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論商法的國際性論文篇一
在部門法里,商法在我國的起步算是比較晚的,其所遭受的非議自然也比較多。有贊譽甚高的,如周林彬教授的商法的四興理論,說商法可以“興商、興市、興德、興國”,也有嗤之以鼻的,如史際春先生認為“商法在中國是個誤區(qū)”.然而,討論一個法律部門存在與否,應(yīng)該怎樣存在,存在的價值如何,所體現(xiàn)的依然是法學(xué)中一個非常老套的問題,該部門法的地位如何?本文所要探討的商法的地位,也難免落入俗套,故用“再論”一詞。
一、商法在中國的興起商人法是由商人們自己創(chuàng)造的用以調(diào)整他們彼此之間的商事關(guān)系的習(xí)慣和慣例的總稱。隨著經(jīng)濟的進一步發(fā)展,國際政治、經(jīng)濟一體化的形成,國際貿(mào)易商事往來的增多,對國際商事法律的要求自然也有所增強,特別是由于各國法律對國際貿(mào)易規(guī)定的不同,在國際商事交往中容易發(fā)生沖突,為此國際法上需要有統(tǒng)一的商事法律來進行規(guī)范。
二戰(zhàn)后,國際貿(mào)易的發(fā)展導(dǎo)致了國際商事法律領(lǐng)域的歷史性變革。這一變革不僅表現(xiàn)為以世界貿(mào)易組織為核心和以關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定為載體的世界多邊貿(mào)易法律制度的創(chuàng)立,更表現(xiàn)為商人法(lawmerchant)的復(fù)興與迅速發(fā)展。但是暫且不論什么是商人法,商人法最終又是如何演變?yōu)閲H貿(mào)易中通行的商法,商法在國際貿(mào)易中的地位可見一斑。我國在經(jīng)歷漫長的封建社會時期,其占統(tǒng)治地位的主導(dǎo)思想一直是“萬般皆下品,唯有讀書高”。而對商人的評價卻是“商人重利輕離別”。商事法律自然也不會有什么生存和發(fā)展的土壤。新中國建立以后,本著逐步消滅私有制,實行從上至下的公有制的思想,商事法律也沒有取得什么發(fā)展。十一屆三中全會,我國制定了改革開放的方針政策,經(jīng)濟逐步繁榮,國際經(jīng)濟交往逐漸增多,受國際經(jīng)濟法律制度的影響,我國對商事法律的研究和關(guān)注不斷加強。因此,筆者個人認為,商法在中國的興起有一個從外至內(nèi)的過程,在這個過程中,外力起了相當(dāng)大的作用。
二、商法的調(diào)整對象看一個法律部門是否存在的重要標(biāo)準之一,就是看其是否有特定的調(diào)整對象。法律部門的調(diào)整對象是指一個法律部門所調(diào)整的社會關(guān)系。討論任何一個法律部門,均要討論其調(diào)整對象,商法自然也不例外。從我國目前商法的研究狀況來看,籠統(tǒng)的論述,商法的調(diào)整對象是商事關(guān)系,即因從事營業(yè)行為所引起的社會經(jīng)濟關(guān)系以及與此相聯(lián)系的社會關(guān)系的總和。在界定商事關(guān)系時有兩個特征:第一、商事關(guān)系是發(fā)生在平等商事主體之間的社會經(jīng)濟關(guān)系。第二、商事關(guān)系是商事主體基于營利動機而建立的。
三、商法的地位問題商法從產(chǎn)生開始,就存在這樣的疑惑,商法是屬于民法,也就是所謂的民商合一的格局,或是屬于經(jīng)濟法的一個部分?或者商法是獨立的法律部門?民法學(xué)者和經(jīng)濟法學(xué)者甚至大義凜然的展開爭論,認為商法屬于自己的一個部分,研究生考試的民法專業(yè)都改成了民商法專業(yè),直讓人覺得民商合一是不可逆轉(zhuǎn)的趨勢,而經(jīng)濟法學(xué)者認為商法中無論是市場主體法的規(guī)定,如公司法、合伙企業(yè)法的規(guī)定,或是對經(jīng)濟活動的規(guī)范都體現(xiàn)了國家對經(jīng)濟的干預(yù),具有了經(jīng)濟法的性質(zhì),因此商法屬于經(jīng)濟法的范疇。商法學(xué)者則認為,商事法律以其獨特的調(diào)整對象,不同于其他法律部門的商法精神和價值理念,當(dāng)之無愧的屬于與民法和經(jīng)濟法平行的法律部門。
但迄今為止,無論是民商合一或是民商分立,其區(qū)別僅僅在于是否應(yīng)將規(guī)制營利性主體營業(yè)行為的基本商法規(guī)則納入獨立的民法典的范疇,而對于實質(zhì)意義上的`商事法,如公司法、票據(jù)法、保險法等等的存在,理論與實踐中并無爭議。也就是說,民商合一體例,并不意味著要否認實質(zhì)意義上的商事法。由此,商法究竟屬于哪個部門法,或者是商法應(yīng)該自成一家,更重要的是體現(xiàn)了一種學(xué)術(shù)利益的爭奪。商法究竟屬于哪個部門法本身不是太重要,重要的是商法究竟能夠有什么用處?在建立社會主義市場經(jīng)濟體制的今天,在新世紀的中國,商法對維護市場的正常運行,對追求公平與效益原則究竟會產(chǎn)生怎樣的影響和作用?這才是商法所應(yīng)該關(guān)心的問題。只有在這樣的前提下來討論商法,才可以真正體現(xiàn)法學(xué)公平與正義的價值理念,才能夠確實體現(xiàn)法律對社會的規(guī)范作用。也可以最終定位商法可以花落誰家,或是自成一體,更有甚者屬于可以被相互包容的法律部門。
而從性質(zhì)上說屬于私法的商法,其旨在調(diào)節(jié)和保護商行為主體的財產(chǎn)利益,無論是個人還是法人,當(dāng)其以商行為主體身份參與到商事活動中來,其權(quán)利義務(wù)關(guān)系就受商法的管轄和約束。商法中的意思自治原則、誠實信用原則、公序良俗原則等等同樣也屬于民法的基本原則,商法和民法、經(jīng)濟法一起,對市場經(jīng)濟運作以及國際貿(mào)易的開展進行了有效的調(diào)整,為我國市場經(jīng)濟體制的建立作出不可磨滅的貢獻。為此,商法和民法、經(jīng)濟法一樣屬于調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的重要法律部門,至于誰主誰輔,是否相互包容,本身并不重要。
論商法的國際性論文篇二
我是國際海事專業(yè)(現(xiàn)在稱海商法)97級學(xué)生,現(xiàn)在是天津源海律師事務(wù)所的海事律師。在校期間任過一段時間學(xué)委并獲得過獎學(xué)金,根據(jù)師弟師妹的提問,結(jié)合我自己的感受,我想本科二年級以上的在校生往往會且應(yīng)該關(guān)注以下幾個方面的問題:
從我的同學(xué)和上下屆校友的情況來看,上述專業(yè)的畢業(yè)生會從事下列與所學(xué)專業(yè)相關(guān)的工作(與所學(xué)專業(yè)相差較大的當(dāng)然也有,但因系個別情況,在此不提及):
律師(海事律師及其它方向律師);。
公、檢、法、海關(guān)、稅務(wù)局、工商局、海事局、航道局等國家機關(guān)和事業(yè)單位;。
海事仲裁委員會;。
船東互保協(xié)會;。
擁有或經(jīng)營船舶的船東公司(國企、私企、外企);。
為船舶攬貨及提供陸運通關(guān)提貨服務(wù)等的貨代公司;。
為船舶進出港提供服務(wù)的船代公司;。
散雜貨的租船中介公司;。
大的貨主或貿(mào)易公司;。
負責(zé)貨運險或負責(zé)船舶險的保險公司;。
留校。
律師是我體會最多的一類,因為我從實習(xí)到畢業(yè)之后5年一直在從事著這項工作。對這一行我目前的體會有:
人品(坦誠,誠信,盡力,不小氣不世俗等)一定要好,當(dāng)然做任何行業(yè)都是這樣要求的。但這一行尤其如此,人品不好,會逐步喪失人們的信任,之后便很難發(fā)展了。
其它幾種工作我不是都有體會,只是和同學(xué)和朋友聊天獲得的一些信息。有這樣幾點可供借鑒:
近年來,航運整體形勢比較不錯,因此從事航運業(yè)務(wù)的人們收入比較好,其中以從事散貨的船公司和租船公司為甚。
帶中字頭的大國企一直是受歡迎的,這種企業(yè)可以提供給新人很好的鍛煉機會,我想在短期內(nèi),大國企的這種優(yōu)勢會一直存在。
國家機關(guān)是比較穩(wěn)定的,也比較舒服和省心。但對一般人而言收入方面和職位晉升方面不會有特別大的突破。因此希望在金錢方面需求高的,要少考慮一些,除非干一段時間后便辭職,而可以想象,這實際上很困難的,因為要克服已有的惰性是不容易的。
在仲裁委員會、互保協(xié)會、船公司的商務(wù)保賠部門以及保險公司里工作一段時間之后再出來做律師也是很可行的,很多做律師做的比較成功的都是這樣一條路。
貨代公司事務(wù)比較繁雜,知識含量要求不是很高。如果自己比較愿意在社會上打拼,而且善于人際交往的話,這一行也是賺錢較快的方向之一。據(jù)說,我上屆已有一位師兄在青島自己做了一個不小的貨代企業(yè)。
船代我個人認為不是一個很好的職業(yè),因為也是事務(wù)繁雜,知識含量要求不是很高,而且比較難有所好的發(fā)展。不過做一段船代之后,再做別的也是挺好的。
在校期間應(yīng)該注意哪些事情?
在校期間應(yīng)該多學(xué)習(xí)一些與專業(yè)相關(guān)的宏觀的框架性的東西,比如你應(yīng)該學(xué)習(xí)到目前世界上整體的海運業(yè)務(wù)是一個什么樣的狀況,各國之間的比較,都有什么樣的相關(guān)行業(yè)(除了我上面提到的,還有別的好多的),你學(xué)的海商法(包括其中的細分)在整個的航運行業(yè)之中是什么樣的位置,是什么作用,你學(xué)的海商法在整個法律體系之中是什么樣的一個位置。你對哪個行業(yè)方向哪個法律方向更為感興趣,你更適合哪個方向。等等。
同時,應(yīng)該在學(xué)校期間培養(yǎng)出良好的生活習(xí)慣、學(xué)習(xí)習(xí)慣和工作習(xí)慣,這是之后工作時一直適用和受益的。
雖然我們學(xué)校有不足之處,但客觀的說,你會逐步認識到在學(xué)校中的所學(xué)對工作是絕對有用的。
找工作時應(yīng)該注意哪些事情?
首先,你要了解這個公司的企業(yè)性質(zhì)、規(guī)模、所從事的行業(yè)分工、在同行業(yè)中的地位以及地點,如果這幾項指標(biāo)都還不錯的話,那么這個企業(yè)一般來說都會不錯的。
在面試時要思路敏捷,并很重要的是要給人以坦誠的感覺。
加入這個公司后,綜合別人的評價以及自己的感受,如果認為并不好的話,要及時調(diào)整。
多和同學(xué)交流,多找?guī)熜謳熃銈冋埥獭?/p>
論商法的國際性論文篇三
近年來,隨著改革開放的逐步深入和經(jīng)濟的快速發(fā)展,我國的商法體系建設(shè)也開始大幅度的進步,商法體系也開始不斷的完善。而世界范圍內(nèi)的商事立法運動肇始于18世紀初,延續(xù)至20世紀中葉?!吧谭〞r代”的出現(xiàn),是現(xiàn)代文明的必然趨勢。它不僅僅是一種制度法規(guī)的體現(xiàn),更是一種現(xiàn)代文明社會的精神。重視了解商法發(fā)展的現(xiàn)狀對于我國的經(jīng)濟市場的穩(wěn)定發(fā)展有很大的幫助。
1.商法精神的時代價值。
1.1商法的歷史沿革。
商法,簡單的來說就是調(diào)整市場經(jīng)濟各平等主體之間相關(guān)的商事關(guān)系以及相關(guān)的商事行為的法律。商法,在我國目前的來看,其主要組成部分為公司法、保險法、合伙企業(yè)法、海商法以及票據(jù)法等等與商相關(guān)的法律。
從歷史變革來看,商法是起源歐洲的古羅馬時代原始交易中的一些商事規(guī)約,目前,我國法律界人士在對商法進行研究時,一般將中世紀歐洲地中海沿岸自治城市的商人法作為近代商法的起源,而近代商法的正式確立主要在18,標(biāo)準性事件是法國商法典的正式確立。
就我國而言,由于我國歷朝歷代是以“士兵工商”作為社會階層的排列,這使得中國古代對商法研究業(yè)績制定極為不規(guī)范和欠發(fā)達,在20世紀初至今的包年百年中,中國的商法主要是依靠引進和借鑒西方商法,進而結(jié)合我國國情確立的。
1.2商法的時代價值。
商法的出現(xiàn)表明人類的文明又走走向了另一個高度,在人類文明的發(fā)展史上,不同社會制度的出現(xiàn),從原始社會到封建社會,社會主義社會。資本主義社會,者,最終的發(fā)展趨勢都是推動經(jīng)濟的發(fā)展,只有經(jīng)濟發(fā)展了,才能在一定意義說社會進步了,經(jīng)濟的發(fā)展是有序的,需要一種規(guī)則予以約束規(guī)范,而且這個規(guī)則需要具有強制性,代表統(tǒng)治階級意志的產(chǎn)物之——法律,也就應(yīng)運而生。在憲法中,上層建筑涉及政治領(lǐng)域,商法的出現(xiàn)表明上層建筑已滲透經(jīng)濟領(lǐng)域。商法對于奠定全球市場經(jīng)濟制度的法律基礎(chǔ),對于變遷民生的觀念,對于四項原則在實際生活中的真實落實實施,對于中國特色社會主義的發(fā)展與變革有不可磨滅的作用。
1.3商法時代價值的體現(xiàn)。
商法作為現(xiàn)代經(jīng)濟體系中的規(guī)則體現(xiàn),第一點它能保障其完整性和穩(wěn)定性。作為一種體系中的秩序,它必須有能力以法律為基礎(chǔ)制約并為何體系的延續(xù)。中國市場經(jīng)濟的生存與發(fā)展需要這樣一種可靠的規(guī)則。第二點,商法的實際運用能夠推動我國目前的政治體制改革以及體制的發(fā)展。在我國,由于推行市場經(jīng)濟體制的落后,使得我國經(jīng)濟出現(xiàn)壟斷,也同時使得我國的政治權(quán)力和行政權(quán)力的高度集中,而這導(dǎo)致現(xiàn)代社會中的民主制度出現(xiàn)很大的漏洞和殘失。市場經(jīng)濟恰好不同,在這樣的制度下能體現(xiàn)社會經(jīng)濟主體的很高的自主權(quán),保障了經(jīng)濟權(quán)利的獨立,社會主義的平等也得以體現(xiàn),政治民主化的有序發(fā)展得以從根本上得到規(guī)范。再者,中國商法制度的建立將構(gòu)建不同政治制度下中國法律協(xié)調(diào)與統(tǒng)一的基礎(chǔ)。自九七之后,中國兩岸三地政治經(jīng)濟上都處在一國兩制的狀態(tài),商法的擬草為我國不同經(jīng)濟體系的協(xié)調(diào)發(fā)展有很大的作用。所以了解目前中國商法發(fā)現(xiàn)的現(xiàn)狀對于中國這個在全球龐大的經(jīng)濟體的健康發(fā)展有很大的幫助。
2.中國商法繼受面臨的難點和問題。
2.1國際化中的中國商法。
中國商法的制定從經(jīng)濟層面出發(fā)本質(zhì)和歐美是一樣的,為了完善和確立經(jīng)濟體系的'長久穩(wěn)定性。而因政治制定的不同略有不同。全球有200多個實行市場經(jīng)濟的國家,我國改革開放后借鑒了些資本主義的經(jīng)驗,實行中國特色社會主義。法制也必將趨于國際化。從上世紀以來的商法國際化趨勢中,通常采用的主要有三種做法。
第一,對本國的商法法律法規(guī)的制定時,盡量的借鑒以及參考西方歐美經(jīng)濟發(fā)達的國家的成功的商事法,日上世紀的俄日本在制定商法時,基本以法國和德國的商法為基礎(chǔ),結(jié)合本國情況后,修改制定。
第二,以國家與國家關(guān)于貿(mào)易以及相關(guān)的國家經(jīng)濟區(qū)域的貿(mào)易政策為基礎(chǔ),進而協(xié)調(diào)各國的商法,促進各國間關(guān)于商法在經(jīng)濟市場的統(tǒng)一進程。如歐盟關(guān)于商法的協(xié)調(diào)整合是較為完善成功的。第三,通過目前世界經(jīng)濟相關(guān)的組織,推動以及積極探討國際范圍內(nèi)相關(guān)的商事實體法以及商事程序法,以能夠促進商事法的國際化發(fā)展進程。商法的發(fā)展趨勢就是國際化,借鑒和吸取他國的成功經(jīng)驗,國際統(tǒng)一化,將更有利于我國與他國之間的貿(mào)易經(jīng)濟往來。
2.2中國商法的繼受的難點和問題。
目前的中國商法繼受了大陸法和歐美成功的經(jīng)驗,正所謂取其精華去其糟粕。通過借鑒歐美成功的經(jīng)驗,略加修改完善我國的商法在今后也是非常必要的,在現(xiàn)階段的也面臨諸多的困難和疑惑。
其一,從對法典的草擬和制定的經(jīng)驗來看,不僅僅是中國的商法,如敬愛哦為成功的德國商法相關(guān)的法典在制定上都有缺陷,時代在進步,換句話說這些法典是過去的,是歷史的產(chǎn)物。德國是個嚴謹?shù)膰?,其商法的確立對歐美其他國家包括日本都有深遠的影響,但是是在特定的某個時期的影響。二戰(zhàn)之后的世界格局發(fā)生了巨大的變法,信息時代的到來,美國,歐盟,中國經(jīng)濟體涌現(xiàn),對于商法的完善也是種考驗。再看看德國民法典,可能由于時間的積累起完善的程度遠高于商法。而他國借鑒與效仿其成功的經(jīng)驗更是遠過于德國商法,尤其是21世紀,德國商法更顯疲軟。因此,我國不能想上世紀的日本一樣一味的借鑒德國等大陸立法經(jīng)驗來制定與完善我國的商法法典。
其二,美國20世紀中葉《美國統(tǒng)一商法典》的立法技術(shù)方面達到了很高的水平,它雖然在順應(yīng)了現(xiàn)代商業(yè)經(jīng)濟社會發(fā)展的方面做的較好,但是,由于它本身是建立在英美法基礎(chǔ)之上的一部商法典,由于實行的社會制度不同,其美國的立法基礎(chǔ)以及立法方式和我國等等大陸法系是有著極大的差距的,就我國目前的一國兩制制度,制定與完善商法為了能制約與協(xié)和兩岸三地,中國目前同樣很難完全依照美國的經(jīng)驗制定一部統(tǒng)一的商法典,我國需要一部適合我國經(jīng)濟體制的商法典。
其三,我國由于商法歷史等等特殊的原因,我國法學(xué)界對于制定統(tǒng)一商法典的呼聲一直處于極弱的狀態(tài),大陸法制確立的粗略和漏洞很多,就算現(xiàn)在近20年來在我國乃至世界大力推行商品經(jīng)濟時期,中國法學(xué)界的呼聲還是很微弱。
其四,隨著社會的發(fā)展,經(jīng)濟市場關(guān)于商事交易方式也變得復(fù)雜多變,這也使得商法的統(tǒng)一制定難度加大?,F(xiàn)在社會的發(fā)展,商業(yè)經(jīng)濟發(fā)展迅猛,經(jīng)濟市場情況復(fù)雜多變,化石燃料在其中很大程度影響世界經(jīng)濟的走向,以及社會商品的交易方式等等的改變也使得我國商法典的統(tǒng)一制定的難度加大。
其五,由于我國不成熟的市場經(jīng)濟體制,使得在這個時期對市場經(jīng)濟相關(guān)的商法法制的認識不到位,加之我國的法學(xué)界的對商法認識觀念的差異導(dǎo)致對制定統(tǒng)一商法典還未能達成一致。中國市場經(jīng)濟體制建立的時間還不長,還需要通過時間來完善發(fā)展。不就得將來,當(dāng)人們觀念上的轉(zhuǎn)變,中國現(xiàn)有的經(jīng)濟制度的完商法典的價值和作用才會得到大眾的認可。
結(jié)束語:總而言之,我國現(xiàn)有的經(jīng)濟體制還需要一個成熟的過程,商法的制定與完善,商法的國際統(tǒng)一化是目前必然的趨勢,希望我國上發(fā)的變革與時代價值能在其中得到體現(xiàn),對我國經(jīng)濟的發(fā)展與經(jīng)濟的穩(wěn)定起到相對性的作用。(作者單位:渤海大學(xué)文理學(xué)院文法系)。
參考文獻:
[1]史際春,姚海放.再論商法[j].首都師范大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版).(01)。
[2]郭鋒.民商分立與民商合一的理論評析[j].中國法學(xué).(05)。
[3]劉凱湘.論商法的性質(zhì)、依據(jù)與特征[j].現(xiàn)代法學(xué).(05)。
論商法的國際性論文篇四
2.1國際化中的中國商法。
目前的中國商法繼受了大陸法和歐美成功的經(jīng)驗,正所謂取其精華去其糟粕。通過借鑒歐美成功的經(jīng)驗,略加修改完善我國的商法在今后也是非常必要的,在現(xiàn)階段的也面臨諸多的困難和疑惑。
其一,從對法典的草擬和制定的經(jīng)驗來看,不僅僅是中國的商法,如敬愛哦為成功的德國商法相關(guān)的法典在制定上都有缺陷,時代在進步,換句話說這些法典是過去的,是歷史的產(chǎn)物。德國是個嚴謹?shù)膰?,其商法的確立對歐美其他國家包括日本都有深遠的影響,但是是在特定的某個時期的影響。二戰(zhàn)之后的世界格局發(fā)生了巨大的變法,信息時代的到來,美國,歐盟,中國經(jīng)濟體涌現(xiàn),對于商法的完善也是種考驗。再看看德國民法典,可能由于時間的積累起完善的程度遠高于商法。而他國借鑒與效仿其成功的經(jīng)驗更是遠過于德國商法,尤其是21世紀,德國商法更顯疲軟。因此,我國不能想上世紀的日本一樣一味的借鑒德國等大陸立法經(jīng)驗來制定與完善我國的商法法典。
其二,美國20世紀中葉《美國統(tǒng)一商法典》的立法技術(shù)方面達到了很高的水平,它雖然在順應(yīng)了現(xiàn)代商業(yè)經(jīng)濟社會發(fā)展的方面做的較好,但是,由于它本身是建立在英美法基礎(chǔ)之上的一部商法典,由于實行的社會制度不同,其美國的立法基礎(chǔ)以及立法方式和我國等等大陸法系是有著極大的差距的,就我國目前的一國兩制制度,制定與完善商法為了能制約與協(xié)和兩岸三地,中國目前同樣很難完全依照美國的經(jīng)驗制定一部統(tǒng)一的商法典,我國需要一部適合我國經(jīng)濟體制的商法典。
其三,我國由于商法歷史等等特殊的原因,我國法學(xué)界對于制定統(tǒng)一商法典的呼聲一直處于極弱的狀態(tài),大陸法制確立的粗略和漏洞很多,就算現(xiàn)在近20年來在我國乃至世界大力推行商品經(jīng)濟時期,中國法學(xué)界的呼聲還是很微弱。
其四,隨著社會的發(fā)展,經(jīng)濟市場關(guān)于商事交易方式也變得復(fù)雜多變,這也使得商法的統(tǒng)一制定難度加大?,F(xiàn)在社會的發(fā)展,商業(yè)經(jīng)濟發(fā)展迅猛,經(jīng)濟市場情況復(fù)雜多變,化石燃料在其中很大程度影響世界經(jīng)濟的走向,以及社會商品的交易方式等等的改變也使得我國商法典的統(tǒng)一制定的難度加大。
其五,由于我國不成熟的市場經(jīng)濟體制,使得在這個時期對市場經(jīng)濟相關(guān)的商法法制的認識不到位,加之我國的法學(xué)界的對商法認識觀念的差異導(dǎo)致對制定統(tǒng)一商法典還未能達成一致。中國市場經(jīng)濟體制建立的時間還不長,還需要通過時間來完善發(fā)展。不就得將來,當(dāng)人們觀念上的轉(zhuǎn)變,中國現(xiàn)有的經(jīng)濟制度的完商法典的價值和作用才會得到大眾的認可。
結(jié)束語:總而言之,我國現(xiàn)有的經(jīng)濟體制還需要一個成熟的過程,商法的制定與完善,商法的國際統(tǒng)一化是目前必然的趨勢,希望我國上發(fā)的變革與時代價值能在其中得到體現(xiàn),對我國經(jīng)濟的發(fā)展與經(jīng)濟的穩(wěn)定起到相對性的作用。(作者單位:渤海大學(xué)文理學(xué)院文法系)。
參考文獻:
[1]史際春,姚海放.再論商法[j].首都師范大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版).(01)。
[2]郭鋒.民商分立與民商合一的理論評析[j].中國法學(xué).(05)。
[3]劉凱湘.論商法的性質(zhì)、依據(jù)與特征[j].現(xiàn)代法學(xué).(05)。
論商法的國際性論文篇五
摘要:在社會主義市場經(jīng)濟法制建設(shè)過程中,商法的重要性日益明顯,從20世紀90年代初起,我國立法部門加強了商事立法工作,先后頒布了包括公司法在內(nèi)的一批單行商事法律及相關(guān)的配套法規(guī)?!豆痉ā肥钦{(diào)整公司的設(shè)立、組織及其對內(nèi)外活動中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。在確立公司基本法律地位及其權(quán)利義務(wù)方面起著重要作用。
關(guān)鍵詞:商事公司、商法、歷史沿革。
一、商法的概念和特征及中國商事立法概況。
(一)商法的概念和特征。
商法亦稱商事法,是調(diào)整商人在從事商事活動中所形成的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它分為形式意義上的商法和實質(zhì)意義上的商法。我國不存在形式意義上的商法,但已有大量的實質(zhì)意義的商法存在,如《公司法》。
(二)商法的特征。
商法與其他法律相比有以下特征:(1)法的盈利性(2)商法的技術(shù)性(3)商法的兼容性(4)商法的國際性。
(三)中國商事立法概述。
奴隸法制和封建法制下,國家立法采取的是刑民不分,以刑為主,諸法合體的形式。因此,這一階段,中國沒有獨立的上市法律制度。在清朝末期,中外商事交易逐漸增多,商事交易活動規(guī)模、形式有一定的發(fā)展。同時西方國家的立法模式影響中國,先后頒布了《商人通例》、《公司律》民間政府成立后,對清末制定的商律草案進行修正并頒布了《中華民國商律》?,F(xiàn)如今,我國的商事立法不斷完善發(fā)展。
二、公司的概念和法律特征。
公司是按照《公司法》的規(guī)定成立的,由股東投資組成的,以營利為目的,具有法人資格的企業(yè)。
公司的特征是公司的內(nèi)在屬性,是公司與其他組織相互區(qū)別的標(biāo)志。從組織依據(jù)上看,公司是依據(jù)公司法規(guī)定成立的,具有法定性。從組織基礎(chǔ)上看,公司是由股東投資組組成的,具有股東性。從組織目的上看,公司以營利為目的,具有營利性。從組織地位上看,公司是法人,具有獨立性。
三、公司法的概念和調(diào)整對象。
公司法是指調(diào)整公司在設(shè)立、管理、活動、變更和解散過程中發(fā)生的社會關(guān)系的總稱。從適用對象的角度看,它是以公司為適用對象的法律。從基本內(nèi)容的角度看,它是規(guī)定規(guī)定組織和行為的法律。從形式和實質(zhì)的角度看,它有廣義和狹義之分。廣義的公司法即實質(zhì)意義上公司法是指一切規(guī)范公司法律和行為的法律規(guī)范的總稱。狹義的公司法即形式意義上的公司法,是指專門規(guī)定公司制度的公司法典,也就是體系化的制定了一個規(guī)范性法律文件的公司法。
公司法的調(diào)整對象是公司在設(shè)立、管理、活動、變更和解散過程中發(fā)生的社會關(guān)系,簡稱為公司的組織和行為關(guān)系。
公司法的調(diào)整對象主要有以下方面。從內(nèi)容上看,它主要有公司的.全部組織關(guān)系,公司的部分行為關(guān)系和國家對公司的組織和行為的管理關(guān)系。從范圍上看,它可分為公司的內(nèi)部關(guān)系和公司的外部關(guān)系。從性質(zhì)上看,它可分為分為財產(chǎn)關(guān)系和管理關(guān)系。
四、公司立法的歷史沿革。
(一)、西方國家公司立法的歷史沿革。
西歐中世紀中后期,隨著資本主義商品經(jīng)濟的產(chǎn)生和發(fā)展。近代公司的雛形已經(jīng)出現(xiàn),但由于封建制度的阻礙,公司立法滯后。1673法國國王路易十四頒布的“商事令”是最早的公司立法。19世紀,西方公司法的形成其中,各西方資本主義國家先后制定了商法典或民商法典。20世紀尤其是“二戰(zhàn)”以來,是西方公司法的發(fā)展變革時期,主要表現(xiàn)在以下方面:從公司法的表現(xiàn)形式看,出現(xiàn)了單行公司法的立法趨勢:公司的法定形式趨于集中,即越來越集中于有限責(zé)任公司和股份有限公司;出現(xiàn)了授權(quán)資本制和折中資本制;出現(xiàn)公司重整制;公司的權(quán)利重心下移。而公司股票、債券的發(fā)行,轉(zhuǎn)讓和上市的規(guī)定更加嚴格。
(二)我國公司立法的歷史沿革。
舊中國的公司立法主要包括19《大清公司律》、19《大清商律(草案)》、19《中華民國公司條例》、1929年《中華民國公司法》。
新中國成立后,長期實行計劃經(jīng)濟只,沒有商法的需求,也不可能有商法的地位,中國現(xiàn)代商法的興起是20世紀80年代,尤其是在90年代確立起市場經(jīng)濟體制后逐漸興起。商法的作用也日益突出,在社會主義市場經(jīng)濟中發(fā)揮著不可替代的作用。
五、公司法對企業(yè)發(fā)展的影響。
中國企業(yè)特別是上市公司中“問題高管”的表現(xiàn)有三類:一是經(jīng)營者損害股東利益;二是大股東損害小股東利益,三是大股東代表損害大股東利益。有些行為甚至構(gòu)成了犯罪,如啤酒花集團的違規(guī)擔(dān)保?!豆痉ā方?jīng)過不斷的修改完善,從實體和程序兩方面對高級管理人員的責(zé)任都大大加強了,各個企業(yè)的高管,要特別注意自己的行為必須遵循《公司法》的規(guī)章約定。
另外,民營經(jīng)濟要實現(xiàn)大發(fā)展,也是要依靠于公司法的,民營企業(yè)家不僅自身必須加倍努力,全社會也要支持、幫助、關(guān)心民營經(jīng)濟的發(fā)展,努力造就一個有利于優(yōu)秀民營企業(yè)家脫穎而出的環(huán)境?!豆痉ā返牟粩嘈薷耐晟茷樗茉旖】档拿駹I企業(yè)的法律環(huán)境提供了一個很好的制度基礎(chǔ),但是能不能真正培養(yǎng)起來還是靠執(zhí)行。經(jīng)濟的全球化導(dǎo)致公司競爭成為新一輪經(jīng)濟浪潮的顯著特征,營造公司良性發(fā)展的法治環(huán)境,吸引外資到國內(nèi)來創(chuàng)辦公司,造就一個有利于優(yōu)秀民營企業(yè)家脫穎而出的環(huán)境,為實現(xiàn)中部地區(qū)的崛起培育有競爭力的公司群體,需要充分運用好新《公司法》這一助推器。
以公司法為例研討商法的問題,是為了準確把握公司法與商法的密切聯(lián)系和存在的不同。隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展,商人的特權(quán)逐漸被取消,傳統(tǒng)的商法典無法證明其能夠成為一種嚴謹完善的法律理論體系,這就需要不斷的發(fā)展民法,努力實現(xiàn)民商統(tǒng)一,在此補過多討論。法基本原則的開放性和基礎(chǔ)性確立了民法的統(tǒng)帥作用,商法與公司法相互聯(lián)系,密不可分。從世界各國立法的發(fā)展趨勢看,“民商合一”已成為現(xiàn)代民法的發(fā)展主流,但我們也不能忽視公司發(fā)的發(fā)展?,F(xiàn)代公司法之所以得以總則的簡約化、行為規(guī)定的具體化,從另一個方面來講,無疑是得益于民商合一的立法體系的。
論商法的國際性論文篇六
b:見證人。
c:背書人。
d:承兌人。
參考答案:b。
本題解釋:【答案】b。解析:《票據(jù)法》第68條規(guī)定,匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。
2、單選題證券發(fā)行和交易的當(dāng)事人在從事證券買賣的民事活動中應(yīng)按照市場經(jīng)濟的基本要求進行等價交換,這是證券法中的_____。
a:自愿原則。
b:有償原則。
c:誠實信用原則。
d:公正原則。
參考答案:b。
本題解釋:[解析]《證券法》第4條規(guī)定:“證券發(fā)行、交易活動的當(dāng)事人具有平等的法律地位,應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠實信用的原則?!边@就從法律上確定了證券法的自愿、有償、誠實信用原則。有償原則也稱等價有償原則,是指證券發(fā)行和交易的當(dāng)事人在從事證券買賣的民事活動中應(yīng)按照市場經(jīng)濟的基本要求進行等價交換。由此可知,題干所述內(nèi)容為有償原則的內(nèi)涵。b項為正確答案。自愿原則是指商事主體在從事證券的發(fā)行和交易時,根據(jù)自己的意思來設(shè)立。誠實信用原則是指當(dāng)事人在行使權(quán)利履行義務(wù)時,應(yīng)當(dāng)誠實不欺、講究信用,在不損害他人和社會利益的前提下追求自己利益的最大化。
3、單選題對于中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本制度說法正確的是_____。
a:在合營期間可以增加注冊資本,但不得減少注冊資本。
b:合營企業(yè)的注冊資本必須以人民幣表示。
c:經(jīng)合營他方同意,合營一方可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
參考答案:d。
本題解釋:【答案】d。解析:《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第19條規(guī)定,合營企業(yè)在合營期限內(nèi)不得減少其注冊資本。因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化,確實需要減少的,須經(jīng)審批機構(gòu)批準,a項說法錯誤。第18條規(guī)定,合營企業(yè)的注冊資本一般應(yīng)當(dāng)以人民幣表示,也可以用合營各方約定的外幣表示。b項錯誤。第20條規(guī)定,合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的,須經(jīng)合營他方同意,并報審批機關(guān)批準,向登記管理機構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。c項錯誤。第22條規(guī)定,合營者可以用貨幣出資,也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。以建筑物、廠房、機器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的,其作價由合營各方按照公平合理的'原則協(xié)商確定,或者聘請合營各方同意的第三者評定,d項正確。
4、多選題在一份保險合同履行過程中,當(dāng)事人就合同所規(guī)定的“意外傷害”條款的含義產(chǎn)生了不同理解,投保人認為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍,保險公司則認為投保人所受傷害不屬于賠付范圍,兩種理解各有其理。在此情形下,法官對該條款的解釋,做法不正確的是_____。
a:按照通常含義進行解釋。
b:按照公平原則進行解釋。
c:按照法理進行解釋。
d:按照對保險公司不利的原則進行解釋。
參考答案:abc。
本題解釋:[解析]《保險法》第30條規(guī)定:“采用保險人提供的格式條款訂立的保險合同,保險人與投保人、被保險人或者受益人對合同條款有爭議的,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對合同條款有兩種以上解釋的,人民法院或者仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出有利于被保險人和受益人的解釋。”因此,本案例中,法官應(yīng)當(dāng)按照對保險公司不利,而對投保人有利的原則進行解釋,即認為投保人所受傷害屬于賠付范圍。a、b、c三項所述的解釋原則是不正確的。
5、多選題以下關(guān)于人身保險,說法不正確的是_____。
a:法人可以成為投保人。
b:法人可以成為被保險人。
c:未出生的胎兒可以成為被保險人。
參考答案:bcd。
本題解釋:【答案】bcd。解析:《保險法》第12條規(guī)定,人身保險合同是以人的壽命和身體為保險標(biāo)的的保險合同。第33條規(guī)定,投保人不得為無民事行為能力人投保以死亡為給付保險金條件的人身保險,保險人也不得承保。父母為其未成年子女投保的人身保險,不受前款規(guī)定限制,但是死亡給付保險金額總和不得超過保險監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的限額。
6、多選題下列關(guān)于國有獨資公司說法正確的是_____。
a:某國有獨資公司章程規(guī)定,其董事會人數(shù)為10人。
b:國有獨資公司的董事會和監(jiān)事會中應(yīng)當(dāng)有職工代表。
c:國有獨資公司的董事長未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準,不得在其他公司中兼職。
d:國有獨資公司的公司章程可以授權(quán)董事會制定,但應(yīng)報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。
參考答案:abcd。
本題解釋:【答案】abcd。
7、單選題根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定,下列說法正確的是_____。
a:合伙企業(yè)應(yīng)繳納企業(yè)所得稅。
b:上市公司不能向普通合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資。
c:上市公司不能向有限合伙企業(yè)轉(zhuǎn)投資。
d:事業(yè)單位不能成為普通合伙人。
參考答案:b。
本題解釋:【答案】b。
a:免責(zé)條款無效。
b:保險合同無效。
c:人民法院或者仲裁機關(guān)應(yīng)當(dāng)按照有利于保險公司的利益解釋條款。
d:人民法院或者仲裁機關(guān)應(yīng)當(dāng)按照有利于被保險人和受益人的利益解釋條款。
參考答案:a。
本題解釋:【答案】a。
9、多選題關(guān)于保險合同中的保險人責(zé)任免除條款,以下說法中哪些是正確的?_____。
a:投保人應(yīng)當(dāng)仔細閱讀該條款,對其意義不能理解的后果自負。
b:無論投保人是否仔細閱讀該條款,保險人都有向投保人明確說明的義務(wù)。
c:保險人對免責(zé)條款作出明確說明的,投保人不得于事后以不理解為由否認其效力。
d:保險人未對免責(zé)條款加以明確說明的,該條款不發(fā)生效力。
參考答案:bcd。
本題解釋:[解析]《保險法》第17條第2款規(guī)定:“對保險合同中免除保險人責(zé)任的條款,保險人在訂立合同時應(yīng)當(dāng)在投保單、保險單或者其他保險憑證上作出足以引起投保人注意的提示,并對該條款的內(nèi)容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明;未作提示或者明確說明的,該條款不產(chǎn)生效力?!睋?jù)此可以看出,提供格式合同的保險人依法應(yīng)當(dāng)就免責(zé)條款向被保險人作出明確說明。除了在保險單上提示投保人注意外,還應(yīng)當(dāng)對有關(guān)免責(zé)條款的概念、內(nèi)容及其法律后果等以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋,以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果。未能盡到明確說明義務(wù)的,該條款應(yīng)歸于無效。保險人對免責(zé)條款作出明確說明的,投保人不得于事后以不理解為由否認其效力。故a項說法錯誤,b、c、d三項說法正確,本題答案為bcd。
a:合作企業(yè)的注冊資本是100萬元,其中外方占22%,中方占78%。
c:中方出資中的30萬美元為現(xiàn)金,由中方向銀行借貸,合作企業(yè)以設(shè)備提供擔(dān)保。
d:合作企業(yè)頭5年的利潤分配,中外雙方各按50%比例進行分配。
參考答案:bd。
本題解釋:【答案】bd。解析:《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第18條規(guī)定,在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中,外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%。在不具有法人資格的合作企業(yè)中,對合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的具體要求,由對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部規(guī)定。第19條規(guī)定,合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)利作為投資或者合作條件,對該投資或者合作條件不得設(shè)置抵押權(quán)或者其他形式的擔(dān)保。第20條規(guī)定,合作各方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合作企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營需要,依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定,在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限。
11、單選題下列有關(guān)基金募集說法正確的是_____。
a:基金募集經(jīng)核準后,方可發(fā)售基金份額。
b:基金份額的發(fā)售,可由基金托管人進行。
c:基金募集期限由核準之日起起算。
d:基金募集失敗,基金管理人應(yīng)在期限屆滿之日起60內(nèi)返還投資人已交納款項。
參考答案:a。
本題解釋:【答案】a。解析:《證券投資基金法》第40條規(guī)定:“基金募集申請經(jīng)核準后,方可發(fā)售基金份額?!彼詀正確。第41條規(guī)定:“基金份額的發(fā)售,由基金管理人負責(zé)辦理;基金管理人可以委托經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認定的其他機構(gòu)代為辦理?!痹谖覈鹜泄苋耸且婪ㄔO(shè)立并取得基金托管資格的商業(yè)銀行。第29條規(guī)定,基金托管人的主要職責(zé)并不涉及基金份額的發(fā)售,所以b錯誤。第43條第2款規(guī)定:“基金募集不得超過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準的基金募集期限?;鹉技谙拮曰鸱蓊~發(fā)售之日起計算?!彼詂錯誤。第46條第2款規(guī)定:“基金募集期限屆滿,不能滿足本法第四十四條規(guī)定的條件的,基金管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任:……(二)在基金募集期限屆滿后三十日內(nèi)返還投資人已繳納的款項,并加計銀行同期存款利息?!彼詃錯誤。
12、單選題下列關(guān)于有限責(zé)任公司與股份有限公司的比較,哪個是正確的_____。
a:有限責(zé)任公司股東分取紅利可以不按照實繳的出資比例進行。
b:股份有限公司向股東分配利潤必須按照股東持股比例進行。
c:有限責(zé)任公司股東必須按照出資比例行使表決權(quán)。
參考答案:a。
本題解釋:【答案】a。解析:《公司法》第35條規(guī)定:“股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。”因此,a項的說法并無錯誤,應(yīng)選?!豆痉ā返?67條第4款規(guī)定:“公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤,有限責(zé)任公司依照本法第35條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外?!币虼?,b項說法不正確,不當(dāng)選?!豆痉ā返?3條規(guī)定:“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,公司章程另有規(guī)定的除外。”所以c項的說法也不正確,不當(dāng)選?!豆痉ā返?04條第1款規(guī)定:“股東出席股東大會會議,所持每一股份有一表決權(quán)。但是,公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)?!彼?,d項的說法是不正確的,不選。
a:違反公司章程處置公司資產(chǎn),其行為無效。
b:違反公司章程從事非經(jīng)營性交易,其行為無效。
c:并未違反公司章程,其行為有效。
d:無論是否違反公司章程,只要王某無惡意,該行為有效。
參考答案:d。
本題解釋:【答案】d。
14、多選題有關(guān)我國證券交易所的以下說法中,哪些是正確的?_____。
a:證券交易所是公司制的企業(yè)法人。
b:證券交易所是會員制的法人。
c:證券交易所的設(shè)立,由全國人民代表大會決定。
d:證券交易所的總經(jīng)理由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)任免。
參考答案:bd。
本題解釋:[解析]《證券法》第102條規(guī)定:“證券交易所是為證券集中交易提供場所和設(shè)施,組織和監(jiān)督證券交易,實行自律管理的法人。證券交易所的設(shè)立和解散,由國務(wù)院決定?!币虼薬、c項說法錯誤。該法第105條第2款規(guī)定:“實行會員制的證券交易所的財產(chǎn)積累歸會員所有,其權(quán)益由會員共同享有,在其存續(xù)期間,不得將其財產(chǎn)積累分配給會員?!庇纱丝芍猙項正確。該法第107條規(guī)定:“證券交易所設(shè)總經(jīng)理一人,由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)任免?!眃項正確。由此可知,本題答案為bd。
a:該公司依合同將于3個月后獲得的一筆投資收益。
b:該公司提交某銀行質(zhì)押的一輛轎車。
c:該公司對某大橋上的未來20年的收費權(quán)。
d:該公司一棟在建的辦公樓。
參考答案:acd。
本題解釋:[解析]根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定,破產(chǎn)財產(chǎn)包括:第一,破產(chǎn)案件受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn);第二,破產(chǎn)債務(wù)人在破產(chǎn)案件受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn),如管理人依法進行必要民事活動所取得的財產(chǎn)、管理人行使追回權(quán)所追回的財產(chǎn)。破產(chǎn)財產(chǎn)是破產(chǎn)企業(yè)享有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利,包括有形財產(chǎn),也包括無形財產(chǎn),還包括財產(chǎn)權(quán)利。a項屬于破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財產(chǎn);c項屬于已有的財產(chǎn)權(quán)利;d項屬于既有財產(chǎn)。a、c、d項均屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍。按照法律規(guī)定,已經(jīng)設(shè)立了擔(dān)保物權(quán)的財產(chǎn),除非擔(dān)保物權(quán)人放棄行使優(yōu)先受償權(quán),否則不應(yīng)作為破產(chǎn)財產(chǎn)處理。因此b項不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。
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論商法的國際性論文篇七
商業(yè)革命有助于造就商法,商法也有助于造就商業(yè)革命。
――[美]伯爾曼著賀衛(wèi)方譯《法律與革命》。
伴隨著第三方物流的縱深發(fā)展,原有商業(yè)運作模式下的商法規(guī)則漸趨失靈。法律實務(wù)界的人士驚奇地發(fā)現(xiàn),19世紀以來偉大的理性主義法學(xué)大師們設(shè)計完美的商法規(guī)則在日新月異的第三方物流商業(yè)革命面前顯得是如此捉襟見肘。我國的第三方物流急切呼喚一部屬于自己的量體裁衣式的商法規(guī)則。而規(guī)則的建立天然地具有一種時滯性,目前為數(shù)不多的司法判例在一定程度上剛好起到了彌補商法規(guī)則供給不足的作用。這一點,可以從1995年一樁ups在華訴訟案中窺見一斑。
標(biāo)書快遞延誤ups惹上官司。
上海振華港口機械有限公司(以下簡稱上海振華公司)為參與也門共和國港務(wù)局岸邊集裝箱起重件投標(biāo)業(yè)務(wù),于1993年7月21日上午委托美國聯(lián)合包裹運送服務(wù)公司(以下簡稱ups公司)辦理標(biāo)書快遞,要求其于當(dāng)月25日前將標(biāo)書投遞到指定地點,ups公司表示可以如期送達。當(dāng)日下午,ups公司交給上海振華公司一份ups公司運單,讓上海振華公司填寫。該運單背面印有“華沙公約及其修改議定書完全適用于本運單”和“托運人同意本運單背面條款,并委托ups公司為出口和清關(guān)代理”等字樣。7月21日上午,ups公司到上海振華公司處提取托運物標(biāo)書,并在ups公司收件代表簽字處簽名,表示認可。ups公司收到上海振華公司標(biāo)書后,未在當(dāng)天將標(biāo)書送往上海虹橋機場報關(guān)。直至7月23日晚,ups公司才辦完標(biāo)書的出境手續(xù)。該標(biāo)書7月27日到達目的地。上海振華公司得知標(biāo)書未在投標(biāo)截止日7月26日前到達目的地后,于7月27日致函ups公司,要求查清此事并予答復(fù)。ups公司回函承認ups公司在該標(biāo)書處理上犯有未嚴格按收件時間收件(截止時間為16時,而上海振華公司標(biāo)書到ups公司上海浦東辦事處是16時45分)、未仔細檢查運單上的貨品性質(zhì)、未問清客戶有否限時送到的額外要求三點錯誤,并表示遺憾。
上海振華公司因標(biāo)書快遞延誤賠償糾紛向上海市靜安區(qū)人民法院提起訴訟。
雙方各執(zhí)一詞法院一錘定音。
上海振華公司訴稱:因ups公司經(jīng)辦人的疏忽,致使標(biāo)書在滬滯留兩天,延遲到同月27日下午才到達指定地點,超過了26日投標(biāo)截止日期,使上海振華公司失去投標(biāo)機會,蒙受較大經(jīng)濟損失及可能得到的利潤。請求法院判令ups公司退還所收運費人民幣1432元,賠償直接經(jīng)濟損失10360美元,承擔(dān)訴訟費用。
ups公司辯稱:ups公司與上海振華公司未就標(biāo)書到達目的地的日期有過明確約定;ups公司為上海振華公司快遞標(biāo)書費時六天零五個小時,并未超過國際快件中國到也門四到七天的合理運輸時間,無延誤送達標(biāo)書的事實。標(biāo)書在上海滯留兩天,系上海振華公司未按規(guī)定注明快件的'類別、性質(zhì),以致ups公司無法報關(guān),責(zé)任在上海振華公司。即使ups公司延誤送達,應(yīng)予賠償,亦應(yīng)按《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約》(簡稱華沙公約)或《修改1929年10月12日在華沙簽訂的統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約的議定書》(簡稱修改議定書)規(guī)定的承運人最高責(zé)任限額賠償。上海振華公司的訴訟請求無法律依據(jù),法院應(yīng)予駁回。
[1][2][3]。
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論商法的國際性論文篇八
上海海事大學(xué)海商法民法考研真題(回憶版)。
民法。
名詞解釋。
類推適用。
取得時效。
無效民事行為。
社會性監(jiān)護。
隱名合伙。
按份之債。
還有一個想不起來了。
簡答題。
1、處分行為與負擔(dān)行為的區(qū)別。
2、代理與居間的區(qū)別。
3、何為先占?先占的'構(gòu)成要件。
4、不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件。
論述題。
試論侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別。
案例題考的是債的擔(dān)保。
論商法的國際性論文篇九
從2003年開始讀本科以來,我與法學(xué)的“戀愛”已將近7年了,我把生命最繁華的部分投入進去,可是我沒有真正的了解她,我們依然不能形成應(yīng)有的默契。我一直在努力去了解她,每當(dāng)我覺得更加接近她的時候,就會欣喜若狂,但往往過不久,就會產(chǎn)生莫名的陌生。也許我從來不曾接近她,也許我從來就沒有真正了解她,也許我終其一生也不能完全認識她。她就像一扇窗戶,當(dāng)你打開,無窮的美景讓你驚喜萬分,但你總是受到自己時域的限制,總是不能觀看你想要每一個細節(jié);她就像大海,充滿了痛苦與歡樂,你必須從中感受其成長的歷史,感受其在實踐長河里的滄桑,感受其偉大的包容與公正;她就像明天,你可以預(yù)測,但不能肯定,總有一些神秘感。她有時給你希望,給你前進的動力,但有時候讓你失望,讓你感覺孤單無助;她有時候掀起歷史的波瀾,即使透過文字,你依然可以感受那種共鳴的震撼,她有時候很平凡,就像空氣一樣,你甚至不會注意她的存在;她有時候很高貴,萬人矚目,是至尊皇帝,但有時候又很尷尬,毫無尊嚴,被人當(dāng)做工具。
我不敢奢望自己能達到學(xué)術(shù)水平的程度,但我卻一直希望、并努力接近。記得王國維先生在《人間詩話》里談做學(xué)問的三種境界,不知道自己什么時候才能達到“驀然回首”的階段。我不可求自己,但求自己的努力能達至與作者的深度對話,找尋知識的巔峰,實現(xiàn)自我判斷的成熟,若此,縱“望斷天涯路”亦不后悔,即使“衣帶漸寬”又何妨。
與法學(xué)結(jié)緣。
回想這些年的求學(xué)經(jīng)歷,發(fā)現(xiàn)自己與法學(xué)有著前世修來的緣分,不知道前世我們相遇了多少次,竟然讓我這個高中理科生讀法學(xué),并且深深地愛上她。記得初三物理競賽,我意外獲獎,之所以意外,是因為我讀的初中母校是很普通的農(nóng)村初中,不僅人數(shù)少,而且?guī)熧Y力量有限。幸運地是,我后來讀了縣里的重點高中,周圍高手如云,老師也更專業(yè),我對于物理、化學(xué)、生物這些自然科學(xué)的興趣很濃,那時候最崇拜的人是愛因斯坦和馮.諾依曼,直到我拿到大學(xué)通知書,我才知道,我將與這個我從來沒有想過的專業(yè)接觸,那時候?qū)τ诜▽W(xué)的印象就像傳統(tǒng)中國人民的思想一樣——法即是刑,去法院打官司是不好的事情,道德高尚的人不應(yīng)該去法院。那時對于法學(xué)的唯一記憶就是有一次在舅爺家看電視,電視上正在直播一個案件審理,時間好像是1997年,案件內(nèi)容我記得非常清楚,是天津十大電影院侵權(quán)案,原告只有一家,被告很多,坐的很滿,原告律師很牛,對于被告律師的吹毛求疵游刃有余,當(dāng)時覺得律師很牛,但從我每個自己會從事這一行。2003年,經(jīng)過艱難的高考,進入西北工業(yè)大學(xué),由于我的分數(shù)距離我報考的工科專業(yè)差5分,被調(diào)劑到法學(xué),就這樣,我陰差陽錯的讀了法學(xué),并且一讀就是7年。
初識法學(xué)。
本科時,自己并不是很喜歡法學(xué),原因很多:自己的興趣、學(xué)校的氛圍、老師、就業(yè)等。那時候,我最喜歡的法學(xué)課是法理學(xué)和公司法,喜歡法理學(xué)是因為我的思維習(xí)慣,喜歡公司法是因為老師的原因。本科時,整個圖書館的法學(xué)書少的可憐,賀衛(wèi)方和強世功的兩本隨筆我們認為的最好的書,經(jīng)常是看了一遍又一遍,這兩本書經(jīng)常不在圖書館,因為細心的同學(xué)總是查詢書應(yīng)該換回的日期,然后悄悄等待。那時候我最喜歡的一本書是張文顯的《現(xiàn)代西方法理學(xué)》,這應(yīng)該是張文顯先生最初接觸法理學(xué)所潛心研究的成果,書市80年代的版本,應(yīng)該是出版,定價只要一毛多,書頁發(fā)黃,字數(shù)也不多,但很耐讀,就像康德的書一樣,當(dāng)然康德的書更難讀。那時候還很喜歡朱蘇力的書,他的文字很有理,很有美國法學(xué)家的風(fēng)范,不愧為留美博士,不愧為北大法學(xué)院院長。本科畢業(yè),我的民商法基礎(chǔ)很差,對于法學(xué)的認識只是停留在法理學(xué)形而上的觀念里。盡管糊里糊涂的考上研究生,但是我知道自己基礎(chǔ)很薄弱,特別是和那些從傳統(tǒng)政法院校畢業(yè)的同學(xué)相比。記得研一時,我還不知道什么是負擔(dān)行為與處分行為,不知道什么是物權(quán)行為,不知道合同法分論的具體制度,沒聽過崔建遠老師,沒聽王澤鑒先生,沒聽拉倫茨……我發(fā)現(xiàn)自己落后的太多,于是就慢慢努力。研一過后,自己開始慢慢加深理解民商法,加上考司法考試,又熟悉了一下民商法的具體規(guī)定,當(dāng)時覺得自己離法學(xué)很近,非常高興。但這種興奮也只延續(xù)了不到一個月,因為考完司考后進去南山法院實習(xí)了,我發(fā)現(xiàn)實然的法律根本不是自己想象的那樣,很多無形的規(guī)定決定著案件的走向,甚至有些技術(shù)性手段也可以成為決定案件的關(guān)鍵因素。在南山法院的兩個月里,我了解了案件的程序,特別是一些特別程序的案件,比如評估、鑒定、管轄權(quán)異議、普通程序與簡易程序等,學(xué)習(xí)寫作判決書,了解法院的內(nèi)部流程與操作,學(xué)習(xí)如何接待當(dāng)事人,學(xué)習(xí)如何處理同事關(guān)系。實習(xí)兩個月后,我發(fā)現(xiàn)法學(xué)似乎正遠離我,就像最熟悉的陌生人。研二下學(xué)期開始準備論文開題報告,發(fā)現(xiàn)自己很迷茫,明明對那個問題很有興趣,也有自己的觀點,有很多話想說,但就是無法邏輯清晰地表達,形成文字更是困難。此時,對于法學(xué),我只是個門外漢,水平差的太多了。當(dāng)時本想認真總結(jié)一下,由于接著去房地產(chǎn)研究中心實習(xí),又實習(xí)了三個月,十一月初才回來。
論商法的國際性論文篇十
國際商法是調(diào)整國際商事活動的法律規(guī)則與原則的總稱,下面就是為大家?guī)淼年P(guān)于國際商法的論文,請看:
[摘要]與國內(nèi)法相比國際商法在淵源上具有一些特殊點。因此有必要對其做出單獨界定。
[關(guān)鍵詞]國際商法淵源特點。
一、作用范圍不同。
國際商法既然是調(diào)整國際商事關(guān)系的法律部門,那么從調(diào)整范圍上看,它的作用范圍必然是超越一國國界的,也就是說一個國家的法律在有些情況下不可能覆蓋國際商事關(guān)系的全部要素。而根據(jù)傳統(tǒng)的立法中心視角下對法律淵源的定義:法律淵源是國家不同的立法機構(gòu),以不同的立法程序制訂的具有不同效力等級的各種類別的法律規(guī)范。這時便會出現(xiàn)一個難以解釋的問題,既然任何一個國家的法律不可能調(diào)整不處于其管轄范圍的國際商事關(guān)系要素;而在主權(quán)國家之上又不存在一個世界政府來保證能在全球范圍內(nèi)發(fā)揮效力的法的制定與實施,那么,國際商法是如何發(fā)揮其法的作用的`?其又是如何規(guī)制當(dāng)事人的行為的?因此,既然我們堅持國際法和國內(nèi)法的二元學(xué)說,就應(yīng)該在法律淵源上同樣用二元的視角來對待國際商法的法律淵源問題,將國際商法的淵源概念與一般法理學(xué)中所研究的國內(nèi)法的法律淵源區(qū)別開來,單獨研究其性質(zhì)與特點。
二、形成過程不同。
與國內(nèi)法有國家立法機關(guān)通過嚴格的立法程序?qū)⒁?guī)則上升為法律再由強大的國家公權(quán)力機器保證實施不同,國際商法自產(chǎn)生那天起就表現(xiàn)出其極強的“私人自治性”。其中最突出的表現(xiàn)就是國際商事關(guān)系由一種具有自我調(diào)控機制的商人習(xí)慣法支配,而不是只受主權(quán)者法律的管轄。其中商事慣例在國際商法的發(fā)展過程中得到了由商人們自己組建并自任裁判者的商事法院的認可。商人法主要依靠商人們自己實施,他們自己組成相關(guān)的行業(yè)行會,建立了商人法院,通過行業(yè)內(nèi)自律的方式保證這些規(guī)則得以實施。因此,在商人們看來,他們調(diào)整與規(guī)制他們行為主要法律的“來源”是他們之間在長期交往中所形成的交易慣例。正是這樣一些交易的習(xí)慣做法使他們可以很清楚地預(yù)測他們交易相對方的行為,并且安排自己的下一步行動。一旦某個商人不按照交易習(xí)慣行事,那么所有的商人乃至行會都會認為他違反了他所應(yīng)該遵守的“法律”。雖然在后來的時間里,出現(xiàn)了現(xiàn)代意義的民族國家,國家把大部分的商人習(xí)慣都納入到他們的商法典之內(nèi),使國際“商人法”披上了國家法典的外衣,但是隨著經(jīng)濟全球化的進一步推進,整個國際商法體系已然重新回歸到國際主義這一時代的“主旋律”上。因此,國際商事慣例必然重新成為國際商法最主要的法律淵源。而這類法律規(guī)范的產(chǎn)生地并不是在國家的議會的表決席上,而是在每天都繁忙無比的國際交易市場上。
三、存在方式不同。
在使用國內(nèi)法解決爭端時,法官所需要做的事情無非是在弄清案件的事實以后查明法律,然后通過各種推理方式把各種成文的法律進行適用。而在國際商法中大量法律規(guī)范是以不成文的“國際商事慣例”的形式存在的。雖然,有很多的國際組織在對各種商事慣例進行編纂,但是這并不能涵蓋國際上存在的所有國際商事慣例。再者國際慣例隨著商事交易的不斷發(fā)展其自身也是在不斷變化著的,相關(guān)國際組織的這種成文化活動則很可能會顯得相對滯后。另外需要特別指出的是進行編纂活動的各種國際組織中有很多也屬于非政府性組織(ngos),它們匯編慣例所產(chǎn)生的文件在很大程度上只具有“示范法”的性質(zhì)。所以,在國際商事爭端解決中法官和仲裁員們可能面臨一種“不知法”的困境。商事爭端解決程序不得不要求當(dāng)事人進行舉證來證明某個法律規(guī)則的存在或是由法官去主動尋找可以適用的法律。
此外,一些商事合同中的法律選擇條款非常模糊,如約定采用“一般法律原則”,“自然正義”等來解決爭端,而且國際商事仲裁員在進行仲裁時也傾向于進行非國內(nèi)化的解決,盡量適用普遍接受的法律原則,譬如采用“公平合理的原則”(exaequoetbono)、“自體法”等。
那么在適用國際商法規(guī)則時,當(dāng)事人和法官們必須要從法律的形成過程中去尋找對當(dāng)事人有拘束力的法律規(guī)則。即證明某個具體的國際商事規(guī)則是存在而且是被普遍接受的。因此,用傳統(tǒng)法律淵源的概念很難解釋國際商法的法律規(guī)則的存在方式。
總之,與國內(nèi)法那種以國家為主導(dǎo)的一元法律模式不同,國際商法的存在與發(fā)展具有很強的“二元性”。一方面,國家作為主權(quán)者可以通過國際條約、國內(nèi)立法的方式規(guī)制處于其主權(quán)范圍內(nèi)的商事活動;另一方面,國際市民社會通過意思自治原則來進行立法的活動對國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展也有著至少不亞于國家的推動作用。這是由于雖然各國的根本政治經(jīng)濟制度不同,但是因為商人是一個特殊群體,支配他們的規(guī)則往往超越了國家法律制度的差別,而表現(xiàn)出驚人的一致性,以至于一位波蘭的法學(xué)家十分肯定地說:世界各國的商法學(xué)者和商人們都在講“一種共同的語言?!币虼?,我們在討論國際商法淵源時必須摒棄那種以國家為中心的思維模式,將國際商法的研究重點更多地轉(zhuǎn)移到國際商事活動的當(dāng)事人身上。既然國際商法就是被國際商事活動主體所普遍接受,并以法的形式規(guī)制調(diào)整國際商事活動主體行為的法律部門,那么國際商法淵源的概念就應(yīng)該是:可以證明某個規(guī)則或原則以法的形式規(guī)制、調(diào)整國際商事行為的一切證據(jù)來源的總稱。
參考文獻:。
[1]馬齊林:新編國際商法[m].廣州:暨南大學(xué)出版社,2004:7。
[3]盧云:法學(xué)基礎(chǔ)理論[m].中國政法大學(xué)出版社,2001:52。
論商法的國際性論文篇十一
摘要:針對我國專職院校開展民商法教學(xué)工作的現(xiàn)狀情況,并針對以道德教育為基礎(chǔ)的教學(xué)工作模式進行探討,希望能夠從革新的角度關(guān)注民商法教學(xué)工作的開展情況,以全新的角度和方式進行教學(xué)理念的改革,設(shè)定全新的教學(xué)目標(biāo),實現(xiàn)對創(chuàng)新教學(xué)方法的應(yīng)用,重視革新教學(xué)路徑的部署,實現(xiàn)教學(xué)內(nèi)容的升級。提升非法學(xué)性質(zhì)的專職院校對人才的培養(yǎng)需求,應(yīng)當(dāng)從實際的教學(xué)工作當(dāng)中進行教學(xué)理念的革新,重視發(fā)展具有全面性職能的人才素養(yǎng),為未來我國民商法工作的具體開展奠定良好的基礎(chǔ)。
關(guān)鍵詞:道德教育;基礎(chǔ);民商法;教學(xué)研究。
伴隨時代的不斷發(fā)展,以及社會體系的不斷完善,人們越來越關(guān)注教育事業(yè)的質(zhì)量升級需求。培養(yǎng)具有綜合能力的全面性人才對于我國社會的發(fā)展和進步具有重要的作用和價值,能夠為未來我國社會體系的完善與優(yōu)化奠定良好的基礎(chǔ)。重視對專職院校人才綜合素質(zhì)的培養(yǎng),需要在基礎(chǔ)教育工作實施的基礎(chǔ)上進行人才素質(zhì)和法律相關(guān)知識的引導(dǎo),在實際的教學(xué)工作過程中遵循新時代課程改革的重點需求,進行以改革為核心的民商法專業(yè)教學(xué)工作。堅持以倫理道德作為教學(xué)課程改革的重要基礎(chǔ)理論,需要從實際的教育工作當(dāng)中進行教學(xué)方式和教學(xué)內(nèi)容的革新,保證具體教育工作開展的科學(xué)性,以學(xué)生的認知和思維作為教育工作的切入點,滿足引導(dǎo)學(xué)生培養(yǎng)其綜合素質(zhì)的重點途徑。
一、非法學(xué)性質(zhì)的民商法專業(yè)課程教學(xué)現(xiàn)狀。
針對高職院校學(xué)生開展的民商法專業(yè)課程教學(xué)內(nèi)容比較枯燥,且實際的教學(xué)內(nèi)容比較單一,一般是理論性概述的內(nèi)容,對于社會實踐的應(yīng)用講解內(nèi)容比較少,會影響非法學(xué)性質(zhì)專業(yè)學(xué)生的理解和掌握需求。關(guān)注當(dāng)下我國非法學(xué)性質(zhì)的高職院校民商法課程開展情況,不難發(fā)現(xiàn)其中存在的教學(xué)方式和教學(xué)理念問題。概念性的課堂展示過于繁重,而對學(xué)生實際學(xué)習(xí)能力的培養(yǎng)存在一定的缺失性,影響了學(xué)生未來參與社會工作的需求,導(dǎo)致很多學(xué)生專業(yè)學(xué)習(xí)能力的優(yōu)化與完善需求。很多高職院校存在經(jīng)濟和貿(mào)易學(xué)的相關(guān)專業(yè),針對這些學(xué)習(xí)科系進行民商法的教學(xué)具有非常重要的意義,但是學(xué)生對于相關(guān)法律學(xué)常識的理解能力存在差異,導(dǎo)致實際的教學(xué)成果展示出現(xiàn)問題,也影響了教學(xué)工作的進一步開展,導(dǎo)致教學(xué)工作的質(zhì)量提升受到了嚴重的影響。另外一方面,在開展實踐教學(xué)工作的過程中如果不能夠和課本上的專業(yè)知識良好的融合,也會造成學(xué)生理解出現(xiàn)偏差的情況,嚴重的阻礙了學(xué)習(xí)能力培養(yǎng)的需求。
二、非法學(xué)性質(zhì)的民商法專業(yè)課程教學(xué)理念。
伴隨社會體系的不斷完善與發(fā)展,人們越來越重視教育工作的改革需求。在我國頒布新課改政策的歷史性階段,針對非法學(xué)性質(zhì)的民商法專業(yè)教學(xué)工作進行改革,是時代發(fā)展的必然需求,也是提升我國教育工作質(zhì)量和水平的關(guān)鍵性基礎(chǔ)。本次研究就針對我國非法學(xué)性質(zhì)的民商法專業(yè)課程改革提出了新的要求,希望能夠通過教學(xué)理念的革新實現(xiàn)對其本質(zhì)的轉(zhuǎn)變,通過核心的改革工作內(nèi)容實現(xiàn)對教學(xué)質(zhì)量和教學(xué)模式的深入死牢,重視對相關(guān)法律知識的推廣和普及工作要求,重視對學(xué)生社會倫理和道德理念的滲透,能夠有效地提升學(xué)生的認知能力和判斷能力。針對高職院校的學(xué)生進行非法學(xué)性質(zhì)的民商法教育,需要教師從傳統(tǒng)的教學(xué)主體中分離出來,并以教學(xué)引導(dǎo)人員的角度著手進行教育工作的質(zhì)量優(yōu)化和升級,在實際的教育工作當(dāng)中進行改革的操作。教師應(yīng)當(dāng)重視培養(yǎng)學(xué)生健康、正確的倫理道德觀念,通過科學(xué)的政策指導(dǎo)實現(xiàn)對教學(xué)內(nèi)容豐富化的塑造需求。隨著時代的不斷發(fā)展,人們的價值理念和思維也在不斷的發(fā)生變化,高職院校學(xué)生出現(xiàn)的不良行為對于社會文明的影響也越來越嚴重,如何提升高職院校學(xué)生的素質(zhì),需要從實際的教育工作理念入手進行改革,提升其人生觀和道德觀的整體素養(yǎng)。
三、非法學(xué)性質(zhì)的.民商法專業(yè)課程革新教學(xué)目標(biāo)。
針對非法學(xué)性質(zhì)的民商法專業(yè)課程進行教學(xué)目標(biāo)的革新,主要是希望能夠在人才培養(yǎng)和教學(xué)工作的體系當(dāng)中進行創(chuàng)新的改革,希望通過課堂的模式培養(yǎng)學(xué)生的實踐工作能力,為我國社會發(fā)展培養(yǎng)綜合型人才奠定良好的基礎(chǔ)。本次研究就針對高職院校學(xué)生的倫理道德觀念進行分析和研究,希望從個人認知和人生觀、價值觀的角度進行相關(guān)課程教學(xué)目標(biāo)的科學(xué)設(shè)計,為培養(yǎng)學(xué)生綜合素質(zhì)奠定良好的基礎(chǔ)??紤]到民商法在很多高職院校的經(jīng)濟類專業(yè)課程中占據(jù)重要的理論位置,采取科學(xué)的方式進行學(xué)生的教學(xué)引導(dǎo),能夠有助于提升學(xué)生的文明素養(yǎng)程度,對于學(xué)生未來參與社會工作和生活具有重要的價值和意義。以培養(yǎng)供應(yīng)社會發(fā)展的綜合性人才為教育的基礎(chǔ)目標(biāo),才是符合社會進步的教育制度和體系改革。針對非法學(xué)性質(zhì)的專職院校進行相關(guān)民商法的課程教學(xué)引導(dǎo),需要認識到社會公共道德對于社會發(fā)展的重要性,以及對專業(yè)學(xué)生培養(yǎng)的重要價值。在實際的教學(xué)工作當(dāng)中實現(xiàn)道德教育的引導(dǎo)力量,能夠從學(xué)生內(nèi)心價值觀的改革及引導(dǎo),進而實現(xiàn)對學(xué)生學(xué)習(xí)能力的改革與完善需求。針對我國新時期提出的教育課程改革需求進行科學(xué)合理的政策應(yīng)用,對于完善高等專職院校的實際教學(xué)工作體系具有重要的作用,能夠滿足學(xué)生實際的學(xué)習(xí)需求,同時也能夠為培養(yǎng)綜合型人才奠定良好的基礎(chǔ)。
四、非法學(xué)性質(zhì)的民商法專業(yè)課程教學(xué)方法。
針對高職院校學(xué)生開展的非法學(xué)性質(zhì)的專業(yè)民商法教學(xué)工作需要符合實際的教學(xué)需求,從社會發(fā)展和人才培養(yǎng)的專業(yè)需求角度進行考量,在實際的課程講解和完善及優(yōu)化工作內(nèi)容體系上實現(xiàn)對相關(guān)教學(xué)方式和方法的改革。通過實踐工作的優(yōu)化與完善需求,增加課程設(shè)計的科學(xué)性,讓學(xué)生更好地結(jié)束和掌握相關(guān)的學(xué)習(xí)內(nèi)容,更加有助于體現(xiàn)教學(xué)理念和方式轉(zhuǎn)變的科學(xué)性。從傳統(tǒng)的教學(xué)方式中提取精華的教學(xué)方式和方法,對于引導(dǎo)學(xué)生學(xué)習(xí)專業(yè)的民商法科學(xué)知識具有重要的價值和作用。在當(dāng)下新課改政策實施的整體環(huán)境下進行教學(xué)方法的改革,主要是為了彰顯倫理道德引導(dǎo)的重要價值和作用,讓學(xué)生能夠在豐富的實踐課堂環(huán)境和氛圍下實現(xiàn)對相關(guān)民商法內(nèi)容的了解及掌握。教師可以設(shè)計相關(guān)的實踐教學(xué)課堂,例如模擬法院的情形,進行法律方面的援助。在實踐的課程開展過程當(dāng)中讓學(xué)生了解法律和道德倫理之間的關(guān)系,進而獲得了切合實際生活的理論內(nèi)容,保證了教育工作開展的科學(xué)性和可靠性。
五、非法學(xué)性質(zhì)的民商法專業(yè)課程革新路徑。
針對高職院校的學(xué)生開展民商法的專業(yè)課程教學(xué),應(yīng)當(dāng)考量到實際教學(xué)工作的非法學(xué)性質(zhì)特征,進行相關(guān)專業(yè)課程的革新路徑探討和研究。通過實踐與理論相結(jié)合的教學(xué)方式實現(xiàn)對教學(xué)內(nèi)容豐富化的執(zhí)行需求,在具體課程開展的過程當(dāng)中能夠優(yōu)化教學(xué)的方式和內(nèi)容,實現(xiàn)對相關(guān)教學(xué)工作細節(jié)的完善目標(biāo)。很對高職院校的學(xué)生并沒有很多機會參與到實際的法庭審判和法律工作內(nèi)容當(dāng)中,因此,對于這份工作具有非常重的好奇心,內(nèi)心也充滿了對法律相關(guān)工作的價值探尋需求。因此,針對高職院校學(xué)生展開的教育工作應(yīng)當(dāng)更加重視實踐活動的應(yīng)用,革新傳統(tǒng)的教學(xué)方式和路徑,在具體教學(xué)的過程當(dāng)中應(yīng)用于社會生活息息相關(guān)的實際案例進行合作學(xué)習(xí)模式的討論,通過教師對自身社會資源的應(yīng)用實現(xiàn)讓學(xué)生更加了解和掌握民商法相關(guān)內(nèi)容的需求,保證教學(xué)價值的充分體現(xiàn)。
六、非法學(xué)性質(zhì)的民商法專業(yè)課程革新內(nèi)容。
針對非法學(xué)性質(zhì)的民商法專業(yè)課程教學(xué)工作進行教學(xué)內(nèi)容層面的改革,主要是為了革新傳統(tǒng)教育工作的理念,從學(xué)生參與的社會生活實踐內(nèi)容入手,進行相關(guān)課程的優(yōu)化與完善。傳統(tǒng)的教學(xué)模式對于實踐應(yīng)用的強調(diào)作用不大,革新后的創(chuàng)新教學(xué)方式更加關(guān)注學(xué)生實踐能力的培養(yǎng),在具體的工作過程當(dāng)中希望能夠通過道德和倫理認知的引導(dǎo),讓學(xué)生人們發(fā)現(xiàn)自身學(xué)習(xí)內(nèi)容的重要性,并以實際的社會文明發(fā)展為己任,進行自我的完善和優(yōu)化。針對高職院校學(xué)生培養(yǎng)的需求角度入手,進行相關(guān)教學(xué)任務(wù)和目標(biāo)的設(shè)計,保證培養(yǎng)的高職院校學(xué)生具備綜合的工作能力,對于法律和道德倫理的相關(guān)內(nèi)容具有良好的掌握和應(yīng)用能力。社會體系的發(fā)展影響法律內(nèi)容的變革,法律的相關(guān)制度和概念內(nèi)容屬于社會發(fā)現(xiàn)下的可變化因子,但不是絕對的影響因素。但是,研究發(fā)現(xiàn)不能忽視法律制度和相關(guān)內(nèi)容的影響性,采取科學(xué)的方式進行法律法規(guī)內(nèi)容的學(xué)習(xí),對于社會未來的發(fā)展也具有重要的影響意義。通過對非法學(xué)性質(zhì)的民商法進行專業(yè)的教學(xué),主要就是為了培養(yǎng)學(xué)生道德和倫理方面的專業(yè)素養(yǎng),在實際的教學(xué)工作過程當(dāng)中實現(xiàn)對學(xué)生相關(guān)實踐綜合能力的提升,進而提升社會文明的發(fā)展質(zhì)量和水平。
七、結(jié)論。
綜合上述研究內(nèi)容進行切實有效的分析、探討和總結(jié)能夠發(fā)現(xiàn),針對非法學(xué)性質(zhì)的專業(yè)院校學(xué)生進行科學(xué)的教育和引導(dǎo),不單單需要從教學(xué)的內(nèi)容和教學(xué)的方法方向進行革新,還需要從傳統(tǒng)的教學(xué)理念當(dāng)中走出來,針對學(xué)生實際的學(xué)習(xí)需求進行科學(xué)的調(diào)整,滿足學(xué)生實際能力的培養(yǎng)目標(biāo)及要求。通過倫理道德的影響,讓學(xué)生們更加關(guān)注禮讓的意識思維,也愿意在實際的生活當(dāng)中成為文明發(fā)展的代言人,再通過教師的引導(dǎo)實現(xiàn)對生命價值和意義的理解,進而實現(xiàn)對相關(guān)民商法內(nèi)容的了解與掌握,為人類社會的發(fā)展提供科學(xué)的輔助建議,實現(xiàn)對相關(guān)違法性質(zhì)活動的干擾和管理。這也是本次研究開展的重要價值,更是我國社會可持續(xù)發(fā)展并提升綜合國力的基礎(chǔ)。
參考文獻:。
論商法的國際性論文篇十二
引言:
§1法律的價值——一般意義上的討論。
法律的價值問題是法理學(xué)的基本問題之一,歷代大師多有論述,因此,必不可少的要參諸各大家們的論述、觀點,從各個角度思考這個問題。
自然法學(xué)派自古希臘的樸素唯物主義思想肇始,經(jīng)斯多噶派自然哲學(xué)觀的滲透,形成一種基于自然理性的觀點:人類(甚至世間萬物)要基于理性生存,故一切存在必然合于此最高的理性,對于法律而言,這個可以評判諸法的至高之法就是自然法。自然法乃是評判實體法的善惡公平與否的根本。自然法學(xué)家相信有絕對價值的存在,認為“法律就是實現(xiàn)這些價值的一種手段”。[1]而這些價值的歸納集合就是“正義”,“正義”是法的最高價值。
自然法作為一種說明問題的方法是好的,但實際情況是否如此,值得懷疑。所謂一切法律“客觀存在”基礎(chǔ)的自然法到底是不是存在,人們只有存疑。法律的特點之一是明示,由明示而取得威信。而作為“萬法之法”的自然法,僅存在于法學(xué)家自由馳騁的想象之中,理論上固然完美,卻缺乏實際的意義。正如梅因所說,是“似乎可信的和內(nèi)容豐富的、但絕對未經(jīng)證實”的理論。[2]這樣虛無縹緲的理論難免會讓人想到萬能的上帝,而萬能的上的卻是從不降臨人間的,因此必得有更實際的解釋才行。
新康德主義:自由意志+社會理想+社會的客觀價值。
新康德主義學(xué)派將康德的批判哲學(xué)方法用于法律價值的研究,尤以拉德布魯赫為代表。他批判康德僅根據(jù)“個人的自由意志”來判斷法律之形成流于空洞,無益于實際問題的解決;亦批判了施塔姆勒以法律內(nèi)容與形式相對立將價值判斷只限于形式,提出“自由意志”+“社會理想”+“社會的客觀價值”為評判法律的標(biāo)準。而所謂的“社會的客觀價值”就是正義。與自然主義不同,拉氏不同意有終極的正義,他認為此正義乃由信仰決定,各個社會間頗有不同。然后基于技術(shù)的考慮,加上“法確定性”的觀念,即要求國家頒布和維持一個實在的和有約束力的穩(wěn)定的法律制度。
新康德主義把法律的價值看作法律的理想境界,屬于“應(yīng)然”領(lǐng)域之內(nèi),而用分配正義和便利、確定性諸原則,給法律的價值賦予更多現(xiàn)實的內(nèi)容。這種價值是相對的。
社會法學(xué)派:社會利益的最大化。
以龐德為代表的社會法學(xué)派完全站在社會實證主義的立場來論述法律的價值。在他看來,法律作為一種行為準則,必須可以被人評判,且此評判準則必須為人們普遍接受。而此一準則就是經(jīng)驗的方法,“從經(jīng)驗中尋求某種能在絲毫無損于整個利益方案的條件下使各個沖突的利益得到調(diào)整,并同時經(jīng)由這種經(jīng)驗的合理發(fā)展的方法。這樣,尺度就成為能在最小阻礙和浪費條件下調(diào)整關(guān)系和安排行為的實際東西”。[3]舍此以外,任何評判都是不可取的(或不可行的)。
龐德的這一觀點固然明白清楚,但有自己的困難:1、沒有給道德評價留出余地。比如說,人體器官的買賣在很大程度上是可以調(diào)節(jié)社會利益沖突的(買者得命,賣者得錢,完全符合經(jīng)濟學(xué)原理),可是沒有任何國家的法律允許人體器官的買賣。[4]2、利益之間的衡量本身就是一個極其困難的問題,很難說相抵觸的利益之間有主次優(yōu)劣之分,很多情況下根本就找不到解決的方案(想一想巴以沖突)。而此時,法律僅以強制給出一個并不合理的“解決”,難以體現(xiàn)法律的價值??梢姡兇獾膶嵶C主義的態(tài)度也是有困難的。
§2私見:借歷史的觀點與經(jīng)濟的觀點;商法的價值。
法律作為一種實然的存在,不僅具有現(xiàn)實的意義,更具有歷史的意義。任何法律的形成都擺脫不了歷史地塑造。誠然,法律自有其自身的規(guī)律,但法律作為人類文明的重要組成部分,其內(nèi)在的規(guī)律是嵌入歷史的整體框架之中的`,洽合于人類歷史的邏輯的。因此,對其研究,不得不從歷史的角度展開。薩維尼的歷史法學(xué)觀點過于強調(diào)民族差異性對于法學(xué)的意義,與此相反,我覺得歷史對于法學(xué)的作用并不主要體現(xiàn)在這上面。歷史之于法律的最大意義,乃是提供了一個平臺或環(huán)境,使得法律得以在其中演進。用哈耶克的分法,人類社會可分為內(nèi)部的自生的秩序(comos)外部的可控秩序(taxis)。他用這個觀點來區(qū)分法律并反對國家控制乃至制定法以弘揚自由主義。這確乎有些偏頗,但亦不失其道理。法的存在,本質(zhì)上是一種人類因某些需求而產(chǎn)生的制度性的路徑依賴,法的強制,正好保證了制度的穩(wěn)定。從這一過程出發(fā)來考察法律的價值的概念,我們無需再將其推上崇高的“理性”,或者僅止于計算無法計算的利益的得喪,我們所可評判的,只是法律這一客觀存在對于這一路徑的合理性。此合理性,不只來自于歷史的考察,即是說內(nèi)生秩序的延續(xù)性,而且來源于對于現(xiàn)實的衡量。對于任何事情我們都不希求其有恒定不變的可能。對于法亦然。每一時代的人們都有權(quán)審視自己當(dāng)代的法律,并有權(quán)做出修訂,從而使其在客觀上符合歷史的內(nèi)在邏輯(至于這一邏輯的具體內(nèi)容,我實在是不清楚,這需要考察整個的人類文明是才有可能得出——而且未必是一個確定性的結(jié)果,因為歷史在發(fā)展演化中),而又符合于經(jīng)濟性——這不是物質(zhì)意義上的經(jīng)濟性,而是一種近乎于自然選擇般的“趨勢”,亦即路徑選擇過程在某一具體時刻的具體傾向(其實體的表現(xiàn)就是立法)。這二者是統(tǒng)一的。法的價值,就在于維護這種統(tǒng)一,從而保持人類文明的一致并使之沿自己的道路前進——文明是“人造而不可控制的”。
這種觀點尤其適用于商法。作為民法的重要部分,商法是一種典型的內(nèi)生型秩序。與公法強調(diào)公權(quán)力不同,商法的規(guī)范領(lǐng)域與方式,決定它必是一種自發(fā)的、平等的、發(fā)展的系統(tǒng)。這類系統(tǒng)的價值,正在于維護自己所規(guī)范的領(lǐng)域本身,使之作為一個相對獨立的領(lǐng)域可以存在下去。因此,商法的最大價值就在于保護商事傳統(tǒng)的歷史進行,表現(xiàn)在每一個特定的階段就是保護市場的秩序。在這一范疇下,由于商事領(lǐng)域的特殊性,引入了許多原則,建立了一系列制度。由此架構(gòu)起來的商事領(lǐng)域成了古代世界以來人類活動中最引人注目的一部分,并會持續(xù)下去。對外,則否決拒斥不守這種制度不遵從這些原則的可能,使人類的商行為仍舊沿著自生自發(fā)的道路前進。以下的論述,將著力于其內(nèi)部原則及相應(yīng)制度的實踐價值的展開。
基于交換發(fā)展起來的復(fù)雜多變的商行為,決定了商法的基本特征:趨利、公平、自由。這些理念,迭見于歷代名家著作,亦為一般人所接受。由此引伸出的商法的原則,或者說,商法的基本內(nèi)核,決定了商法的制度,進而實現(xiàn)了現(xiàn)實意義上商法的價值。
§1、利潤最大化原則。
便于公司根據(jù)具體情況做出合理調(diào)節(jié)取得最大利潤。
§2、誠信原則。
此原則基于公平理念之上,規(guī)制了商行為的具體形態(tài)。交易的經(jīng)濟學(xué)特性——平等體現(xiàn)在道德中為公平,交易的雙方必須不得使用欺瞞手段使對方處于不利地位。這也體現(xiàn)了交易安全的需要。商行為的廣泛與復(fù)雜性要求僅僅憑法律的規(guī)制是不夠的,必須有道義上的注意才足以保障交易的安全。誠信原則之確立,不僅有利于保護交易相對人,推而廣之,實際上有利于整個市場秩序的穩(wěn)定,效率的提高,因此各國商法都確認了誠信原則。如《美國統(tǒng)一商法典》在其總則第1-201條第19款中還對此做出了定義:“誠信原則是指在相關(guān)的行為或交易中忠于事實的真相”。又如《意大利民法典》第1176條:“在債的商事契約成立之后,交易人應(yīng)盡善良家父般的勤謹注意?!?/p>
§3、簡便敏捷的原則。
此原則也出于對與經(jīng)濟性的需要。當(dāng)今商事行為數(shù)量巨大,必須有明確的規(guī)定時的交易的進行便利、快捷,以利于商事關(guān)系的流轉(zhuǎn),由此引申幾個原則與制度:
1、自由原則:交易基于雙方之意思即可成立,通過相互間契約的訂立而達成。這就排除了繁瑣的程序與方式,使得交易簡便。
2、交易行為多用固定形式。比如各種證件如股票、匯票、本票、支票等都使其定型化,便于使用。又如有價證券的轉(zhuǎn)讓,只需已交付或背書方式即可。還有定型化合同,也是起到了便利交易的目的。
3、短期時效制度。商事交易反復(fù)進行,要求迅速了結(jié),因此立法上多采取短期時效制度。如訴訟時效制度;票據(jù)付款期限制度。
4、權(quán)利證券化。為促進權(quán)利的轉(zhuǎn)讓與流通,設(shè)立權(quán)利證券制度。比如公司股票、公司債券、倉單、提單、保險單以及票據(jù)有價證券。
5、簡易免責(zé)的規(guī)定。如買受人對于由他地送到之物,如不及時以相當(dāng)方法證明其瑕疵存在,就推定其領(lǐng)受時無瑕疵。
§4、安全原則。
商事交易與交易人切身利益息息相關(guān),所以重視交易安全。為此創(chuàng)設(shè)了很多有效的制度,其中主要有:
1、信息披露制度。主旨在于增強市場透明度。當(dāng)事人了解確切的消息有利于保護交易安全。如公司的設(shè)立、合并、分立、注銷都必須公告;公司破產(chǎn)必須登記;船舶也必須登記等等。又如在交易活動中有眾多的通知義務(wù)。如貨物的買賣中,對遲到的承諾,要約人應(yīng)向相對人立即發(fā)出遲到通知。
2、要式制度。某些商事交易在形式上應(yīng)該嚴格依照法律的規(guī)定,當(dāng)事人不得隨意變更。如票據(jù)法中關(guān)于匯票、本票、支票應(yīng)記載的事實,保險法中關(guān)于保險契約記載的事項,海商法中關(guān)于海上貨物運所契約的記載或載貨證券的規(guī)定,等等。
3、外觀制度。繼一交易當(dāng)事人的外觀為準去認定其行為所生的法律效果。依此原則,交易完成后,為重信用關(guān)系,避免給當(dāng)事人造成意外的傷害,原則上不得撤銷。如表見代理。
4、無因性制度。無因性制度保基礎(chǔ)行為與派生性行為相分離,基礎(chǔ)行為無效,不影響派生性行為的效力。主要是在票據(jù)制度中應(yīng)用。
5、嚴格責(zé)任制度。由于商事活動最具社會性、利益性,為保護交易人的合法利益,許多國家商法都采用嚴格責(zé)任原則,包括無過錯原則和連帶責(zé)任。
§5社會責(zé)任原則。
現(xiàn)代社會人與人之間的聯(lián)系日益廣泛,各種不確定性日漸增大,使得“個人本位”的局限性與現(xiàn)實的矛盾日漸突出,“社會本位”成為矯正私法不足的補充理念。商法也逐漸具備了公法的性質(zhì)。商人已經(jīng)不僅考慮如何盈利,還要關(guān)心社會利益,在追逐利潤的同時盡可能的造福社會。
企業(yè)的社會責(zé)任,指企業(yè)在處理有關(guān)利益問題時必須遵守的法律上的和道義上義務(wù)和道德感。主要包括:
1、對相關(guān)社會集團的社會責(zé)任。相關(guān)社會集團指股東、顧客、債權(quán)人、雇員、政府和社會。對于以上不同的人群,企業(yè)要盡不同的責(zé)任,比如為股東謀取盡可能多的回報,為顧客提供價廉物美和優(yōu)質(zhì)服務(wù),等等。
2、保護生態(tài)環(huán)境的責(zé)任?,F(xiàn)代生態(tài)環(huán)境之惡化,多是由于工業(yè)企業(yè)所致。上世紀后半葉以來,人類日益認識到保護生態(tài)環(huán)境的重要性,各國也紛紛立法。企業(yè)應(yīng)對于保護生態(tài)有極高的責(zé)任感并積極參與進來。這既是法定的,也是道義上要求。
3、保護消費者利益。企業(yè)和消費者是不可分割的。作為商行為的雙方,自然應(yīng)對對方盡善意的保護。又消費者一般處于弱勢地位,對其利益的保護更見緊要。只有商業(yè)企業(yè)充分盡到應(yīng)盡的責(zé)任,才會有良好的經(jīng)營業(yè)績。
總之,商法對于商行為的方方面面作了全面的規(guī)定,有力的保障了交易的效率、公平、安全與社會責(zé)任性,對現(xiàn)實意義中的商事關(guān)系極為重要。以上所述只是極簡略的一部分,僅此便已看出上法現(xiàn)實價值的巨大了。
結(jié)語。
商行為是一種有著悠久歷史和強大生命力的行為。尤其在人已經(jīng)普遍商化的現(xiàn)代,其重要性更是遠遠超出歷史上的任何時代,而其復(fù)雜性也提高了。作為商行為規(guī)范的商法也日益復(fù)雜、重要。我盡自己最大努力寫的這篇文章有很多缺陷,限于學(xué)識,暫時還不能彌補,因此熱忱地希望老師的指導(dǎo)。
尾注。
[1]《自然法——法哲學(xué)導(dǎo)論》,(法)登特列夫(a.p.d’enterves)著。
[2]《古代法》,(英)梅因著,沈景一譯,商務(wù)印書館,p2。
[3]《通過法律的社會控制》,(美)龐德著。
[4]《經(jīng)濟學(xué)家不能治國》,梁小民,《讀書》第11期,p117。
[5]《哈耶克論文集》,(英)哈耶克著,鄧正來譯,首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)出版社,p9。
[6]《歷史》(古希臘)希羅多德著。
參考文獻。
《比較商法導(dǎo)論》周林彬任先行著,北京大學(xué)出版社。
論商法的國際性論文篇十三
摘要《物權(quán)法》的提出和施行以及侵權(quán)做法法的研討構(gòu)成使有關(guān)我國民法學(xué)的搶手有了實質(zhì)性的轉(zhuǎn)變。物權(quán)法作為民法的研討比方,使得20上半年的學(xué)術(shù)論文研討過程中對有爭議的疑問進行了更深一步的評論;下半年則對物權(quán)法的精力和含義進行了較多的論述和評析。這篇文章以為學(xué)術(shù)界對物權(quán)法的許多重視現(xiàn)已脫離了民法學(xué)的鴻溝。
關(guān)鍵字民商法學(xué)物權(quán)法今世民法。
一、物權(quán)法。
物權(quán)法中所說到的對等保護準則充分表現(xiàn)了我國的社會主義準則和我國物權(quán)法的特征。根據(jù)我國的憲法規(guī)矩,物權(quán)法中的對等保護準則是遵循著我國的憲法,一起也是契合我國的社會主義市場經(jīng)濟系統(tǒng)的。有的專家以為物權(quán)法的提出不能適應(yīng)當(dāng)今社會的開展,在實施這個法定的一起還應(yīng)有一些彌補的辦法來緩沖這種機制所帶來的弊端,本來這也是物權(quán)法準則的一種明智挑選。
我國的物權(quán)法特征即是確立了不一樣類型的所有權(quán)。有專家指出,保護國有財產(chǎn)關(guān)鍵是要處理國家的所有權(quán)疑問、監(jiān)督疑問和國家內(nèi)部疑問,可是這些都不在物權(quán)法的辦理規(guī)模以內(nèi),是需求獨自對它們進行立法的。團體土地所有權(quán)準則改革疑問的方針,是進步所有權(quán)主體的獨立性和進步土地的價值適用方式以及逐步完成別離農(nóng)人具有土地的權(quán)力和農(nóng)人的居民身份。只要把這些作為條件才干準確的理解我國的《物權(quán)法》準則,尤其是國家所有權(quán)和團體所有權(quán)的知道。
有關(guān)擔(dān)保物權(quán)方面要比對物權(quán)法中的新設(shè)準則投入了較多的.研討。我國《物權(quán)法》中的典當(dāng)?shù)囊?guī)矩,要聯(lián)系我國的國情而且逐步與國際社會接軌,擬定相應(yīng)的配套辦法,清晰典當(dāng)規(guī)模和典當(dāng)聯(lián)系。有關(guān)動產(chǎn)的擔(dān)保物要擴展其規(guī)模,有關(guān)掛號的內(nèi)容盡量簡化;在競賽動產(chǎn)擔(dān)保物的時分選用“先公示者優(yōu)先”的順序準則;一起也要引入自救系統(tǒng)。
二、侵權(quán)法。
侵權(quán)法現(xiàn)已開端在立法機關(guān)運作,可是專家們?nèi)允且詾閼?yīng)當(dāng)設(shè)計債法總則,來保護債法系統(tǒng)的完好。當(dāng)今社會,侵權(quán)法的添補危害反射了傳統(tǒng)侵權(quán)法的防止功用。傳統(tǒng)的侵權(quán)法理論,在當(dāng)今的經(jīng)濟社會布景下,其以差錯為東西現(xiàn)已出現(xiàn)了缺乏。一些專家以為行政法規(guī)不該當(dāng)規(guī)矩詳細的侵權(quán)職責(zé),而有的專家則以為要表現(xiàn)確保財產(chǎn)權(quán)侵權(quán)職責(zé)準則,這是我國優(yōu)化資源配置的最佳結(jié)果。
年的學(xué)術(shù)研討中,首要是細化了侵權(quán)職責(zé)構(gòu)成要件,有關(guān)這么方面的論文僅在中心期刊上的宣布,就到達數(shù)十篇。其間對侵權(quán)職責(zé)構(gòu)成要件中的違法性進行了定位,劃定了其自由空間,和正當(dāng)權(quán)力。一起比方人身危害補償和逝世補償?shù)纫恍屖衷掝}得到了許多喜愛。有人以為逝世補償不是對生命體本身的補償,它是對因危害了生命的一起所導(dǎo)致的經(jīng)濟利益的補償,而且建議我國對逝世補償中不該當(dāng)有定額的補償方式,應(yīng)當(dāng)對逝世補償進行細致單個的核算。有關(guān)的剖析有許多,比方對機動車交通事故職責(zé)的商業(yè)險、機動車交通事故職責(zé)強行險和民事補償聯(lián)系的評論;關(guān)于高空拋物侵權(quán)案子的不明侵權(quán)人及連帶職責(zé)的解釋等等。
三、合同法。
我國的一些研討人員以為,未生效的合同有多種多樣的,不一樣的合同要不一樣的對待。比方能夠把任何人都可建議合同無效的改成合同當(dāng)事人或是好壞聯(lián)系人。我國的合同效能準則,現(xiàn)已越來越表現(xiàn)本來際效能,一起也越來越對其進行合理的定位,咱們鼓舞買賣準則落到實處,縮小無效規(guī)模,使其效能方式多元化,越來越趨于完善。
研討指出,債權(quán)人和債務(wù)人利益的失衡,是因為免責(zé)事由規(guī)矩的過于狹隘,實行準則不完善,使得一致構(gòu)成要件逐步不見。雖然各自成了系統(tǒng),但差錯和客觀職責(zé)系統(tǒng)也是適用于法令系統(tǒng)的,當(dāng)一個完好的客觀職責(zé)系統(tǒng)或差錯職責(zé)系統(tǒng)相互滲透式,他們的結(jié)果是一樣的。我國合同法現(xiàn)已規(guī)矩了違約職責(zé),即是那些出賣人的物的瑕疵擔(dān)保職責(zé),我國的違約職責(zé)是“單軌制”,而違約職責(zé)與瑕疵擔(dān)保職責(zé)卻不是“雙軌制”。
四、與總則有關(guān)的別的疑問。
我國的傳統(tǒng)習(xí)氣有著很深刻的“法令品德主義”,要想建立“民族性”的品格,就必須摒棄歷史慵懶、重視品德規(guī)矩、伸張自己信仰、著重自己社會職責(zé)等,有人以為意思是片面的態(tài)度來使用于共時觀,是聯(lián)系特定的做法進行的。意思所表明的是做法的自主性和私法的自治性。有做法意思、表明意思、效果意思等之說。
有關(guān)人士對傳統(tǒng)的法令做法種類提出了疑問,他們以為無因做法要想變成一個獨立的法令做法領(lǐng)域,就必須在物權(quán)做法理論的構(gòu)造之下。無因做法首要包括物權(quán)做法、準物權(quán)做法以及收據(jù)做法等。“有因”與“無因”在法令做法中的分類是沒有含義的。咱們所說的強行法本來指的是公法上的,而自治標(biāo)準歸于私法上的,當(dāng)違背了它的時分,最多即是“不生效”,而不是“無效”。民法也不能脫離地方性法規(guī)和行政規(guī)章而獨立使用。違法和違背在本質(zhì)含義上是截然不一樣,不能相提并論。
五、公司法與破產(chǎn)法。
(一)公司法。
《公司法》首要即是在股東資格的承認、繼承、公司章程的擬定及作用上、公司管理構(gòu)造、以及公司的建立等方面進行熱門性的評論。有人以為,公司的社會職責(zé)能夠從三個方面維系:法令含義上的、品德含義上的和公司內(nèi)生的社會職責(zé)。我國現(xiàn)行的公司法還存在缺省性規(guī)矩,這是我國公司法上顯著的缺乏。還有即是公司法中有關(guān)擔(dān)保的疑問規(guī)矩等等,這些都是需求重視的疑問。
(二)破產(chǎn)法。
新《公司破產(chǎn)法》于2007年6月1日開端實施的,它首要集中了有關(guān)破產(chǎn)重整、吊銷、別除和得失等等方面,這些都成了熱門話題。有專家對在新破產(chǎn)法中有關(guān)債務(wù)人的出資人的位置和權(quán)力進行了有關(guān)的規(guī)矩,以及監(jiān)督債務(wù)人擬定重整方案的活動和探討法院強行批準重整方案草案的規(guī)矩等等。新的《破產(chǎn)法》也構(gòu)成了員工在公司破產(chǎn)時的保障機制,這表現(xiàn)出了不一樣利益的訴求,整體來說是對比讓人滿足的機制,這也是立法機關(guān)和參加立法者的智慧的結(jié)晶。新的破產(chǎn)法也對契約和產(chǎn)權(quán)進行了經(jīng)濟學(xué)剖析。我國的公司破產(chǎn)法的破產(chǎn)程序為再生主導(dǎo)型的破產(chǎn)程序,將大大改動曾經(jīng)的公司清算主導(dǎo)型破產(chǎn)程序,這是一個破產(chǎn)程序理念的提高,也是準則的完善。
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論商法的國際性論文篇十四
信用原則是民商法中一項主要原則,本文旨在正確認識和把握民商法中信用原則的特征以及信用破壞的現(xiàn)狀,探討如何進一步完善市場經(jīng)濟中的信用體系。
近幾年來,我國頻頻出現(xiàn)由于缺乏社會信用而發(fā)生的各種問題,例如三鹿奶粉、注水豬肉、吊白塊豆腐等等事件。
這些問題的根本是由于社會信用體系的不夠健全而產(chǎn)生,完善民商法中信用體系的內(nèi)容,對于我國經(jīng)濟的和諧發(fā)展有著非常關(guān)鍵的意義。
一、信用原則的基石意義。
就我國情況而言,信用大多數(shù)是被看作是一種道德規(guī)范,通過人們自律以達成。
而在西方國家,信用更多的是被當(dāng)作法律內(nèi)容來看待。
在西方的早期的一項法規(guī)中指出,信用原則是民商法的一項基本原則。
如今,西方許多國家已經(jīng)明確把信用原則作為民商活動的基本原則加以確立。
在我國的《民法通則》中也指出民事活動應(yīng)該遵守誠實的原則。
在《合同法》里也明確規(guī)定當(dāng)事人需要遵循誠實信用的原則。
“信用原則是民商法的基石”是通過以下兩個方面來體現(xiàn)的。
(1)在民事活動過程中,參與者之間不能有任何欺詐行為,遵守諾言。
換而言之,民事活動中的出借人對另外一方借錢以分期付款的方式購買貨物的償還能力和可信度進行判斷,包括消費信用、銀行信用、商業(yè)信用等多方面的判斷。
(2)信用原則也被理解為與其經(jīng)濟能力相對應(yīng)的經(jīng)濟評價,這里所指的信用是受到法律認可和保護的,也被納入當(dāng)事人財產(chǎn)的一部分。
所以說,信用是民商法的基礎(chǔ),在民商法的制定、執(zhí)行、修訂的過程中都需要認真落實這一原則。
在信用原則的基礎(chǔ)之上,其基本法律功能才得以展現(xiàn)。
二、信用原則破壞現(xiàn)狀分析。
根據(jù)資料表明,我國每一年由于逃廢債務(wù)而造成了近億元的損失,由于合同欺詐造成的損失近55億元,等等,信用缺失時間頻頻出現(xiàn),給國家經(jīng)濟造成了巨大的損失。
同時也對消費者的健康帶來了巨大的威脅,例如“河南南陽毒韭菜”、“地溝油”、“雙匯瘦肉精”等等事件。
不少黑心企業(yè)通過非法手段在短期內(nèi)謀求暴利,此種信用缺失行為大大的擾亂了市場的正常發(fā)展。
此外,在司法工作中也有信用缺失的行為存在。
司法作為社會正義的最后一道防線,信用原則作為一種制度化的信任最終依賴于司法公正。
但是司法信用不足的現(xiàn)象卻不時的呈現(xiàn)在大眾的眼前。
例如某些司法需要為當(dāng)?shù)氐牡胤浇?jīng)濟“服務(wù)”,使得當(dāng)?shù)厮痉C關(guān)無視司法判斷的獨立性,以實現(xiàn)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟收益。
在訴訟中也有信用缺失的情況存在,例如個別律師由于一己私利惡意提出訴訟,編造虛假事實等等,著實增加審判的難度。
還有一些企業(yè)設(shè)立子公司以進行資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移,以達到圈錢的目的。
通過子公司的運營在市場上獲利后,把收益轉(zhuǎn)移到母公司。
當(dāng)子公司遇到財務(wù)問題無法償還債務(wù)時,母公司卻不承擔(dān)償還債務(wù)的責(zé)任。
這種行為不僅損害了群體利益,還破壞了市場經(jīng)濟的秩序。
三、信用體系的完善措施。
發(fā)展至今,我國所出現(xiàn)的種種問題都和信用體系的不完善息息相關(guān)。
目前而言,我國信用體系的完善主要借助法律手段來達成。
公平、公正的法律法規(guī)讓民事活動中的參與者提供了信任的基礎(chǔ),也對他們?nèi)蘸蟮拿袷禄顒有纬闪思s束的力量。
信用體系的建設(shè)和完善對市場經(jīng)濟活動意義重大,所以信用體系的完善也顯得迫在眉睫,如何完善信用體系主要從以下幾個方面進行:
(一)立法和司法與國際接軌。
隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展,所頒布的民法通則已經(jīng)不能與現(xiàn)實情況完全匹配。
完善市場經(jīng)濟的法律體系對于我國而言是必不可少的。
參照國外立法中對信用原則的廣泛運用,或以判例或以立法明確保障訴權(quán)正當(dāng)?shù)男惺埂?/p>
(二)強化信用原則的執(zhí)行力度。
在我國民商法中關(guān)于信用法則的規(guī)定比較抽象,無法具體量化。
正因為這一特征使得執(zhí)行力度遠不能達到要求。
信用原則需要得到進一步的細化,對于違反信用原則的行為做出詳細、具體懲罰,使得信用原則得到具體的落實。
(三)深化市場主體的信用建設(shè)。
公司作為市場經(jīng)濟的主體,在整個信用建設(shè)行為中起到關(guān)鍵作用,制定有效防止公司信用缺失行為的規(guī)章制度。
同時市場主體從自身出發(fā),意識到本身信用對于市場經(jīng)濟的意義,重視信用對于經(jīng)濟發(fā)展的作用,自覺在企業(yè)文化中宣揚信用原則。
(四)發(fā)揮政府的監(jiān)督管理職能。
政府部門作為一個管理部門,在市場經(jīng)濟的運作要做好監(jiān)督管理作用。
嚴格監(jiān)督公司信用和個人信用的機建立和完善。
使得個人信用信息和公司信用信息更加的公開化、透明化。
加強信用相關(guān)立法,明確信用主體,完善信用體系。
通過行政管理手段,讓守法者獲得應(yīng)有的保障和權(quán)力,讓違法者獲得相應(yīng)的懲罰,慢慢的形成一種人人守法的良好社會風(fēng)氣。
四、結(jié)束語。
信用是任何民事活動進行的基礎(chǔ),也是是市場能夠良好運行的重要保證。
重視道德的形成和發(fā)展,運用法律手段保障信用在社會經(jīng)濟中的積極作用,嚴格執(zhí)法,加大執(zhí)法力度。
而市場主體應(yīng)該加強自律,重視企業(yè)責(zé)任感,把信用原則加入企業(yè)文化中,為市場經(jīng)濟的信用體系保駕護航。
各方共同努力讓市場經(jīng)濟發(fā)展的更為和諧、健康。
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民商法的信用原則研究【2】。
而隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,信用原則成為了市場經(jīng)濟運行的必要原則。
由于信用原則能夠保障市場經(jīng)濟有序的開展、穩(wěn)定市場貿(mào)易交流。
因此,我國便將信用原則納入民商法的范疇內(nèi)。
而當(dāng)前,社會對信用原則的維護和理解還存在著許多的不足。
民商法中的信用原則,其概念和內(nèi)涵一直存在有爭議。
本文就此對民商法的信用原則進行分析,闡述了信用原則在民商法之內(nèi)的體現(xiàn),以及信用原則自身的缺陷,并提出了完善原則的相應(yīng)措施。
信用原則,最早起源于羅馬法中的惡意訴訟。
而隨著社會的不斷發(fā)展,德國、法國等國家都將信用原則納入合同履行準則之內(nèi)。
瑞士是最早將信用原則納入民法內(nèi)的國家。
時代的發(fā)展,使得信用原則逐步的被世界各國的民商法所認可,成為了民商事的基本原則。
信用原則是民事活動主旨,也是市場經(jīng)濟靈魂。
社會的進步和文明素質(zhì)的提高,促進了信用原則的產(chǎn)生。
我國自古就注重信譽,君子講求“一諾千金”。
但是,我國自實施市場經(jīng)濟體制以來,誠信狀況就不容樂觀。
很大程度上是因為人們不能把握好信用原則的功能特點和法律本質(zhì)。
因此,對民商法信用原則的內(nèi)涵和概念進行詳細的說明,讓人們認識和了解信用原則,才能讓信用原則真正的在民商法之中發(fā)揮作用。
一、信用原則在民商法中的體現(xiàn)。
(一)債權(quán)法領(lǐng)域。
信用原則在債權(quán)法領(lǐng)域中,主要在四個方面對債權(quán)法產(chǎn)生作用。
即情事變更原則、合同義務(wù)擴張、合同的訂立和解除和歸責(zé)原則。
情事變更原則設(shè)立在債權(quán)法之中,能夠消除履行合同時因為突發(fā)的情事變更而出現(xiàn)不公平的結(jié)果。
情事變更原則在英美法系中稱之為合同落空原則。
它的真正含義是,合同生效以后,不歸責(zé)當(dāng)事人的'合同情事,出現(xiàn)了突發(fā)的變更。
如果再依照合同規(guī)定,則會出現(xiàn)不公平的效果。
法律為了保障每一個人的利益,避免合同的一方獲得意外收益,而另一方受到不應(yīng)承擔(dān)的損失,則會特許解除或者變更合同。
并且將當(dāng)事人的法律責(zé)任免除。
合同義務(wù)擴張,是隨著經(jīng)濟體制的發(fā)展而改變了合同的理念。
為了適應(yīng)市場經(jīng)濟體制,合同義務(wù)也進行了一定程度的擴展。
例如附隨義務(wù)、締約過失責(zé)任、從屬義務(wù)、后合同義務(wù)等。
合同義務(wù)的擴張,能夠達到信用原則的目標(biāo),即利益平衡。
目前,我國立法中采用的歸責(zé)原則是三元并立,即公平原則、無過錯責(zé)任原則和過錯歸責(zé)原則三元并立。
侵權(quán)法內(nèi),過錯侵權(quán)最能體現(xiàn)出信用原則。
過錯侵權(quán)實質(zhì)上是用道德和法律的雙重規(guī)范來價值判斷。
該原則不僅可以維護社會的公共秩序,而且便于公正決定損失和責(zé)任分配。
(二)物權(quán)法領(lǐng)域。
論商法的國際性論文篇十五
摘要:在傳統(tǒng)的商法和民法發(fā)展過程中,二者之間是相互獨立的一個法律體系,隨著幾年來改革和發(fā)展的進行,在民法和商法的管理上逐漸的出現(xiàn)了合并統(tǒng)一發(fā)展的趨勢,在這個過程中,我們就要做好相關(guān)的分析,以便更進一步的研究二者之間的未來發(fā)展方向。本文就從這一問題出發(fā),同時結(jié)合民商法運行中的相關(guān)問題展開分析和探討。
關(guān)鍵詞:民法;商法;統(tǒng)一;發(fā)展方向;分析。
一、對于民法和商法之間的關(guān)系探討。
在當(dāng)前情況下,做好各種法律關(guān)系之間的分析和探討已經(jīng)成為人們關(guān)注的重要話題,對于不同的法律來說,其雖然具有一定的獨立性,但是在整個法律體系的構(gòu)成當(dāng)中,他們也有著廣泛的聯(lián)系。對于民法來說,它的形成和發(fā)展也經(jīng)歷了一個長期的過程,在這個過程中,民法從傳統(tǒng)到現(xiàn)代,是緊隨著社會的變遷而不斷的發(fā)展和完善的,但總的來說它是和商品經(jīng)濟的發(fā)展聯(lián)系在一起的。而對于商法來說,它主要的就是用來調(diào)節(jié)市場經(jīng)濟下一些商業(yè)活動的法律規(guī)范和條例,是對于商事活動的一種管理,通過商法的相關(guān)規(guī)范,從而實現(xiàn)市場秩序的科學(xué)化和規(guī)范化,保證相關(guān)商業(yè)行為的科學(xué)性和有序性。
我們知道,商法是從民法中脫離出來的,是產(chǎn)生于民法當(dāng)中并實現(xiàn)相關(guān)發(fā)展的,進而形成了自己的法律體系。所以,二者之間是有著一定聯(lián)系的,其中具有相同的理念,在調(diào)整平等主體之間的法律關(guān)系,都是“涉及個人利益的法”,其中有著廣發(fā)的聯(lián)系,總的來說,民法是基本法而商法則是特別法,在這個過程中主要的表現(xiàn)在以下幾個方面:最佳的表述為:民法是基本法,商法是民法的特別法,這主要表現(xiàn)在以下四個方面:第一,對于民法和商法來說,它們都是用來調(diào)解民事或者商事行為的法律規(guī)范,商法是民法調(diào)整對象的一個組成部分,對于民法調(diào)整的相關(guān)民事行為當(dāng)中也存在著一些商業(yè)經(jīng)營的行為。第二,在一些基本的原則和管理思想上,二者有著相同的地方,因為對于商法來說,它是從民法當(dāng)中發(fā)展起來的,在這方面有著相對廣泛的規(guī)定。第三,民法中有著一些基本的管理制度,對于這些基本制度來說,它也是商法在發(fā)展過程中的重要依據(jù)。而且在民法當(dāng)中,我們發(fā)現(xiàn)有很多的基本制度都是適用于商法的,如法律行為、代理制度等。然而,對于民法和商法來說,他們之間也有著一定的區(qū)別,對于民法來說,他雖然具有相對廣泛的概括性和規(guī)范性,但是在發(fā)展的過程中它并不能指導(dǎo)一切,二者在一些法律規(guī)范上也存在著不同的地方。其中在主體、調(diào)整的范圍上都是要有所不同的。
二、民商合一的法律在未來的發(fā)展方向。
對于民商法的發(fā)展來說,雖然他們各自具有不同的發(fā)展,形成了不同的法律體系,但是二者之間在一些基本的理念和制度上是共同的,它們之間的獨立并不是絕對的。隨著幾年來,我國經(jīng)濟的快速發(fā)展,商業(yè)的經(jīng)營活動已經(jīng)滲透到日常民事發(fā)展的方方面面,在很多的民事行為當(dāng)中也存在著廣泛的商業(yè)經(jīng)營活動。對于過去的一些商人所利用的制度,在當(dāng)前的發(fā)展過程中已經(jīng)普及到社會生活的各個方面和各種行為當(dāng)中,實現(xiàn)了為全社會所利用的情況,這樣一來,如何更好的界定民法和商法的界限也就顯得尤為困難,在民法和商法分立的情況下就會產(chǎn)生相應(yīng)的弊端。而且對于民法和商法來說,它們之間的界限也是在不斷變化著的,而且隨著社會的發(fā)展,社會各種活動之間越來越緊密,要想實現(xiàn)他們之間的準確區(qū)別和劃分是相當(dāng)困難的。同時我們也發(fā)現(xiàn),對于民商分立來說,在其相關(guān)的立法體系中,對于一些區(qū)分的標(biāo)準和規(guī)定本身也沒有很好的、相對明確的規(guī)定,而且這種相對模糊的界定也給現(xiàn)實社會的發(fā)展造成一定困難。
在當(dāng)前形勢下,要想實現(xiàn)很好的民法和商法獨立是十分困難的,而且在這種分離的過程中也不利于具體的執(zhí)法,因為在實際管理的過程中,二者的管理范圍存在著交叉的現(xiàn)象,單純的獨立會給具體的執(zhí)法造成不便,同時這種分離也使得相關(guān)的管理變得僵化,不具備靈活性。相對之下,在未來的一段時間里,實現(xiàn)“民商法合一”是未來的發(fā)展方向,也是進步的大趨勢。通過有效的統(tǒng)一與合并之后,我們也就使得整個法律體系更加完整,其中民法可以對商法進行相關(guān)的指導(dǎo),它作為一個基本法,可以使得商法更加完善,它的一些基本原則制約著商法,同時,商法也可以作為一個特別法進行相關(guān)的完善和補充。這樣一來,也就在一定的程度上避免了因為關(guān)系界定的問題而導(dǎo)致相互的推諉。在這個過程中,商法可以在民法的范圍內(nèi)積極的尋找它的概念、方法以及相關(guān)的技術(shù)和基本表述形式。如此一來我們也就可以很好的保證民法的穩(wěn)定性和原則性,商法也具有自身的靈活性和具體性。
最為重要的是通過二者之間的統(tǒng)一,也就使得我們的立法體制更加完整,避免因為一些案件的處理造成民事法院和商事法院在司法管轄上的爭議,這對于促進現(xiàn)實法律規(guī)范和管理是十分重要的。同時,在全球經(jīng)濟一體化的過程中,在商品交易和管理上也要求有統(tǒng)一的法律體系來進行管理,在這方面很多國家已經(jīng)開始進行相關(guān)的改革和發(fā)展,從而促使了民法和商法的合一,對于民法和商法的合一來說,它也是適應(yīng)當(dāng)前經(jīng)濟發(fā)展的需要而形成的,這是整個法律體系發(fā)展的未來方向和一個基本的趨勢所在,所以相關(guān)的法律管理部門就要順應(yīng)當(dāng)前形勢發(fā)展的需要來進行相關(guān)的改革和調(diào)整,以促使整個法律體系的完善,從而更好的為社會發(fā)展和管理服務(wù)。(作者單位:上海社科院民商法系)。
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