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域里經(jīng)常出現(xiàn)的外貿(mào)代理糾紛問題。由于外貿(mào)代理中的代理人即外貿(mào)企業(yè)對內(nèi)屬于委托合同,收取的代理費(fèi)非常低,對外是以外貿(mào)企業(yè)自己的名義與外方簽訂合同,根據(jù)原有的民事法律,由于沒有代理人以自己的名義進(jìn)行代理活動(dòng)民事責(zé)任如何承擔(dān)的規(guī)定,而一旦在代理過程中出現(xiàn)外方或者委托方未能正常履約的情況,外貿(mào)代理企業(yè)則往往要獨(dú)立承擔(dān)全部責(zé)任。收取的代理費(fèi)過低與其要承擔(dān)的責(zé)任過大,明顯違背民事活動(dòng)的公平原則。這次合同法的立法思想提出要體現(xiàn)統(tǒng)一性,突出實(shí)用性,強(qiáng)調(diào)與國際接軌,符合國情。鑒于此種情況,在這次制定的統(tǒng)一合同法典中,吸收了英美法系關(guān)于代理制度中劃分顯名代理和隱名代理的優(yōu)點(diǎn),在合同法第402條、403條中增加了隱名代理的內(nèi)容,從而有效地解決了外貿(mào)代理糾紛責(zé)任不公平的問題,使我國的代理制度更加趨于完善。當(dāng)然,我國的隱名代理雖然是從外貿(mào)代理中出現(xiàn)的問題引發(fā)的,但合同法所適用的范圍卻并僅不限于外貿(mào)代理,而是適用所有這類代理糾紛。另外,顯名代理與隱名代理的提法,也不是立法的規(guī)定,而是學(xué)理解釋。
(四)隱名代理當(dāng)事人的民事責(zé)任承擔(dān)。
顯名代理當(dāng)事人的民事責(zé)任承擔(dān)大家比較熟悉,在此不作分析。隱名代理當(dāng)事人的民事責(zé)任承擔(dān)是一個(gè)新問題,在合同法第402條、第403條作了規(guī)定,這兩個(gè)條款也是整個(gè)合同法第430個(gè)條款中最難理解的條款,對此作一下重點(diǎn)分析。
根據(jù)第三人在訂立合同時(shí)是否事先知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系,可以把隱名代理劃分為兩種,即:事先知道的隱名代理和事先不知道的隱名代理。
1、事先知道的隱名代理的責(zé)任承擔(dān)。
事先知道的隱名代理是指代理人以自己的名義,在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立合同,第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的情形。這時(shí)如果沒有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人時(shí),該合同直接約束委托人和第三人,也就是說受托人與第三人訂立的合同所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,由委托人和第三人享有和履行。在這種情況下如果產(chǎn)生糾紛,由此產(chǎn)生的民事責(zé)任根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定便由責(zé)任人承擔(dān),受托人一般不承擔(dān)合同違約的民事責(zé)任。合同法第402條的除外條款中所稱的確切證據(jù)我的理解是指受托人和第三人訂立合同時(shí),在該合同中直接明確了本合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系只能由受托人和第三人享有和履行,與委托人不發(fā)生法律關(guān)系的情形;或者是在合同履行過程中或者糾紛發(fā)生后,受托人和第三人之間達(dá)成了由受托人代替委托人履行義務(wù)的協(xié)議的情形。
2、事先不知道的隱名代理的責(zé)任承擔(dān)。
事先不知道的隱名代理是指受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí),第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的情形。在這種情況下如果產(chǎn)生糾紛,由于違約原因的不同當(dāng)事人責(zé)任的承擔(dān)方式也有所不同。具體分為兩種情況:
(1)第三人違約,委托人直接介入權(quán)的行使。在第三人違約的情況下,受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利,這就稱作委托人直接介入權(quán)的行使。但這種權(quán)利的行使有一個(gè)例外限制條款,就是第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。怎樣證明知道或者不知道,這里存在一個(gè)由誰負(fù)舉證責(zé)任的問題。根據(jù)誰主張-誰舉證的舉證責(zé)任承擔(dān)原則,應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)舉證責(zé)任。委托人行使受托人對第三人的權(quán)利時(shí),第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。當(dāng)然,第三人也具有對委托人的直接抗辯權(quán)。
(2)委托人違約,第三人選擇權(quán)的行使。在委托人違約的情況下,受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人,第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利,這種選擇就是第三人選擇權(quán)的行使。合同法同時(shí)規(guī)定,一旦第三人選擇了受托人或者委托人其中之一作為權(quán)利行使的對象后,第三人不得再變更選定的相對人。第三人選定委托人作為其相對人的,委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。
(一)受托人的義務(wù)與責(zé)任。
(1)受托人按照委托人的指示處理委托事務(wù)(按要求完成,忠實(shí)職責(zé))。需要變更委托人指示的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意;因情況緊急,難以和委托人取得聯(lián)系的,受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù),但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時(shí)報(bào)告委托人。
(2)受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)(親自辦理)。經(jīng)委托人同意,受托人可以轉(zhuǎn)委托(轉(zhuǎn)委托分經(jīng)委托人同意和不經(jīng)同意兩種情形)。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的,委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人,受托人僅就第三人的選任及其對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的,受托人應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任,但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外。
(3)受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的要求,報(bào)告委托事務(wù)的處理情況(報(bào)告義務(wù))。委托合同終止時(shí),受托人應(yīng)當(dāng)報(bào)告委托事務(wù)的處理結(jié)果。
(4)受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人(交付義務(wù))。
(5)有償?shù)奈泻贤?,因受托人的過錯(cuò)給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失(過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任原則)。無償?shù)奈泻贤?,因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的,委托人可以要求賠償損失。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。
(二)委托人的義務(wù)與責(zé)任。
(1)委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)管理的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用,委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息。
(2)受托人完成委托事務(wù)的,委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。因不可歸責(zé)于受托人的事由,委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的,委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。
(3)賠償損失。受托人處理委托事務(wù)時(shí),因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的,可以向委托人要求賠償損失。委托人經(jīng)受托人同意,可以在受托人之外委托第三人處理委托事務(wù)(另委托)。因此給受托人造成損失的,受托人可以向委托人要求賠償損失。
(1)一般情況下,委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的,除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外,應(yīng)當(dāng)賠償損失。也就是說因解除合同造成的損失采取的是過錯(cuò)責(zé)任。
(2)委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的,委托合同終止,但當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。因委托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn),致使委托合同終止將損害委托人的利益的,在委托人的繼承人、法定代理人或者清算組織承受委托事務(wù)之前,受托人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)處理委托事務(wù)。因受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn),致使委托合同終止的,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的,在委托人作出善后處理之前,受托人的繼承人、法定代理人或者清算組織應(yīng)當(dāng)采取必要措施。
主要有:雇工合同、承攬合同、保管合同、運(yùn)輸合同、行紀(jì)、居間等以勞務(wù)為內(nèi)容的合同。
(一)與行紀(jì)合同的區(qū)別。
(1)名義不同。行紀(jì)只能以行紀(jì)人自己的名義,委托合同可以以委托人自己名義,也可以以受托人名義。
(2)行紀(jì)人必須是經(jīng)注冊的法人,委托合同的受托人既可以是法人,也可以是非法人。
(3)行紀(jì)合同有償,且收費(fèi)有標(biāo)準(zhǔn),委托合同分為有償和無償。
(4)行紀(jì)人自己支付費(fèi)用,委托合同由委托人付費(fèi)。
(5)行紀(jì)人可以自己作為買受人或者出賣人。
(6)行紀(jì)人享有留置權(quán),委托合同不享有留置權(quán)。
(7)行紀(jì)人有提存權(quán)。
(8)行紀(jì)人有變賣拍賣權(quán)。
(9)行紀(jì)合同里,委托人和第三人沒有法律關(guān)系。
(二)與居間合同的區(qū)別。
(1)居間是提供信息。
(2)居間人是以自己的名義。
(3)居間有償,辦成了要報(bào)酬,不成要費(fèi)用。
(4)居間責(zé)任比較寬松。
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