總結(jié)不僅是一種書面材料，更是一種對自己思考和成長的機會。怎樣培養(yǎng)一顆感恩的心？探索以下總結(jié)范文，或許能給你帶來一些寫作的靈感。
法律分析論文篇一
在整個2012年的11月分里，我和我的小組成員，制作了法律調(diào)查表，針對廣州大學在校大學生，通過掃樓、網(wǎng)上填寫等調(diào)查方式進行無記名填寫調(diào)查問卷的調(diào)查行動，并人工進行調(diào)查結(jié)果統(tǒng)計及分析，從而得出調(diào)查結(jié)論。
二、調(diào)查結(jié)果。
通過問卷調(diào)查，對大學生的法律意識有了基本了解，調(diào)查情況如下：
8、只有少數(shù)14.36%大學生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷;。
15、2.05%大學生表示從來不會關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件，90.77%承認很少有這種自覺性，只有7.18%大學生經(jīng)常關(guān)注這種法律案件且有汲取法律知識的熱情。
備注：本次調(diào)查問卷共200份，有效填寫人次為195。
三、原因分析。
(一)、學生方面的因素。
(2)傳統(tǒng)的妥協(xié)性與劣根性。調(diào)查表明，占很大比例的大學生在自己合法權(quán)益受到侵害時，堅持多一事不如少一事的妥協(xié)觀點，得過且過，不采取任何法律措施;(這將助長了違法分子的氣焰)。
(3)缺乏實踐性。關(guān)注日常生活中社會發(fā)生的法律案件及從中汲取法律知識并嘗試從法律角度來分析這一案件的學生僅占調(diào)差人數(shù)的7.18%，微乎其微。且只有少數(shù)14.36%大學生有過用法律武器維護自己的經(jīng)歷。大學生極少參加法律實踐，是對現(xiàn)實法制缺乏感性認識的主要原因之一。
(二)、教師、學校方面的因素。
(3)學校宣傳力度不夠，學生不能認識到法律的重要性以及其與生活的密切性。
四、調(diào)查總結(jié)及應對措施。
調(diào)查顯示大學生的維權(quán)及守法自覺性不高。要提高大學生的法律意識，必須采取多種途徑和靈活多樣的方法。為此，我建議學校可有針對性地從三方面入手。
(一)進行普法教育。
1、教學內(nèi)容的選擇：
2、，教學方法的改革：
原本枯燥的法律課加上教師生板的教學方式更使學生上課提不起精神。因此，加強對教學方法的改進也是真正提高普法效果的有效途徑之一。因此在教學中應采用多種方式方法，比如課堂討論，多進行社會著名案例分析，結(jié)合錄像等多媒體教學，提高學生學習的興趣，才能使普法達到我們所要達到的效果。
(二)實踐性的增強：
多組織學生進行與法律有關(guān)的活動普法教育畢竟過于抽象，要真正喚醒學生的法律意識，應采取一些更具體，更行之有效的辦法，針對大學生年齡及性格特點，把法律意識的培養(yǎng)同組織活動相結(jié)合、達到事半功倍的效果。
2、組織一些有關(guān)法學方面的知識智力競賽;。
4、請有關(guān)辦案人員或著名法學專家來校開講座，既能讓學生了解時事，也能使學生更深切體會法律的權(quán)威。
目前，公民法制觀念還是比較淡薄,成為推進法治進程的障礙,所以,樹立法制觀念,增強全社會成員的法律意識,是實現(xiàn)我國法治化的前提，更是我們大學生的義務(wù)。
法律分析論文篇二
電子商務(wù)是21世紀信息化社會貿(mào)易活動的主要表現(xiàn)形式，交易方式突飛猛進的變化，打破了由傳統(tǒng)稅收法律解決電子商務(wù)稅收及相關(guān)問題的平衡狀態(tài)，出現(xiàn)了許多法律的空白和盲點，已經(jīng)對原有的稅收法律制度提出嚴峻的挑戰(zhàn)。
（一）電子商務(wù)合同問題。
電子商務(wù)因其獨特的技術(shù)環(huán)境和特點，對傳統(tǒng)的合同法帶來了沖擊，傳統(tǒng)的合同法已無法應付電子商務(wù)的需要。如對數(shù)據(jù)電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時間地點，以及通過計算機訂立的電子合同對當事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題，都必須重新研究和探討。1996年12月，聯(lián)合國大會通過了《電子商務(wù)示范法》，這是世界上第一個關(guān)于電子商務(wù)的法律，它使電子商務(wù)的一系列主要問題得以解決。它賦予“數(shù)據(jù)電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位，規(guī)定了數(shù)據(jù)電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標準，及其作為法律證據(jù)的價值和可接受性。
我國現(xiàn)行《合同法》于1999年10月1日起施行，采用了與《電子商務(wù)示范法》類似的規(guī)定，將電子數(shù)據(jù)交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認了某些電子形式的合同，具有書面形式合同的法律地位，而對電子簽名、電子證據(jù)有效的條件等相關(guān)概念，尚未作出明確界定。
（二）電子證據(jù)問題。
電子商務(wù)的電子文件，包括確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種電子商務(wù)合同，以及電子商務(wù)中流轉(zhuǎn)的電子單據(jù)，這些電子文件在證據(jù)法中就是電子證據(jù)。電子文件的實質(zhì)是一組電子信息，它突破了傳統(tǒng)法律對文件的界定，具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質(zhì)，錄存的數(shù)據(jù)內(nèi)容很容易被改動，而且不留痕跡；另外，由于計算機操作人員的人為過失，或技術(shù)和環(huán)境等方面的原因，造成文件的丟失、損壞等，使得電子文件的真實性和安全性受到威脅，一旦發(fā)生爭議，這種電子文件能否作為證據(jù)，就成為一個法律難題。
（三）電子支付問題。
電子支付包括資金劃撥，以及網(wǎng)上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現(xiàn)金、電子錢包等新型金融服務(wù)，它實質(zhì)上是以數(shù)字化信息替代貨幣的流通和存儲，從而完成交易支付的。由于金融電子化，完成交易的各方都是通過無紙的數(shù)字化信息進行支付和結(jié)算，資金交付也是采用電子貨幣，通過電子資金劃撥的方式進行，因此電子支付的合法性和安全性等，成為新的法律問題。
如電子支付中的簽名效力問題，就是需要認真解決的一個問題。我國《票據(jù)法》第四條規(guī)定：“票據(jù)出票人制作票據(jù)，應當按照法定的條件在票據(jù)上簽章，并按照所記載的事項承擔票據(jù)責任，持票人行使票據(jù)權(quán)利，應當按照程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。其他票據(jù)債務(wù)人在票據(jù)上簽章的'，按照票據(jù)所記載的事項承擔票據(jù)責任?！庇纱丝梢姡@些規(guī)定不能直接適用經(jīng)過數(shù)字簽章認證的非紙質(zhì)電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式。因此，修訂我國現(xiàn)行的《票據(jù)法》，或制定相應的《電子資金劃撥法》，是電子商務(wù)中支付和結(jié)算順利進行所必需的。
（四）我國電子商務(wù)稅收法律問題尚待解決。
電子商務(wù)給稅收帶來了一系列挑戰(zhàn)，現(xiàn)行稅法多數(shù)是在傳統(tǒng)貿(mào)易環(huán)境背景下建立的，在電子商務(wù)環(huán)境中有許多稅法問題有待解決。例如，現(xiàn)行稅法中的概念如何適用于電子商務(wù)；《稅收征管法》如何應對電子商務(wù)這一全新事物；如何在國際稅收實踐中實現(xiàn)國內(nèi)法與國際法的協(xié)調(diào)，使立法意圖得到有效的貫徹執(zhí)行等問題。
研究和確定我國電子商務(wù)稅收立法問題，構(gòu)建我國電子商務(wù)稅收法律體系，首先要從我國電子商務(wù)的實際，以及我國的稅收法律體系的實際出發(fā)，研究和確定我國電子商務(wù)稅收立法的基本原則，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建我國電子商務(wù)稅收法律的基本框架，為電子商務(wù)稅收立法打下基礎(chǔ)。
稅法公平原則：按照稅法公平原則的要求，電子商務(wù)與傳統(tǒng)貿(mào)易應該適用相同的稅法，負擔相同的稅負。因為從交易的本質(zhì)來看，電子商務(wù)和傳統(tǒng)交易是一致的。確定這一原則的目的，主要是為了鼓勵和支持電子商務(wù)的發(fā)展，但并不強制推行這種交易。同時，這一原則的確立，也意味著沒有必要對電子商務(wù)立法開征新稅，而只是要求修改完善現(xiàn)行稅法，將電子商務(wù)納入到現(xiàn)行稅法的內(nèi)容中來。
其他方面的原則，包括以現(xiàn)行稅制為基礎(chǔ)的原則，中性原則，維護國家稅收主權(quán)的原則，財政收入與優(yōu)惠原則，效率和便利原則，以及整體性和前瞻性原則等，在電子商務(wù)稅收立法中也要充分予以考慮。
（二）明確我國目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容。
根據(jù)以上原則，以及我國電子商務(wù)發(fā)展和立法的現(xiàn)實情況，可以明確我國目前電子商務(wù)稅收立法的主要任務(wù)和工作重點，應集中在對現(xiàn)行稅收法律法規(guī)的修訂完善上。在暫不開征新稅及附加稅的前提下，通過對現(xiàn)行稅法一些相關(guān)概念、范疇、基本原則和條款的修改、刪除、重新界定和解釋，以及增加對電子商務(wù)適用的相應條款，妥善處理有關(guān)電子商務(wù)引發(fā)的稅收法律問題。因此，我國目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容是：
首先，在稅法中重新界定有關(guān)電子商務(wù)稅收的基本概念，具體包括“居民”、“常設(shè)機構(gòu)”、“所得來源”、“商品”、“勞務(wù)”、“特許權(quán)”等電子商務(wù)相關(guān)的稅收概念的內(nèi)涵和外延。
其次，在稅法中界定電子商務(wù)經(jīng)營行為的征稅范圍，根據(jù)國情和階段性原則，對電子商務(wù)征稅按不同時期分步考慮和實施。在稅法中明確電子商務(wù)經(jīng)營行為的課稅對象，根據(jù)購買者取得何種權(quán)利（產(chǎn)品所有權(quán)、無形資產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)），決定這類交易產(chǎn)品屬于何種課稅對象；在稅法中規(guī)范電子商務(wù)經(jīng)營行為的納稅環(huán)節(jié)、期限和地點等。
（三）修改稅收實體法。
在明確立法原則和基本內(nèi)容的基礎(chǔ)上，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展，適時調(diào)整我國稅收實體法。我國稅收實體法主要包括流轉(zhuǎn)稅法、所得稅法及其他稅法。在電子商務(wù)稅收立法中，要根據(jù)實體法受到電子商務(wù)影響的不同情況，具體考慮對他們的修訂、改動、補充和完善。例如，對受電子商務(wù)沖擊最大的流轉(zhuǎn)稅法，可以考慮從兩個方面進行修訂。在適當?shù)臅r機，對《增值稅暫行條例》及其實施細則、《營業(yè)稅暫行條例》及其實施細則等法規(guī)進行修訂，并。
通過立法程序賦予其更高的法律地位。在對增值稅法、營業(yè)稅法進行修訂時，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展狀況，適時增加對電子商務(wù)經(jīng)營活動的相關(guān)規(guī)定。
（四）進一步完善稅收征管法。
除考慮建立專門的電子商務(wù)登記制度，使用電子商務(wù)交易專用發(fā)票，確立電子申報納稅方式，確立電子票據(jù)和電子賬冊的法律地位之外，還應明確征納雙方的權(quán)利義務(wù)和法律責任，以及嚴格實行財務(wù)軟件備案制度等問題。
首先，應當在法律中確認稅務(wù)機關(guān)對電子交易數(shù)據(jù)的稽查權(quán)。應在稅收條文中明確規(guī)定，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按法定程序查閱或復制納稅人的電子數(shù)據(jù)信息，并有義務(wù)為納稅人保密。而納稅人則有義務(wù)如實向稅務(wù)機關(guān)提供有關(guān)涉稅信息和密碼的備份，并有權(quán)利要求稅務(wù)機關(guān)保密。稅務(wù)機關(guān)和納稅人違約均要承擔相應法律責任。
其次，應在稅法中對財務(wù)軟件的備案制度作出更明確、更具體的規(guī)定。要求對開展電子商務(wù)的企業(yè)，必須嚴格實行財務(wù)軟件備案制度，規(guī)定企業(yè)在使用財務(wù)軟件時，必須向主管稅務(wù)機關(guān)提供軟件的名稱、版本號、超級用戶名和密碼等信息，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審核批準后才能使用。
（五）完善電子商務(wù)的相關(guān)法律。
第一，應完善金融和商貿(mào)立法。制定電子貨幣法，規(guī)范電子貨幣的流通過程和國際金融結(jié)算的規(guī)程，為電子支付系統(tǒng)提供相應的法律保證。
第二，應完善計算機和網(wǎng)絡(luò)安全的立法，防止網(wǎng)上銀行金融風險和金融詐騙、金融黑客等網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。
第三，完善《會計法》等相關(guān)法律，針對電子商務(wù)的隱匿化、數(shù)字化等特點，會導致計稅依據(jù)難以確定的問題，可在立法中考慮從控管網(wǎng)上數(shù)字化發(fā)票入手，完善《會計法》及其他相關(guān)法律，明確數(shù)字化發(fā)票作為記賬核算及納稅申報憑證的法律效力。
（六）在立法過程中加強國際稅收協(xié)調(diào)與合作。
在電子商務(wù)稅收立法過程中，只有進行充分的國際協(xié)調(diào)，才能最大程度地保證稅收法律的有效性。國際稅收協(xié)調(diào)與合作，不僅可以消除關(guān)稅壁壘、避免跨國所得和重復征稅，而且可以促進各國互相變換有關(guān)信息，攜手解決國際稅收方面存在的共同性問題，逐步實現(xiàn)國際稅收原則、立法、征管、稽查等諸方面的緊密配合，以及各國在稅制總體上的協(xié)調(diào)一致。在電子商務(wù)全球化和我國加入世界貿(mào)易組織（wto）的大背景下，我國應積極參加電子商務(wù)稅收理論、政策、原則的國際協(xié)調(diào)，尊重國際慣例，在維護國家主權(quán)和利益的前提下，研究制定適合我國國情的電子商務(wù)稅收政策。
法律分析論文篇三
法律文書是依據(jù)法定的訴訟活動而產(chǎn)生的文書，它具有特定的法律效力和意義，因而必須依照法律規(guī)定，按照不同的文種、要求和時限來制作。在訴訟活動的每一環(huán)節(jié)應該制作何種文書、在什么時限內(nèi)制作文書等都是有明確的法律規(guī)定，而不是隨心所欲、任意為之的?！缎淌略V訟法》第六十九條規(guī)定：“公安機關(guān)對被拘留的人，認為需要逮捕的，應當在拘留后的三日以內(nèi)提請人民檢察院審查批準。在特殊情況下，提請審查批準的時間可以延長一日至四日。對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請審查的時間可以延長至三十日。人民檢察院應當自接到公安機關(guān)提請逮捕書后的七日以內(nèi)，作出批準逮捕或不批準逮捕的決定。”這就明確規(guī)定了公安機關(guān)制作《提請批準逮捕書》的時間，規(guī)定了人民檢察院答復批捕文書的時限，即制作《批準逮捕決定書》或《不批準逮捕決定書》的時限。《刑事訴訟法》第一百二十九條規(guī)定：“公安機關(guān)偵查終結(jié)的案件，應當做到犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，并且寫出起訴意見書，連同案卷材料、證據(jù)一并移送同級人民檢察院審查決定。”這不僅明確規(guī)定了起訴意見書制作的基本前提，而且明確了送達的機關(guān)以及附送的材料。
制作的合法性還體現(xiàn)在，法律文書要履行一定的法律手續(xù)?！缎淌略V訟法》第九十五條規(guī)定：“訊問筆錄應交犯罪嫌疑人核對，對于沒有閱讀能力的，應當向他宣讀。如果記載有遺漏或者差錯，犯罪嫌疑人可以提出補充或者改正。犯罪嫌疑人承認筆錄沒有錯誤后，應當簽名或蓋章。偵查人員也應當在筆錄上簽名。”這樣的訊問筆錄才具有法律意義，才能夠發(fā)揮應有的作用。
法律分析論文篇四
在律師事務(wù)所實習期間，跟隨律師及相關(guān)案件進行了實習并且承擔了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
在一個夜黑風高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關(guān)的勘察，認定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關(guān)補救措施。一周后，司機王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應當強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應當作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應當定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應當認定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應當認定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認定為犯罪?！缎谭ā返?33條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔責任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責任。而陳某卻不對王某進行作為義務(wù)，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應當丟棄被害人王某，應當由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應當?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應當作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認為此原則有以下幾種適用界限：
（１）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；
（２）對法律存在疑問時，應根據(jù)解釋目標與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；
（５）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應擇一認定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
法律分析論文篇五
（一）非法律專業(yè)中高職學生在法律知識的廣度和深度上存在欠缺。法律知識是法律意識的一個重要內(nèi)容，一個人掌握法律知識的廣度和深度是衡量其法律意識水平高低的一個重要依據(jù)。非法律專業(yè)中高職學生的法律知識的掌握程度不可能像法律專業(yè)學生那樣掌握得有深度和廣度。但從自身的綜合素質(zhì)方面來講，非法律專業(yè)中高職學生還是應該掌握多一些法律知識。雖然可以通過法律基礎(chǔ)課和專業(yè)法律課學習一些法律知識，但這些知識還是遠遠不夠的，整體的法律知識水平還是有一定差距。主要原因是：一是學校在課程設(shè)置時專業(yè)課設(shè)置太多，擠占了相關(guān)法律課的課時；二是學生從就業(yè)的角度上大都重視專業(yè)課的學習，而對相關(guān)法律課重視不夠，學習法律課程的目的不是提高自身法律知識水平，而是為了應對考試；三是相關(guān)法律課程中有關(guān)法律的知識雖然全面，但都過于籠統(tǒng)概括，導致學生對法律知識的理解不夠系統(tǒng)、全面和深刻，對法律的認識一知半解，處于感性階段，缺乏理性的認識，很難有效地掌握法律知識，內(nèi)化為自身的法律意識?？傊谶@種情況下，大學生不可能有扎實的法律基礎(chǔ)知識。
（二）非法律專業(yè)中高職學生在生活中運用法律知識的能力欠缺。目前，非法律專業(yè)中高職學生對法律知識的學習主要是通過課堂式的學習，在課堂上通過老師的講授能夠?qū)W到一定的法律知識，學完之后，學生們都知道遇到問題、糾紛應該采取法律措施，拿起法律的武器來捍衛(wèi)自己的權(quán)利，但是在現(xiàn)實生活中，真正遇到問題時，如何維護合法權(quán)利就慌了手腳。例如，同學之間發(fā)生矛盾沖突時，有的同學就不能采取正確的方法解決，往往不假思索，就采取一些過激的方式，最終造成比較的嚴重后果；有的學生在購物消費時不知向商家索要發(fā)票或購物憑證；有的學生畢業(yè)找工作時不知道怎么與用人單位簽訂就業(yè)協(xié)議，等等。這些情況是多種原因造成的：一是學生平時不注重維權(quán)權(quán)意識的培養(yǎng)；二是學校在學生權(quán)利維護方面缺少引導；三是社會對法律知識的宣傳存在欠缺。因此，非法律專業(yè)中高職學生運用法律知識的實踐能力還存在一定欠缺。
（三）非法律專業(yè)中高職學生基于規(guī)則行為意識的法制觀念淡薄。法制觀念是法律意識的組成部分，是衡量法律意識水平的依據(jù)。它與法律知識水平之間存在著密切的關(guān)系。由于當前非法律專業(yè)中高職學生的法律知識水平較低，法律意識薄弱，即使與自己切身利益相關(guān)的法律問題都不關(guān)注，他們認為自己很難遇到法律問題，其實人在社會中生存，時時刻刻都與法律及其法律相關(guān)的問題緊密聯(lián)系。另外，非法律專業(yè)中高職學生缺乏權(quán)利觀念，當自己的合法權(quán)益受到侵害時，不能積極主動地利用法律武器維護自己的正當權(quán)益，而是以消極的態(tài)度對待法律。這都非常容易使這些學生脫離法制的生存環(huán)境，產(chǎn)生錯誤的觀點，對事務(wù)缺乏冷靜、理智的判斷，例如有些學生在畢業(yè)找工作時，不能明確地作出判斷，曾出現(xiàn)過大學生上當受騙誤入傳銷組織的現(xiàn)象；有些學生由于沒有足夠的法律意識，缺乏法律知識，有時在無意識的狀態(tài)下就觸犯了法律。出現(xiàn)法制觀念淡薄的主要原因：一是學校里法制宣傳活動近乎冷淡；二是學生自身缺乏培養(yǎng)法制意識，無論是在平時的學習中，還是在日常的生活中，學校疏于學生法制意識方面的培養(yǎng)；三是有些學生參與法律實踐活動少，甚至幾乎為零。因此，幫助非法律專業(yè)中高職學生樹立法制觀念，提高法律素養(yǎng)勢在必行。
針對以上分析，我們知道當前非法律專業(yè)中高職學生的法律知識還很貧乏，法律意識水平還很低，法制觀念還很淡薄，因此，從多角度全方位的加強非法律專業(yè)中高職學生的法律知識教育是非常重要的。
中高職院校應該通過多種途徑加強對學生進行法律常識教育，增強學生的法律意識，為學生營造濃厚的校園法制環(huán)境。
（一）高度重視《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學，提高非法律專業(yè)中高職學生的法律常識水平?！端枷氲赖滦摒B(yǎng)與法律基礎(chǔ)》是我國普通高校開設(shè)的一門公共基礎(chǔ)課，它以培養(yǎng)學生的道德修養(yǎng)和法律意識為核心，是提高學生法律知識最直接、最主要的課程。在課堂教學過程中，依靠傳統(tǒng)枯燥無味的課堂說教，是難以達到讓學生認識、接受和認同法律知識的，所以任課教師要根據(jù)不同的教學內(nèi)容，采取一些能激發(fā)中高職學生情感的教學方式、方法，將封閉式的`教學模式轉(zhuǎn)變?yōu)榛邮浇虒W模式，讓學生融入到法律知識中。一是高素質(zhì)的教師隊伍是中高職生法律素質(zhì)培養(yǎng)的根本保證。中高職學生法律情感的發(fā)展依賴于教育工作者個人的人格魅力及其與學生之間的相互關(guān)系，作為學校法律課程的教師，應首先提高自身法律素質(zhì)，充分發(fā)揮自身的人格魅力，來影響和感染學生；二是在教學內(nèi)容的安排上，不局限于教材內(nèi)容，注重理論聯(lián)系實際，關(guān)注社會熱點問題，善于利用典型案例對學生進行法律意識的培養(yǎng)；三是在教學方法上要突出案例分析法的地位和作用，以案例分析法為主，根據(jù)教學內(nèi)容的需要綜合運用多種教學方法（例如講授法、討論法、模擬法庭教學法等）提高教學效果；教學案例要具有典型性，與教學內(nèi)容緊密結(jié)合，貼近生活，能引起學生的共鳴，并對提升學生的法律意識具有促進作用；四是在教學手段上，應運用多媒體技術(shù)和多媒體課件等現(xiàn)代化教學手段進行教學，提高教學效率，使教學過程充滿動感和活力，激發(fā)學生的學習興趣。
（二）充分利用第二課堂及社會實踐活動培養(yǎng)和提高非法律專業(yè)中高職學生的法律常識。非法律專業(yè)中高職學生法律意識的培養(yǎng)和提高只靠法律基礎(chǔ)課的課堂教學是遠遠不夠的，要充分利用第二課堂以及社會實踐活動等教育形式，調(diào)動學生的主動性，營造濃厚的學習氛圍，在潛移默化中提高學生的法律意識。
一是在課外多舉辦法律專題講座。可針對學生在學習、生活以及今后就業(yè)過程中可能涉及到的法律問題舉辦法律專題講座，通過法律講座解答學生所關(guān)心的疑難和熱點問題，幫助學生樹立遵紀守法、依法辦事的觀念以及如何依法維護自己的合法權(quán)益，這對學生法律知識的提高將起到積極的促進作用。
二是安排學生通過電視或網(wǎng)絡(luò)收看媒體播出的各類法制節(jié)目。例如，收看中央電視臺《今日說法》、《經(jīng)濟與法》、《道德觀察》等法制欄目。
三是通過舉辦法律知識演講、法律知識競賽、辯論賽、討論會、專題論壇或利用發(fā)生在學生身邊的典型案例組織學生進行專題討論等方式來提高學生的法律常識。
四是走出課堂，旁聽審判，通過這一途徑取得的效果遠比老師在課堂上泛泛講解更有感染力和現(xiàn)實意義；庭審過程中的法庭調(diào)查、法庭辯論、案件事實認定、法律適用等環(huán)節(jié)，會讓學生體會到法律的神圣和威嚴。
五是通過模擬法庭，讓學生自己模擬法官、律師、檢察官、被告等角色，能更加深刻地掌握一些訴訟法程序，也通過模擬對犯罪分子的審判，對旁聽的學生起到震懾作用，使得法律的預測作用得以發(fā)揮，進而促使學生提高守法的警惕性。
六是在普法宣傳日，可以鼓勵學生積極參加到普法教育和法律宣傳活動中去。如組織學生走上街頭，向廣大群眾宣傳法律知識等。這樣，不但提高了中高職學生的法律知識水平，也對提高其他公民的法律意識有一定的作用。
（三）學校應開展心理健康教育，培養(yǎng)大學生良好的心理素質(zhì)，為提高學生的法律知識創(chuàng)造條件。大學生違法犯罪是因為法律意識的貧乏，而法律意識的缺陷是由于其心理發(fā)展不成熟，因此學校要很重視學生的心理需求，經(jīng)常性地開展一些心理咨詢活動，設(shè)立心理輔導機構(gòu)，讓學生隨時都能夠了解自己，很好地進行解壓和宣泄壓抑在心中的不良情緒，從而樹立正確的人生觀和世界觀。
心理健康教育使大學生具有較強的意志力、穩(wěn)定的情緒、樂觀向上的進取精神，從而抵制各種不良風氣的影響，以提高大學生的法律意識，增強法制觀念。根據(jù)一項研究表明：有1/4的大學生有心理障礙，尤以焦慮不安、強迫癥等為主。因此，中高職院校應開展心理健康教育來培養(yǎng)學生的良好心理素質(zhì)，使其能夠全面認識自我，并且正確掌握心理調(diào)適的基本方法，提高自身的心理素質(zhì)，同時學校應積極開展心理咨詢，緩解學生的心理壓力，幫助其提高法律修養(yǎng)。
（四）學校要為學生法律知識的提高提供和諧的內(nèi)部環(huán)境。一個學校的法制狀況將直接影響對學生法律意識培養(yǎng)的效果，因此學校應從各個方面著手，努力營造一個依法治校的氛圍。
一是學校的各項規(guī)章制度，特別是《學生手冊》的制定，不僅要與國家的法律法規(guī)相一致，而且要切實保障學生的權(quán)利。近年來，學生狀告母校的事件時有發(fā)生，引起這種糾紛的主要原因是在校或剛畢業(yè)的學生因違反校規(guī)而受到學校的懲罰，包括不發(fā)畢業(yè)證、開除、勒令退學等。學生被學校處分后覺得過于嚴厲，于是提起訴訟，這說明隨著學生和社會公眾法制意識的增強，要求學校管理進一步法制化。
二是依法管理，逐步提高學校管理人員的法律意識，采取各種手段，對管理人員進行普法教育，提高其法律意識，使管理者能夠做到知法、懂法、守法，并自覺用法律法規(guī)來規(guī)范自己的言行；明確管理者的法律責任，避免管理的隨意性和無序性，保證管理行為的合法性，從而確保學生法律權(quán)利和正當利益的實現(xiàn)。
三是在日常管理中，特別是對學生違規(guī)違紀的行為，要依法處理，做到法律面前人人平等，尤其是對學生普遍關(guān)注的獎學金的發(fā)放、優(yōu)秀生的評選、貧困生的資助，學生干部的選拔和管理，要照章辦事，不能因人而異，做到有法必依。
四是建立健全學生的申訴機制。我國《教育法》規(guī)定了學生的申訴權(quán)和起訴權(quán)，中高職院校要鼓勵、允許和支持學生進行申訴，給學生提供通暢的權(quán)益救濟渠道，充分保障學生的合法權(quán)益，為學生營造一個良好的法制氛圍。
綜上所述，中高職學生是我國未來社會主義經(jīng)濟建設(shè)的重要力量，培養(yǎng)和提高他們的法律意識，使他們成為既有良好的職業(yè)道德、職業(yè)知識和職業(yè)技能，又有較強法律意識的高級技能型人才，不但是時代的要求，也是提高公民基本素質(zhì)的需要，同時對于加強和維護校園安全也具有重要意義。
法律分析論文篇六
摘要:法律意識是當代大學生必備法律素質(zhì)的重要內(nèi)容，不僅影響著大學生的思想觀念和行為特征，同時，也對我國法治國家的建設(shè)具有重要的影響。現(xiàn)階段我國大學生法律知識較為匱乏，大學生違法犯罪事件的逐漸增多，因此，高校通過《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學加強對學生法律意識的培養(yǎng)，已經(jīng)迫在眉睫。本文就創(chuàng)新《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學，增強大學生法律意識的方法進行了研究分析。
關(guān)鍵詞:創(chuàng)新;思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ);課程教學;大學生;法律意識。
法律意識是人們需要具備的一種基本社會意識，能夠充分反映出人們對現(xiàn)有法律的看法以及對自身權(quán)利義務(wù)的認識程度，并影響著人們法治觀念和日常行為。大學生作為祖國的未來，其法律意識的培養(yǎng)更需要受到高校的重視，因此，要求高校能夠通過對《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學創(chuàng)新，增強對大學生法律意識的培養(yǎng)，以幫助其樹立正確的法治觀念，規(guī)范其日常行為。
法律的學理性較強，沒有一定的法律理論功底，難以形成正確的法律意識［1］。而從現(xiàn)階段的情況來看，非法律專業(yè)學生的法律知識來源主要是依靠《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學獲得，但是很多高校在這一課程的安排上，課時相對較少，教授的知識內(nèi)容也較為淺顯，再加上學生過于注重學分，對課程學習的要求不高，能夠通過考試即可，導致很多大學生對法律知識僅是一知半解，甚至存在錯誤理解的情況。例如硫酸燒熊事件中的當事人曾表明，自己學過這一課程，知道獵殺野生動物違法，但是并不知道用硫酸燒傷動物也算違法。由此可見，現(xiàn)今大學生的法律知識嚴重不足，其法律知識水平已經(jīng)難以支撐起自身法律意識。針對現(xiàn)階段大學生法律意識單薄的情況，還需要學校能夠加強教育，創(chuàng)新課程，是學生認識到法律的重要性，利用法律的武器維護自身權(quán)益，從而加快我國法治社會的`建設(shè)。
二、以增強大學生法律意識為目標的《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學創(chuàng)新方法。
(一)教學觀念的創(chuàng)新。
高校必須意識到法律教育不是德育教育的從屬，應有自己的獨立地位［2］。從而加強對大學生法律意識培養(yǎng)的重視程度，適當增加《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程課時，并要求授課教師能夠轉(zhuǎn)變原有教學觀念，實現(xiàn)自身觀念的創(chuàng)新，明確認識到學生法律意識的培養(yǎng)不僅僅是對其進行法律知識的傳授，更是幫助其樹立正確的法治理念的過程，將培養(yǎng)大學生法律意識作為課程教學的核心目標，從以往教學中單純理論知識的培養(yǎng)，拓展到知識運用等方面的教學，提升大學生的法律運用能力，促進其綜合素質(zhì)的發(fā)展。
(二)教學方法的創(chuàng)新。
教學方法是幫助教師實現(xiàn)教學目的、完成教學內(nèi)容的重要手段，教學方法的有效運用，對提升學生學習效果有著重要作用。因此，在《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學中，教師應加強對教學方法的創(chuàng)新，以增強對學生法律意識培養(yǎng)的效果。傳統(tǒng)教學方法過于枯燥、單一，教師可以根據(jù)學生的實際情況，結(jié)合學生較為感興趣的內(nèi)容，有針對性的對學生實施教學。例如大學生對身邊發(fā)生的事情較為關(guān)注，教師可以選取具有代表性的實際案例，利用案例對學生實施教學，使《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學更貼近大學生的實際生活，從而引發(fā)學生的情感共鳴，意識到法律的重要性，實現(xiàn)法律意識的提升。隨著信息技術(shù)的不斷發(fā)展，多媒體技術(shù)在高校教學中也得到了廣泛運用，教師可以利用多媒體輔助教學，同時刺激學生的視覺、聽覺神經(jīng)，以提升教學效果。例如在《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課堂教學中，利用多媒體為學生播放《法律講堂》、《社會與法》或者《今日說法》等法制節(jié)目，激發(fā)學生興趣，使學生能夠通過節(jié)目獲取更多的法律知識，以支撐其法律意識。同時，教師也可以通過創(chuàng)設(shè)情境的方法，設(shè)計課程相關(guān)的法律課題，為學生創(chuàng)設(shè)辯論、法庭等情景，使學生融入情境之中，切身體會法律的作用，獲得一定的情感體驗，從而實現(xiàn)法律意識的提升。另外，還要求教師能夠盡可能多的為學生安排教學實踐活動，例如旁聽法庭審案、擔任社區(qū)矯正志愿者等，使學生能夠在潛移默化中受到意識熏陶，引起其對法律的深思，實現(xiàn)其法律意識的有效提升。
(三)考核制度的創(chuàng)新。
為有效解決學生過于重視學分的問題，實現(xiàn)法律意識培養(yǎng)有效性，高校應加強對考核制度的創(chuàng)新，采用多種考核方法，例如寫論文、開卷考試等，并充分結(jié)合學生的考勤、作業(yè)完成情況、學習態(tài)度等對學生進行綜合、公平的評價。
三、結(jié)論。
法律意識是大學生的必備素質(zhì)，目前大學生法律意識較為薄弱，因此，要求高校將《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程教學作為培養(yǎng)途徑，加強對教學理念、教學方法、考核制度等方面的創(chuàng)新，以實現(xiàn)對大學生法律意識的有效培養(yǎng)。
［參考文獻］。
法律分析論文篇七
法律文書是訴訟活動的如實反映，訴訟活動有時限的要求，法律文書的制作與使用也有嚴格的時效限定。例如公安機關(guān)對同級人民檢察院不批準逮捕、不起訴決定認為有錯誤時，依法要求同級人民檢察院對其原決定重新進行審議時所制作的《要求復議意見書》，應在收到人民檢察院決定的五日內(nèi)送出。再如，依照《刑事訴訟法》第一百六十三條的規(guī)定，人民法院當庭口頭宣告判決的，應當在五日內(nèi)制作判決書并送達當事人和提起公訴的人民檢察院，不能無限期拖延。同樣，當事人不服人民法院一審判決的，也必須在法定的上訴期限內(nèi)提出上訴并提交上訴狀正本和副本，逾期未提出的，則視為不上訴，原判決即發(fā)生效力。辦案貴在及時，訴訟不能拖延，法律對偵查、起訴、審判等訴訟階段都明確了時限要求，當然體現(xiàn)訴訟環(huán)節(jié)的法律文書也必須遵守這一時限規(guī)范。
法律分析論文篇八
全國職業(yè)院校技能大賽是由國家教育部組織的全國各職業(yè)院校在校學生參與的專項賽事。從2007年開始，每年由相關(guān)部門聯(lián)合定期舉辦一年一度的全國職業(yè)院校技能大賽。在指導學生參加全國汽車維修技能大賽過程中，針對高職院校汽車檢測與維修技術(shù)專業(yè)學生，著重訓練參賽選手們的團隊協(xié)作能力、計劃組織能力、汽車維修能力、汽車故障診斷和排除能力，以及效率、成本和安全環(huán)保意識等職業(yè)素養(yǎng)，促使學生崇尚技能、熱愛技能。
一、教學設(shè)計突顯專業(yè)技能培養(yǎng)。
專業(yè)技術(shù)能力是汽車維修行業(yè)的學生應具備的核心能力之一，其中包括團隊協(xié)作能力、計劃組織能力、汽車維修能力、汽車故障診斷和排除能力，以及效率、成本和安全環(huán)保意識等職業(yè)素養(yǎng)，這些都是保證學生在企業(yè)工作中具備可持續(xù)發(fā)展的重要內(nèi)容。“授之以魚，不如授之以漁”，學生學習的不僅是知識，更重要的是獲取知識的能力。針對學生職業(yè)能力與職業(yè)素養(yǎng)培養(yǎng)的教學設(shè)計有以下幾個方面。
1、教學思路。根據(jù)汽車檢測與維修行業(yè)對于職業(yè)院校學生的職業(yè)能力與職業(yè)要求，從行業(yè)的實際需要出發(fā)，以企業(yè)專家參與與課程建設(shè)為基礎(chǔ)，實施理論與實際訓練為一體的教學模式，在授課和訓練的過程中發(fā)現(xiàn)和掌握學生的性格特點與思想的變化過程，結(jié)合實際操作中的問題有針對性的進行講解和分析，通過學生個人評估掌握前后的個人變化，從而讓學生達到熟練操作技能，增強個人自信，彌補性格缺陷，了解行業(yè)現(xiàn)狀和具備職業(yè)素質(zhì)的目的。
2、教學內(nèi)容。根據(jù)技能大賽參賽項目的設(shè)置與要求，在授課內(nèi)容與實際訓練項目上進行有針對性的安排，主要內(nèi)容分為：基本身體素質(zhì)、綜合理論知識、實際操作技能、團隊協(xié)作分工與總結(jié)與交流等幾部分。
3、教學實施。采取工學結(jié)合、任務(wù)驅(qū)動、項目導向、“教、學、做、練”一體化的教學模式，即以典型修理工作任務(wù)為載體，以大賽設(shè)立項目為載體，以工作情景為依托，以訓練過程為導向，按照“任務(wù)分析—制定計劃—收集資料—任務(wù)實施—發(fā)現(xiàn)問題—分析解決—強化訓練—總結(jié)評價”的程序模式，在提高學生身體素質(zhì)的同時突出學生實踐技能和職業(yè)素質(zhì)的養(yǎng)成，重在培養(yǎng)學生的綜合職業(yè)能力。
教學實施過程主要有以下幾個方面：
（1）任務(wù)分析。任務(wù)分析是大賽訓練的第一個步驟，主要是根據(jù)大賽某一個指定參賽項目的內(nèi)容和要求，制定若干子項目，在理論內(nèi)容講解之后初步了解學生的掌握情況，結(jié)合學生的特點、水平和知識掌握的情況制定不同的訓練項目，任務(wù)的難度、訓練的要點以及最終達到的結(jié)果都會不同，但宗旨就是通過訓練使學生掌握技術(shù)要求、彌補操作弱點、增強團隊配合以及發(fā)現(xiàn)學生自身隱藏的一些問題。
（2）制定計劃。通過教師對于任務(wù)的講解，學生們以小組為單位根據(jù)任務(wù)的要求和內(nèi)容制定工作計劃和具體分工，目的是可以在后面的訓練過程中達到任務(wù)清晰、分工合理、責任明確、提高效率的目的。
（3）收集資料。學生們根據(jù)前面制定好的計劃，結(jié)合任務(wù)的要求和教師的講解對任務(wù)進行分析討論，然后列舉出完成該任務(wù)需要準備的資料以及相關(guān)的工具和設(shè)備，然后分析整理，最后對列舉出的內(nèi)容進行搜集和準備，以便在后面的工作中使用。
（4）任務(wù)實施。學生們在這個階段的任務(wù)主要是根據(jù)制定的計劃和收集的資料開始落實到具體工作上。在實施過程中學生以小組為單位開始自主學習，并按照開始的分工進行有序的工作。
（5）發(fā)現(xiàn)問題。在學生們工作的過程中，教師始終在觀察和記錄各組學生的情況。展示完成后其他各組同學結(jié)合本組的情況和特點對其他組的同學的完成情況進行點評，使各組學生發(fā)現(xiàn)各自的優(yōu)缺點，教師結(jié)合訓練過程中的記錄發(fā)現(xiàn)各組學生出現(xiàn)的較為集中的問題。
（6）分析解決。教師結(jié)合訓練過程中的記錄，對于各組學生出現(xiàn)共性的問題進行集中的講解和分析，然后再對各組出現(xiàn)的個性的問題進行分開的.講解和分析，使各組學生充分了解自身的問題以及與其他各組的差距，使后面的練習更加有針對性。
（7）強化訓練。各組學生通過前面的練習和教師的講解已經(jīng)了解自身的問題點，接下來就是進行改進和訓練。訓練時可以把問題點分開進行有針對性的練習，解決一個問題后再繼續(xù)下面的練習，最后再把整個項目進行強化訓練，從而達到大賽參賽項目的要求。
（8）總結(jié)評價。總結(jié)評價是整個訓練的最后一步，教師結(jié)合每個工作階段存在的問題點進行共性和個性的講解與分析，使學生們對于自身的問題有一個更加清楚的認識和理解，以便在后面的訓練過程中進行調(diào)整和改進。
二、訓練過程強化學生團隊合作意識。
選取本院汽車專業(yè)2008級的12名學生名進行大賽的準備和訓練。將學生分為3個小組，每組4名學生。設(shè)其中組長一名，負責學習和訓練任務(wù)的監(jiān)督和協(xié)調(diào)；副組長一名，負責學習和訓練的場地和設(shè)備維護；工具員一名，負責學習和訓練用工具的準備和維護；資料員一名，負責學習和訓練用的各種資料的準備和維護。針對于大賽項目的訓練過程有以下幾個環(huán)節(jié)。
1、每天上課之前，所有學生進行身體素質(zhì)的訓練，訓練內(nèi)容以跑步和增加上肢力量為主，使學生在進行動手操作時保持一個良好的身體狀態(tài)。在簡單休息后，教師對于一天的課程內(nèi)容進行介紹，然后各組根據(jù)一天的學習內(nèi)容進行相關(guān)準備。
2、根據(jù)大賽指定項目的要求進行項目分解，把一個大的比賽項目分解成若干個子項目進行訓練。
3、對于一個子項目進行理論講解，各組學生集中學習，分組討論。
4、根據(jù)計劃內(nèi)容教師布置訓練任務(wù)，以任務(wù)作驅(qū)動、項目作導向，各組學生接到任務(wù)后開始任務(wù)分析并進行相關(guān)準備。
5、按照“任務(wù)分析—制定計劃—收集資料—任務(wù)實施—發(fā)現(xiàn)問題—分析解決—強化訓練—總結(jié)評價”的程序模式，在教室與實訓場地實施“教、學、做、練”一體化教學，教師在整個過程中進行巡回指導，發(fā)現(xiàn)學生的問題，根據(jù)問題進行分析解決并糾正學生的操作手法。
6、訓練的過程中，我們還聘請了企業(yè)的專家到學校進行現(xiàn)場指導并對學生的學習效果進行評價，并幫助學生改正問題。
由于教學的內(nèi)容來自全國大賽的項目，教學過程中，學生可以在教師的示范與指導下完成學習過程并由淺入深的逐步熟練，這樣使學生的理論知識和操作技能在訓練過程中不斷的提升。
三、訓練評估促進學生職業(yè)素養(yǎng)的形成。
1、學生個人評估。通過自制問卷讓所有學生對于自身理論知識與社會能力、身體素質(zhì)與實際操作動手能力的學習效果進行調(diào)查。
2、教師評估。教師對于所有學生的自身理論知識與社會能力、身體素質(zhì)與實際操作動手能力的學習效果進行評價。
3、企業(yè)專家評估。企業(yè)專家對于所有學生的職業(yè)素質(zhì)與職業(yè)能力的學習效果進行評價，結(jié)果見表5。分析表格的調(diào)查結(jié)果不難發(fā)現(xiàn)，以大賽設(shè)立項目為載體，帶給學生的是不僅是理論知識和動手能力的提高，還兼顧了各項社會能力的提高，對于學生掌握和提高專業(yè)能力與職業(yè)素質(zhì)有著極大的幫助和推動的作用，而且對于學生的工作態(tài)度、敬業(yè)精神、責任心有著很高的認可。
四、汽修技能大賽教學與訓練的思考。
針對高職學生汽修技能大賽專業(yè)能力培養(yǎng)的教學與訓練，我院學生在北京市高職院校技能比賽和全國職業(yè)院校技能比賽中均取得了較好的成績，學生們在學習知識的同時也讓學生在以技能大賽為背景的條件下盡早地接觸真實環(huán)境的工作任務(wù)，對于學生綜合素質(zhì)和綜合能力的培養(yǎng)和發(fā)展是非常有利的，不僅可以拓展學生的知識面，還可以擴大學生的眼界，增長見識。讓學生在走上工作崗位之前做好充足的準備，這樣也體現(xiàn)出我們職業(yè)教育以提高學生技能素質(zhì)為目的一貫理念。實踐證明，讓學生早接觸真實環(huán)境的工作對于學生綜合素質(zhì)的培養(yǎng)非常有利，同時還可以達到以下的效果。
1、調(diào)動學生的學習積極性，增加學生對于專業(yè)課程學習的興趣。通過在參加技能大賽的整個過程中，學生們不斷的學習和訓練，在不斷積累新知識的同時也會用到以前學過的舊知識，當學生把新舊知識進行融合并利用在大賽的項目之中，整體的學習效率和學生的自信心都會大大提高，這時學生的學習興趣就被大大的激發(fā)出來，而且更加渴望學到更多的專業(yè)知識。
2、增加學生的動手機會，培養(yǎng)學生在真實環(huán)境下的工作能力。根據(jù)大賽指定的參賽項目，進行項目分解，把一個大的比賽項目分解成若干個子項目進行訓練，再根據(jù)實際時間計劃安排各個子項目的課程講解和訓練。
3、增強學生的學習能力，培養(yǎng)學生的團隊合作意識。在大賽的訓練過程中每個學生在小組里的分工是不同的，要想高效地完成學習和訓練的任務(wù)，小組里的每名學生就要恪守自己的工作職責，并且要保證完成小組組長分派給自己的任務(wù)。
4、增強學生的溝通能力，培訓學生自主解決問題的意識。在訓練過程中，每個學生的分工不同，當訓練中遇到一些問題時，組長會和所有組員進行溝通，每個組員提出自己的意見，然后一起討論，最終確定一個解決的方案，然后實施解決問題。
5、融“教、學、做、練”為一體的教學模式。以技能大賽目標，根據(jù)大賽設(shè)立項目為教學載體，以訓練過程為導向，采取工學結(jié)合、任務(wù)驅(qū)動、項目導向、“教、學、做、練”一體化的教學模式，在提高學生身體素質(zhì)的同時也突出學生實踐技能和職業(yè)素質(zhì)的養(yǎng)成，在傳統(tǒng)教學方法下，學生只能從書上了解專業(yè)知識，而且新舊知識無法很好地結(jié)合在一起，更無法應用到實踐當中去。在大賽的準備和訓練過程中，學生在做中學、學中做，在訓練過程中領(lǐng)會教學內(nèi)容，并將學習到的新、舊知識融會貫通地運用到實踐當中。這樣不僅充分調(diào)動了學生的學習積極性，而且還增加學生對于其他專業(yè)課程學習的興趣，在培養(yǎng)學生的綜合素質(zhì)和綜合職業(yè)能力方面有著很大的幫助和推動作用，而且效果明顯。
法律分析論文篇九
由于人才培養(yǎng)是一個知識和技能的積累與轉(zhuǎn)化的動態(tài)過程，高職院校學生作為一種特殊的人力資源，需要經(jīng)過一段必要的培養(yǎng)和成長過程，才能夠形成并發(fā)揮各項可雇傭性。為了明確高職院校會審專業(yè)學生可雇傭性的核心要素，本文引入“職業(yè)生涯發(fā)展理論”，對高職院校會審專業(yè)學生可雇傭性進行動態(tài)分析。
“職業(yè)生涯發(fā)展理論”認為，作為個體的勞動者都需要面對獲得工作、從事工作和變更工作三個發(fā)展階段，每個階段的可雇傭性都有不同的代表因素，見圖1。
從圖1中可以看出，獲得工作階段主要工作是求職應聘，需要專業(yè)知識支持人才獲得工作崗位；從事工作階段的主要工作是執(zhí)行任務(wù)，需要相應的實踐工作技能支持人才完成工作任務(wù)；變更工作階段則對人才有更高的要求，在滿足綜合素質(zhì)要求的基礎(chǔ)上需要把握機會，轉(zhuǎn)變自己的職業(yè)生涯狀態(tài)，獲得更高的提升。
具體到高職院校會審專業(yè)學生的可雇傭性，考慮到畢業(yè)生的求職方向是以實踐技能為主的用人單位，如企業(yè)、事務(wù)所等，雇主單位在招聘時著重考察學生的會審專業(yè)知識，對潛在雇員進行可雇傭性的甄選和鑒別。當學生獲得工作崗位正式開始從事工作時，執(zhí)行工作任務(wù)的技能成為其可雇傭性的最大體現(xiàn)。由于會審專業(yè)的業(yè)務(wù)豐富多元，會經(jīng)常面對變更工作的情況，在這一階段，學科理解和技能都不再是體現(xiàn)可雇傭性的主要因素，需要依靠全面的綜合素質(zhì)來面對調(diào)整工作、升遷或跳槽等多種復雜的情況。因此，對于會審專業(yè)的高職院校學生而言，可雇傭性并不是一種籠統(tǒng)的概念，需要針對其職業(yè)生涯發(fā)展的不同階段、不同環(huán)境和不同條件，構(gòu)建高職院校會審專業(yè)學生可雇傭性模型。
法律分析論文篇十
獨立擔保的風險產(chǎn)生的原因是多方面的，最主要的是獨立性原則給風險留下了生存空間，使謀求不當利益的當事人有機可乘。獨立保函的風險主要來源于對保函條款設(shè)計的缺陷，從而給利用這些漏洞的人提供了機會。
1.保函中關(guān)于時間條款的風險。
一般來說，保函自開立之日起生效，但是在履約保函、付款保函中，這意味著保函一旦生效，即使申請人履行基礎(chǔ)合同的期限還沒到來，受益人也可以立即提出付款要求。此外，對保函反復延期以達到隨時提出索賠目的對申請人來說風險也很大，這會使保函成為了“敞口”保函，期限越長風險越大。下面這個“不延期即索賠”的案例就是一個很好的說明。
案例a:我國a公司向h國b公司出口熱水器，雙方簽訂的基礎(chǔ)合同約定，b公司開立以a公司為受益人的信用證，但該信用證生效的條件是b公司收到h國銀行開立的以b公司為受益人的履約保函。后我國的甲銀行接受了a公司的申請，請h國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函為反保函，向b公司開立履約保函，并規(guī)定索賠條件是收到受益人出具的申請人未能履約的書面證明后付款，該保函適用urdg458。在保函即將到期之日，甲銀行收到乙銀行的來電，要求延期3個月，否則要求賠付。甲銀行經(jīng)協(xié)商發(fā)出修改電，內(nèi)容是同意延期3個月，但索賠條款增加為憑sgs檢驗證和受益人出具的申請人未能履約的書面證明索賠。后乙銀行來電表示同意延期并收取了修改費，但對索賠條款修改一事不置可否。在延期后的有效期即將到期時，乙銀行又來電要求再次延期，但此時由于a公司實際已經(jīng)履行了合同并提供了提單等證據(jù)，因此申請人和甲銀行都拒絕保函再次延期，并要求乙銀行準備到期注銷保函。乙銀行沒有答復但是過了兩個月又向甲銀行提出索賠，理由是：受益人已提交一系列證明；乙銀行不同意甲銀行對索賠條款的修改；申請人沒有在原有效期內(nèi)提交履約證明；乙銀行已賠付受益人。甲銀行堅持拒絕支付索賠款并陳述了理由，后乙銀行未再索賠。
本案是關(guān)于對保函反復延期的案例。對保函的反復延期就意味著可以隨時提出索賠，使保函在有效期問題上成為了一個“敞口”保函。保函的有效期意味著擔保人的擔保責任期限，有效期越長，擔保責任越大，風險也越大。本案中甲銀行的做法是正確的，因為在甲銀行拒絕第二次延展有效期的情況下，保函應在第一次延展到期后失效，而在保函失效后提出的索賠當然應當拒絕。
2.保函中關(guān)于金額條款的風險。
首先，保函的金額應當適當，有時申請人為了得到寶貴的交易機會不得不答應一些保函金額過高的條件，而這種情況下無疑會增加申請人的責任。其次，反保函是獨立于獨立保函的，如果反保函中沒有列明擔保金額遞減條款，那么雖然獨立保函的責任隨合同的履行逐步減輕，但是反保函的責任卻沒有相應減輕。下面一例就是保函中未加列擔保金額遞減條款的真實寫照。
案例b：s國的a公司是我國的b公司在s國設(shè)立的合資公司，a公司承包當?shù)啬痴块T的項目，根據(jù)項目合同的約定，b公司向甲銀行申請開立以s國某政府部門為受益人的履約保函和預付款保函。后甲銀行根據(jù)b公司的申請，請s國乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函和預付款保函為反保函，向s國某政府部門開立履約保函和預付款保函。在乙銀行開出的保函中有一條為：該保函金額將隨每一期項目時間的到期，根據(jù)每份接收證明的簽發(fā)，或該期的每次發(fā)運的發(fā)票價值，或受益人發(fā)給乙銀行的書面同意而自動地、成比例地縮減。甲銀行在反保函中，除遞減條款外亦作出相同的承諾。后s國乙銀行向甲銀行請求索賠，索賠金額為全部擔保金額。申請人b公司向甲銀行發(fā)函稱其已完成項目70%的工作量并已得到s國政府部門的確認，請求甲銀行為其減額。甲銀行向乙銀行傳達了這一請求，但乙銀行除同意對預付款保函部分減額外，仍要求甲銀行全額付款。后甲銀行最終對外賠付了保函項下的款項。
本案涉及的是反保函中沒有列明擔保金額遞減條款的問題。如果在保函中寫明擔保金額遞減，但是反保函中沒有同時寫明，就會出現(xiàn)保函的擔保金額隨合同的履行在逐漸遞減但是反保函的擔保金額卻未相應減少。一旦受益人要求索賠，則必須按照反保函的擔保金額如數(shù)償付，給擔保行和申請人帶來一定的損失和風險。
3.欺詐性索款的風險。
欺詐性索款是指在保函受益人明知保函申請人沒有違約而仍隱瞞真實情況，故意告知第三人虛假情況，試圖誘使第三人向其作出保函項下的付款。欺詐性索款能夠成功的根源還是在于保函條款設(shè)置的不嚴密或不慎重，而且鑒于交易機會的難得某一方往往會接受一些不公平或者條件苛刻的條款，最后導致這些漏洞被利用而成為欺詐性索款的誘因。下面以兩個案例來解釋說明，第一個是受益人利用了優(yōu)勢地位及保函中的一系列設(shè)置欠妥的條款而成功欺詐性索賠的案例，第二個是發(fā)現(xiàn)欺詐性索款后申請人及時申請止付令從而成功阻止了欺詐性索賠的案例。
案例c：我國某公司持中標通知書來到甲銀行申請開立履約保函，受益人為巴西某公司。甲銀行在審核申請人的材料時發(fā)現(xiàn)標書和基礎(chǔ)合同均為葡萄牙語，且標書規(guī)定中標方先開出獨立保函招標方再與其簽訂合同，招標方根據(jù)合同開立延期付款信用證，保函金額為合同金額的20%，且招標方只接受當?shù)劂y行的保函。由于該條件過于苛刻且不符合國際慣例，甲銀行建議申請人慎重考慮，申請人與招標方多次協(xié)商未果。后招標方通過巴西銀行開來信用證，規(guī)定，最后一批貨物不得晚于6月25日到達巴西a港口。甲銀行在申請人的一再要求下指示巴西銀行轉(zhuǎn)開中標履約保函，保函有效期為全部貨物運抵巴西a港口后60天以內(nèi)。9月13日擔保行接到巴西銀行電告稱收益人已于9月11日通過公證機構(gòu)遞交正式函件聲稱申請人違約并要求賠付保函金額。經(jīng)了解，最后一批貨物是于6月26日到達巴西a港口的，保函有效期為之后的60天，而巴西法律另賦予15天的寬緩期，因此保函于9月9日到期。后對方改稱受益人9月8日向當?shù)毓C機構(gòu)提交索賠函公證，而9月9日和10日是巴西的假期，故巴西銀行在9月11日受理了受益人索賠并執(zhí)行了保函。
本案涉及的是出于強勢一方的招標方在貿(mào)易過程中提出的一系列苛刻的要求，其中不乏風險和陷阱。投標方不提供標書和基礎(chǔ)合同的英文版本就是要利用語言解釋和理解方面的偏差在可能出現(xiàn)的糾紛中對自己有利；其要求先提供獨立保函再簽訂基礎(chǔ)合同，目的就是即使在簽合同的過程中出現(xiàn)分歧都能得到保函的保障；受益人還要求比例過高的保函金額，加大了申請人的風險；另外在索賠時間上，巴西銀行在第一次電告中稱受益人已于9月11日通過公證機構(gòu)遞交正式函件要求索賠，而后又稱受益人于9月8日向公證機構(gòu)提交索賠函，前后說法矛盾，而我方并沒有深入調(diào)查，而是為了維護聲譽草草對外索賠；此外，對當?shù)胤傻倪m當了解也是必要的。
案例d：我國某進出口貿(mào)易公司甲與印度某公司乙簽訂機械設(shè)備銷售合同，此外由于銷售的機械設(shè)備還涉及諸多技術(shù)上的問題，雙方還簽署了《技術(shù)合作協(xié)議書》。應乙公司的要求，甲公司向我國a銀行申請開立以乙公司為受益人的預付款保函，該預付款保函明確了保函項下的基礎(chǔ)合同為《銷售合同》。該銷售合同中規(guī)定由甲公司在簽訂合同兩個月內(nèi)用特快專遞以軟盤和圖紙的方式向被告提供裝配圖、總布置圖、含載荷數(shù)據(jù)的地基圖、電氣/土建要求。后印度乙公司認為甲公司提供的圖紙不符合《銷售合同》中的約定，違反了合同義務(wù)，因此向a銀行請求索賠。甲公司立即向人民法院提起了訴訟，請求法院確認乙公司的索款存在欺詐并請求判決a銀行終止向乙公司支付保函項下的款項。人民法院在認真核對甲乙雙方的往來函件后認定，甲公司已經(jīng)履行了《銷售合同》中的提供圖紙義務(wù)，而乙公司要求提供的設(shè)備規(guī)格修改后的圖紙及其他額外要求已經(jīng)超出了《銷售合同》的約定。因此判決支持甲公司的訴訟請求，認定乙公司的索賠請求存在欺詐。
《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》1992年本和修訂本均未對獨立保函項下的欺詐問題作出規(guī)定。保函欺詐屬于侵權(quán)法上的問題，依據(jù)中華人民共和國的沖突法律規(guī)范，侵權(quán)行為應適用侵權(quán)行為地國家的法律。乙公司向a銀行索取保函項下款項的結(jié)果地在中國，應適用中華人民共和國的法律。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見》第68條規(guī)定，“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為”。本案中，乙公司向a銀行提交的索賠函中陳述甲公司違反合同義務(wù)，而實際情形是甲公司并不存在違約之事實，因此，乙公司向a銀行作出甲公司在基礎(chǔ)合同項下違約的陳述不符合真實情況，其索取保函項下款項的行為已構(gòu)成保函欺詐。法院認為此時獨立保函的欺詐例外應予適用，乙公司向a銀行主張保函項下索款的民事行為無效。
（二）對獨立保函風險的預防。
因為urdg758第20條對單據(jù)的審核時間，規(guī)定為交單后5個工作日內(nèi)。與urdg458規(guī)定的“合理的時間”相比,審單時間的剛性大大增加。5個工作日內(nèi)申請人和受益人進行磋商達成和解的可能性不大，欺詐情況下申請人申請法院止付令時間也很緊迫?？梢妘rdg758體現(xiàn)了獨立保函為受益人迅速提供資金補償機制的特征。因此，在事后補救的困難大大增強的情況下，事先應做的準備工作要十分細致，保函項下條款的措辭應講求嚴密，除時間條件外，所有的條件均應單據(jù)化。具體說來，做到以下幾點有助于減少和降低獨立保函帶來的風險。
1.明確保函的生效日期、失效日期和延期條款
保函可以自開立之日起生效，但是也可以與基礎(chǔ)合同的履行期結(jié)合起來做出其他規(guī)定，如“保函自開立之日起30天后生效或保函開立之日起30天內(nèi)不得提出索款要求”。保函的失效日期也應與基礎(chǔ)合同聯(lián)系起來，通?？梢砸?guī)定合同的履行期限加上一段時間為保函的有效期。
此外，要明確保函延期的條件、次數(shù)和延期的期限，同時注意在反擔保協(xié)議中約定對等的延期條款，防止無限期保函的出現(xiàn)。
2.擔保金額適當并利用擔保金額遞減條款。
擔保金額應與合同價款成合理比例，一般為合同價款的10%比較適當，過高的金額比例會增加擔保行和申請人的責任。在付款保函、預付款保函、履約保函、融資租賃保函中，應考慮增加擔保金額遞減條款，明確約定金額遞減的依據(jù)，如“隨受益人簽發(fā)的收貨單上載明的金額遞減，當金額遞減到零時，該保函即失去效力”等。同時注意在反擔保協(xié)議中約定對等的擔保金額遞減條款。
3.要對交易對手及其所在國家有所了解。
保函開立前應審查對方當事人的資信狀況。在國際貿(mào)易中對商業(yè)與法律風險的防范主要是做好對保函受益人資信及所在國家有關(guān)法律的調(diào)查研究。申請人在開立保函之前應該對受益人的資信狀況、經(jīng)營作風與訴訟記錄有所了解。對保函的到期日、保函自動延展、保函的金額條款有特殊要求的國家的法律要特別注意，有助于避免潛在的風險。
4.設(shè)計嚴密的保函條款是較少風險的基礎(chǔ)。
保函條款要遵循國際慣例，措辭要十分嚴謹，當事人各方應仔細斟酌保函的具體條款。申請人和擔保行應盡量爭取開立有條件支付的保函，將事實條件轉(zhuǎn)化為單據(jù)條件并為自己附加一些保護性條款。申請人和受益人都應重視對保函文字條款的審查，要把對保函條款的探討和推敲提高到與對合同本身討價還價相同的高度去對待。
獨立保函制度是隨國際貿(mào)易的發(fā)展而產(chǎn)生的，在不斷的應用與發(fā)展中體現(xiàn)了其“雙刃劍”的特征，一方面，獨立保函為國際貿(mào)易中的當事人提供便利與保障，另一方面，也都給一些當事人留下了慘痛的教訓。這無疑是在提醒我們，任何一種制度安排都有利有弊，重要的是慎重地選擇、巧妙地設(shè)計、合理地預防和積極地維權(quán)，只有這樣本身設(shè)計合理的制度才能為我們提供更好的服務(wù)。
法律分析論文篇十一
自改革開放以來，境內(nèi)企業(yè)的對外經(jīng)濟交往規(guī)模呈現(xiàn)井噴式增長。作為一種特殊的風險保障工具，獨立保函(independentguarantee)也于上個世紀80年代傳入中國，并被大量使用于國際貿(mào)易、金融、投資、航運等領(lǐng)域。同時，有關(guān)獨立保函的糾紛也層出不窮。然而，由于理論研究的滯后以及相關(guān)立法的缺位，中國國內(nèi)法院在處理此類糾紛時往往作出一些“于法無據(jù)”的判決和裁定，使司法公信力遭到削弱。本文從實踐中常見的幾種獨立保函糾紛出發(fā)，結(jié)合國際公約及國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定，分析其中的熱點法律問題，從法釋義學角度探究有關(guān)爭議的法律適用問題，以期對獨立保函制度的理論重構(gòu)和立法完善提供些許幫助。
一、獨立保函的界定及體系定位。
(一)界定。
在長期的國際商事實踐中，商人們?yōu)榱私档徒灰罪L險、維護自身利益，創(chuàng)設(shè)了許多債權(quán)或利益保障機制，獨立保函就是眾多機制中較為有效的一種。德國學者羅伯特·霍恩教授(roberthorn)認為，獨立擔保從廣義上可定義為一方當事人(擔保人，通常是銀行)的嚴格承諾，根據(jù)該承諾，在符合特定條件的情況下向另一方當事人(受益人)支付一定數(shù)額的金錢以填補當事人的損失。這種特殊保障機制最初產(chǎn)生于20世紀60年代的歐美地區(qū)，后于80年代傳入中國。目前，中國有關(guān)獨立保函的有效立法尚付闕如。年11月，最高人民法院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定(征求意見稿)》(以下簡稱《征求意見稿》)。該《征求意見稿》第一條規(guī)定：“獨立保函，是指由擔保人依照保函申請人的指示開立的，憑與保函條款相符的付款請求書或其他單據(jù)，在保函載明的最高金額內(nèi)向受益人付款的書面承諾?！贝肆⒎ɡ龑崬榻梃b了1995年《聯(lián)合國獨立擔保和備用信用證公約》的界定模式。
獨立保函的內(nèi)容和形式必須受到嚴格限定。就內(nèi)容而言，獨立保函是擔保人向受益人作出的一種承諾，該承諾約定了當受益人提供必要的付款請求書或其他單據(jù)時，擔保人要無條件付款，即受益人提供必要單據(jù)時擔保人應當承擔無條件付款義務(wù);就形式而言，獨立保函必須采用書面形式，非書面形式的獨立保函不具備法律效力。由于獨立保函經(jīng)常被使用于國際貿(mào)易等資本密集型行業(yè)，一旦產(chǎn)生糾紛，標的額動輒千萬美金。因此，為了保證有據(jù)可查、減少欺詐，獨立保函必須采用書面形式。
獨立保函的顯著特點是單據(jù)化和獨立性。獨立保函中的單據(jù)是指受益人向擔保人提交的付款請求書或者其他由保函約定成就付款條件的單據(jù)。擔保人履行付款義務(wù)時必須首先審查受益人提交的單據(jù)是否系保函項下的相符單據(jù)。類似于信用證下的審查方式，擔保人僅對單據(jù)進行形式審查。此種寬松審查標準是基于獨立保函“見索即付”的制度價值而設(shè)計的。所謂獨立性，是指保函獨立于基礎(chǔ)合同，擔保人僅有義務(wù)根據(jù)提示的單據(jù)判斷付款條件是否成就，并不介入基礎(chǔ)交易，此要求即為獨立保函的獨立性。
獨立保函本質(zhì)上是一種無償合同、單務(wù)合同和要式合同。獨立保函作為擔保人和受益人之間的特殊合意，約定擔保人在單據(jù)相符時承擔無條件付款義務(wù)，而受益人在受領(lǐng)價款時并不需要付出任何代價，故獨立保函是一種無償合同;在此特殊合同項下，僅有擔保人承擔特定條件下的付款義務(wù)，而受益人之提示相符單據(jù)并非義務(wù)，而是權(quán)利，因此，不存在雙方互負對待給付義務(wù)，故獨立保函為僅有一方當事人負給付義務(wù)的合同，即單務(wù)合同;如前所述，獨立保函必須采用書面形式，否則無效，因而獨立保函也是一種要式合同。
(二)體系定位。
當前，在國內(nèi)的理論著述和司法實踐中，提及獨立保函時，往往將其與從屬性保證相提并論，認為二者的上位概念都是“保證”。在認定保函的性質(zhì)時，也秉著“非此即彼”的思維定勢，即只要不是從屬性保證就認定是獨立保函。前已述及，獨立保函是一種約定了付款條件并且嚴格遵從書面形式要求的特殊合同。筆者以為，它既不同于中國《擔保法》規(guī)定的五種擔保形式之一的“保證合同”，亦不同于商事交易中的“一般保函”。獨立保函、保證合同和一般保函三者共同隸屬于廣義上的保證制度。獨立保函不同于《擔保法》中的保證合同?！稉７ā分械谋ＷC，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責任的行為。保證合同是為了維護基礎(chǔ)合同下債權(quán)人的利益而成立的，沒有基礎(chǔ)合同也就沒有保證合同存在的意義。因此其處于從屬性地位，是一種從合同。獨立保函是擔保人和受益人之間達成的協(xié)議，擔保人于債務(wù)人之外構(gòu)成對受益人的直接支付責任，其效力不受其他合同影響，具有獨立性，并無主從合同之區(qū)分，此為兩者之間的本質(zhì)區(qū)別。另外，獨立保函與主債務(wù)之間沒有抗辯權(quán)上的關(guān)聯(lián)性和從屬性，債務(wù)人因行使抗辯權(quán)而在某一司法程序中被有效免除責任的，并不當然使獨立擔保人獲得該抗辯利益，該類擔保人在符合獨立保函的約定時仍然要承擔直接支付責任。
獨立保函區(qū)別于商事實踐中的一般保函。所謂一般保函，是指擔保人向受益人做出的約定在特定情形下由擔保人賠償受益人所受損失的一種承諾，如航運領(lǐng)域的清潔提單保函、無單放貨保函等。一般保函僅涉及擔保人和受益人兩方當事人，擔保人承諾承擔受益人特定情形下的責任(不論是基于侵權(quán)還是違約而產(chǎn)生)，實質(zhì)上是一種責任保證。不同于獨立保函的單據(jù)化要求，只要受益人遭受了擔保人做出擔保的損失，一經(jīng)舉證，擔保人就應該承擔賠償責任。并且獨立保函的有效成立并不以嚴格的書面形式為要件。
概言之，在中國目前法律體系下，獨立保函、保證合同和一般保函是三種不同的擔保形式，都屬于廣義的保證制度。三者都是以合同理念為基礎(chǔ)發(fā)展起來的風險保障機制。在實務(wù)中，人們往往容易混淆三者的概念，不能準確地識別三者的存在形式。例如，有人認為，保證合同一旦具備了“獨立性條款”(即約定保證合同具有獨立性)，就成為獨立保證。進而將調(diào)整獨立保函的國際公約或者國內(nèi)法錯誤地適用于保證合同。更為重要的是，在中國有關(guān)獨立保函的理論研究和立法尚屬薄弱的情況下，法院在審理獨立保函糾紛時法律適用不明確，判決理由不穩(wěn)定，有損于司法權(quán)威的樹立。《征求意見稿》第一次對獨立保函作出明確規(guī)定，實為一種立法的進步。然而，該《征求意見稿》并未理清相關(guān)概念的區(qū)別，沒有明確獨立保函在整個保證制度中的體系定位，也沒有澄清理論和實務(wù)界對相關(guān)概念的誤解，實為疏漏之處。
就獨立保函而言，依其是否具有涉外因素可以區(qū)分為涉外獨立保函和國內(nèi)獨立保函。中國法院在長期的審判實踐中對獨立保函的效力逐漸形成了統(tǒng)一的態(tài)度：嚴格區(qū)分國內(nèi)和國際兩種情況，即承認涉外獨立保函的效力，認為其屬于當事人意思自治的領(lǐng)域;不承認國內(nèi)案件中的獨立保函。相應地，《征求意見稿》第二條規(guī)定：“獨立保函及其所對應的基礎(chǔ)法律關(guān)系均不具有涉外因素，當事人主張保函獨立性的約定有效的，人民法院不予支持。”關(guān)于此種“內(nèi)外有別”的裁判規(guī)則是否合理，在此暫不討論。本文所研討的獨立保函糾紛主要是針對涉外獨立保函。相關(guān)糾紛進入司法程序，需要解決程序和實體兩個方面的問題。
(一)管轄權(quán)。
關(guān)于中國法院對獨立保函糾紛是否具有管轄權(quán)的判斷，應視其是否符合《民事訴訟法》第四編有關(guān)管轄的規(guī)定。眾所周知，保函是基于當事人的意思表示一致而形成的合同，其糾紛當屬合同糾紛，故法院應當尊重保函中的管轄權(quán)協(xié)議或仲裁協(xié)議。當保函對此沒有規(guī)定或規(guī)定不明確時，則應依照《民事訴訟法》第二百六十五條之規(guī)定確定管轄法院。另外，要注意對基礎(chǔ)合同管轄和獨立保函管轄進行區(qū)分。二者屬于截然不同且相互獨立的法律關(guān)系，獨立保函管轄權(quán)不受基礎(chǔ)合同管轄權(quán)協(xié)議的約束。在“烏茲特拉斯加斯股份有限公司與上海貝爾股份有限公司獨立保函糾紛管轄權(quán)異議申請案”中，法官認為：獨立保函雖然因基礎(chǔ)合同而開立，但開立之后則成為獨立于基礎(chǔ)合同的獨立擔保合同。基礎(chǔ)合同的仲裁條款不能約束獨立保函糾紛。另一方面，從仲裁條款解釋的角度分析，仲裁管轄權(quán)來源于當事人在書面仲裁協(xié)議中的合意授權(quán)?；A(chǔ)合同當事人之間的仲裁約定不能約束獨立保函各方當事人。因此，確定獨立保函糾紛管轄權(quán)不應當受基礎(chǔ)合同關(guān)系性質(zhì)影響。
(二)法律適用。
1.準據(jù)法的確定。
意思自治原則與最密切聯(lián)系原則的適用。根據(jù)《民法通則》第一百四十五條之規(guī)定，獨立保函的合同本質(zhì)屬性決定了當事人可依意思自治原則協(xié)商確定準據(jù)法。獨立保函當事人可以協(xié)議選擇保函適用的法律，并且，中國法院允許當事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致，選擇或者變更選擇獨立保函爭議適用的法律。如果當事人沒有選擇準據(jù)法的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)保函特征的一方當事人經(jīng)常居所地法律或者其他與保函有最密切聯(lián)系的法律。在境內(nèi)擔保人為境外受益人開立的獨立保函中，保函義務(wù)主要依靠境內(nèi)擔保人來履行。因此，當對外獨立保函未約定準據(jù)法時，應當適用擔保人經(jīng)常居所地法律即中國法。另外，為了增加可預見性，《最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規(guī)定》中具體規(guī)定了十七類合同的最密切聯(lián)系地，獨立保函的最密切聯(lián)系地可以參照保證合同之規(guī)定。
國際公約及國際慣例的適用。目前，有關(guān)獨立保函的國際公約和慣例主要是《聯(lián)合國獨立保函與備用信用證公約》(unitednationsconventiononindependentguaranteesandstand-bylettersofcredit，1995)和國際商會公布的《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》(theuniformrulesfordemandguarantees，1992)。由于中國尚未加入《聯(lián)合國獨立保函與備用信用證公約》，該公約不能作為中國的立法補充，保函當事人約定適用該公約的，不產(chǎn)生法律效力。根據(jù)《民法通則》第一百四十二條第三款之規(guī)定，當中國法律和公約缺乏相關(guān)規(guī)定時，法院可以援引國際慣例。
獨立保函法律關(guān)系應當適用《合同法》。前已述及，獨立保函是一種與保證合同截然不同的保證制度。因此，在《擔保法》下并不存在獨立保函的適用空間，只能適用《合同法》的規(guī)定。作為一種合同，獨立保函法律關(guān)系的成立應當符合法定要件：締約人;意思表示一致;標的。就第一個要件而言，要求擔保人和受益人同時具備締約能力，而且擔保人需要具有開立獨立保函的資格。對于第三個要件，本質(zhì)上是保函約定的給付，即擔保人的無條件付款義務(wù)。
涉外獨立保函效力的行政干預：由事前審批到事后登記。在中國法下，獨立保函作為一種合同一旦成立之后，應由合同的有效要件對獨立保函的效力進行評價。按照《民法通則》第五十五條之規(guī)定，合同的有效要件應包括：行為人具有相應的民事行為能力;意思表示真實;不違反法律或社會公共利益。只有具備這三個要件，法律才會賦予獨立保函拘束當事人乃至第三人的強制力。由于涉外獨立保函特別是銀行獨立保函事關(guān)國家金融安全，所以中國立法以強制性行政法規(guī)的形式對涉外獨立保函的效力作出了規(guī)制。中國人民銀行于年公布的《境內(nèi)機構(gòu)對外擔保管理辦法》規(guī)定對“對外擔?！睂嵭袑徟疲挥薪?jīng)外匯管理局批準之后，境內(nèi)機構(gòu)開立的涉外獨立保函才可能具備法律效力。在實踐中，擔保人常以獨立保函未經(jīng)外匯管理局批準而無效作為拒絕付款的理由，由此也引發(fā)了許多的糾紛。然而，國家外匯管理局于年公布的《跨境擔保外匯管理規(guī)定》一改原來的審批制為登記制，境內(nèi)機構(gòu)開立涉外獨立保函不再需要事前審批，僅需事后登記即可。故涉外獨立保函的效力不再受到強制性行政規(guī)范干預。這一變化，既反映了國家層面為了便利跨境擔?；顒印⑼七M擔保項下資本項目可兌換水平所做出的努力，同時也降低了了涉外獨立保函受益人所承擔的法律風險，有利于進一步加快中國企業(yè)的國際化腳步。
三、獨立保函轉(zhuǎn)讓類型化。
正如馬·格林所言：“法律有權(quán)打破平靜。”法律并非一成不變，需要不斷調(diào)整自己以應對實踐中出現(xiàn)的新問題。近年來，零星地出現(xiàn)了獨立保函轉(zhuǎn)讓的案例，特別是國際大宗貿(mào)易中獨立保函的受益人開始嘗試著通過轉(zhuǎn)讓獨立保函以實現(xiàn)快速、便捷的融資。于是，獨立保函的轉(zhuǎn)讓成為國際公約和國內(nèi)法面臨的新課題。
國際商會于年修訂的《國際商會見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》(urdg758)率先變革，新增了“獨立保函的轉(zhuǎn)讓”條款。依據(jù)公約規(guī)定，獨立保函的轉(zhuǎn)讓區(qū)分為保函轉(zhuǎn)讓和款項讓渡。前者實質(zhì)上是指獨立保函受益人的變更，即合同主體的變更?；讵毩⒈：膰烂C性和欺詐多發(fā)性，公約對受益人的變更規(guī)定了三個要件：第一，獨立保函明確約定“可轉(zhuǎn)讓”;第二，提供截止至保函轉(zhuǎn)讓之日的所有保函修改文件;第三，提供經(jīng)簽署的聲明，證明受讓人已經(jīng)獲得基礎(chǔ)關(guān)系項下的權(quán)利和義務(wù)。公約之所以對獨立保函轉(zhuǎn)讓作出較為嚴格的規(guī)制，是由擔保人和受益人之間的利益平衡機制所決定的。獨立保函“見索即付”的特征使得擔保人被請求付款比較容易，因此極易引發(fā)保函欺詐，故立法采用“嚴格主義”。關(guān)于款項讓渡，事實上屬于合同權(quán)利的讓與。受益人可以將其在保函項下可能有權(quán)或可能將要有權(quán)獲得的任何款項讓渡給他人。但是，除非擔保人同意，否則擔保人沒有義務(wù)向被讓渡人支付款項。
中國《征求意見稿》借鑒了urdg758的相關(guān)內(nèi)容，對于獨立保函的轉(zhuǎn)讓也做出了原則性規(guī)定。但有所不同的是，《征求意見稿》未對獨立保函的轉(zhuǎn)讓區(qū)別對待，而是籠統(tǒng)地以“受益人付款請求權(quán)轉(zhuǎn)讓”來規(guī)定。依據(jù)其規(guī)定，受益人付款請求權(quán)不隨主債權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，并且受益人付款請求權(quán)的轉(zhuǎn)讓以保函明確約定為前提。概言之，《征求意見稿》在獨立保函的轉(zhuǎn)讓問題上規(guī)定較為寬松，可以增強保函的流通性，但同時也會因規(guī)定不明確而滋生糾紛。筆者以為，對轉(zhuǎn)讓未作類型化的區(qū)分，有悖于合同轉(zhuǎn)讓制度的基本原理，并且不利于司法裁判。
在有關(guān)國際公約或者國內(nèi)立法中引入獨立保函轉(zhuǎn)讓制度，進一步增強了獨立保函的融資擔保功能，順應了獨立保函機制自身發(fā)展的需要。有的學者甚至大膽提出，獨立保函的買賣正在演變成為一種金融衍生工具，且呈方興未艾之勢。現(xiàn)階段的立法，需要為獨立保函的轉(zhuǎn)讓提供健全、便捷的操作機制，從而減少交易風險，推動其功能創(chuàng)新。
四、獨立保函止付機制：欺詐例外原則。
獨立保函以其獨立性特征賦予了受益人最大的風險保障。然而，“先付款，后爭議”的運行機制使得申請人陷入一種被動的地位，致使其對受益人的欺詐行為無能為力。為了平衡獨立保函機制運轉(zhuǎn)過程中的`風險分配，世界上大多數(shù)國家立法在保證“獨立性”的同時，也承認“欺詐例外”原則，以此來限制“獨立性”。當受益人惡意欺詐或濫用保函所賦予的索賠權(quán)利以謀求不正當利益時，法院可依據(jù)誠實信用原則及“欺詐使一切無效”的法理依法作出止付裁定。
(一)欺詐的概念及范疇。
對于欺詐的認定，各國并未形成統(tǒng)一的概念和標準，其界定在很大程度上是基于法官對個案的事實分析和權(quán)衡。因而在獨立保函欺詐糾紛案件中，欺詐例外原則的適用標準成為審理該類案件的重點問題。關(guān)于欺詐的概念，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》之第六十八條規(guī)定，一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。這是目前中國立法中唯一有關(guān)欺詐概念的條文。在界定獨立保函欺詐概念時可以作為借鑒。
益人的付款請求沒有可信依據(jù)的。”
(二)欺詐的救濟程序。
較一般保函而言，獨立保函以其“見索即付”特征更受受益人歡迎。然而，這種特征極易滋生“逆向選擇”風險。所以，立法中引入了獨立保函止付機制，即欺詐性索賠的救濟程序，防止交易過程中的道德風險。
鑒于各個國家程序法的差異，在欺詐性索賠的救濟程序上，《聯(lián)合國獨立保函與備用信用證公約》的規(guī)定較為原則性。第二十條第一款規(guī)定了“主債務(wù)人或申請人”可以申請法院采取兩種“臨時性法院措施”：“發(fā)布臨時性命令以使受益人不能收到款項，包括命令保證人停止支付所保證之款額”;“發(fā)布臨時性命令以凍結(jié)應向受益人支付之收益”。相比之下，中國《征求意見稿》設(shè)計了一套更為細致、完備的止付機制。整套程序包括申請條件、擔保、裁定期限、裁定止付的條件、裁定復議以及止付判決等階段，具有較強的可操作性和指引性。對比兩者規(guī)定，一個顯著區(qū)別是公約規(guī)定了付款前和付款后的止付機制，而中國《征求意見稿》僅針對付款前設(shè)立止付機制。這種差異化的設(shè)計引發(fā)了一個思考：依照《征求意見稿》之規(guī)定，擔保人付款后主債務(wù)人或申請人是否仍有權(quán)向法院申請啟動獨立保函止付機制，凍結(jié)相關(guān)款項?從整個申請止付程序來講，止付機制啟動的前提應當是擔保人尚未付款。因此，主債務(wù)人或申請人一旦錯過了擔保人付款前的期間，便喪失了獨立保函止付機制賦予的欺詐救濟權(quán)利。然而，在此種情形下主債務(wù)人或申請人可以選擇另一條路徑來尋求救濟，即提起違約之訴或侵權(quán)之訴。但訴訟時效應當是一個需要格外注意的問題。而依照公約規(guī)定，則不會產(chǎn)生這個問題。因為其規(guī)定可以凍結(jié)受益人之收益。因此，《征求意見稿》有必要協(xié)調(diào)獨立保函止付機制和違約之訴或侵權(quán)之訴的普通救濟機制二者之間的關(guān)系，使得對受益人的救濟程序更加順暢、完善。
五、結(jié)語。
獨立保函所涉及的法律問題是紛繁復雜的。在理論界，許多爭議問題尚未達成共識。實踐領(lǐng)域也存在著眾多形態(tài)各異的做法?！墩髑笠庖姼濉返某雠_，標志著獨立保函制度構(gòu)建在立法層面上開始邁出第一步，是一件可喜的事情。然而，這份《征求意見稿》在許多問題上規(guī)定比較粗糙，有待進一步完善。因此，獨立保函制度的理論研究和立法完善仍然任重而道遠。
法律分析論文篇十二
李女士和她的丈夫張先生婚后擁有一套房屋，最近他們?yōu)榱速徶眯路繘Q定將房子賣掉。張先生與中介公司簽訂了《房屋買賣居間合同》，委托中介公司尋找買家，掛牌價為230萬元，簽約后張先生就到國外出差一個月。劉先生通過中介看了這套房子覺得非常滿意，但希望價格再能便宜一點，通過雙方幾次協(xié)商，李女士最后同意以138萬元賣給劉先生，雙方又簽訂了《房地產(chǎn)買賣合同》，為此劉先生支付了定金20萬元。誰知簽約后半個月，張先生就從國外回來了，當他得知房價為138萬元，覺得太便宜了，于是找到劉先生，告知劉先生這是他們夫妻的共同財產(chǎn)，李女士一個人無權(quán)處分，要求解除合同，但劉先生認為李女生有權(quán)簽訂合同，且已經(jīng)交付了定金，堅決要求履行這份合同。
雙方協(xié)商不成，為此劉先生起訴至法院，要求履行《房地產(chǎn)買賣合同》。
【裁判結(jié)果】。
法院認為系爭房屋系李女士和張先生的夫妻共同財產(chǎn)，共同同有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔共同義務(wù)。在共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人對共同共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，應為無效。法院判決購房合同無效，李女士返還劉先生定金20萬元及其利息。
【律師評析】。
所謂共同共有是指兩個以上的人，對全部共有財產(chǎn)不分份額地享有平等的所有權(quán)。共同共有財產(chǎn)關(guān)系一般發(fā)生在互有特殊身份關(guān)系的當事人之間，較為典型的是基于夫妻關(guān)系而發(fā)生的夫妻共同財產(chǎn)關(guān)系，以及家庭成員之間的共有等共同共有財產(chǎn)形式。
根據(jù)法律規(guī)定，部分共同共有人未經(jīng)其他共有人同意而擅自處分共有房屋的，
要看事后該處分行為是否獲得其他共同共有人的追認。獲得其他共同共有人追認的，該處分行為合法有效。沒有獲得追認而擅自處分共有房產(chǎn)的，合同無效。
目前法律實務(wù)中存在著如下幾種共有形式：
1、家庭共有：夫妻是一種人身關(guān)系。夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，屬于夫妻共同共有，另有約定和法律另有規(guī)定的除外。
2、夫妻共同共有：家庭成員相互之間，也是人身關(guān)系，是一定范圍內(nèi)的親屬關(guān)系。不能把親屬關(guān)系都當成家庭關(guān)系。如張某與其妻、子一同居住，其父、母單獨居住。張某的家庭成員就只有3個人，而不是5個人。家庭共有財產(chǎn)，屬于家庭成員共同共有的財產(chǎn)。其中比較典型的是基于農(nóng)村共同生產(chǎn)生活而產(chǎn)生幾代同堂的現(xiàn)象，其共同居住人對家庭財產(chǎn)是共同共有。
3、尚未分割遺產(chǎn)形式的共同共有：共同繼承的財產(chǎn)，在繼承開始以后，遺產(chǎn)分割之前，數(shù)人（相互之間是親屬，是同一順序繼承人）對遺產(chǎn)享有共有權(quán)的財產(chǎn)。一般認為，這種共有是共同共有。
在購買房產(chǎn)時，一定要核實所購房產(chǎn)是否屬于共有，買賣共有房產(chǎn)的一定要取得全體共同共有人的一致同意。為規(guī)避最終認定為共有房產(chǎn)而產(chǎn)生合同無效的法律風險，購房人可以采取如下措施：
1、如果是房產(chǎn)證上的產(chǎn)權(quán)人是多個人的，一定要核實每個人的身份，并由每個人在房屋買賣合同上簽字，除非有公證的委托書，否則不同意代簽字。
2、如果房產(chǎn)所有人是在婚狀態(tài)，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權(quán)證為一個人名字的，也需要其配偶在房屋買賣合同上簽字，或者由其配偶出具房屋并非夫妻共同共有財產(chǎn)的聲明。
3、如房產(chǎn)所有人系單身，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權(quán)人為一個人名字的，需要該所有人到民政局開具單身證明。
4、為防止出賣人故意隱瞞其他共有人，買受人可以讓出賣人出具一份無其他共有人的承諾，并明確約定違反承諾的違約責任。
【法條鏈接】。
1、《合同法》（1999年）。
第五十一條無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。
2、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》（1988年）。
89．共同共有人對共有財產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財產(chǎn)的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該項財產(chǎn)的，應當維護第三人的合法權(quán)益；對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產(chǎn)的人賠償。
3、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（20xx年）。
第十七條婚姻法第十七條關(guān)于“夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”的規(guī)定，應當理解為：
（一）夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。
（二）夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應當平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。第十八條婚姻法第十九條所稱“第三人知道該約定的”，夫妻一方對此負有舉證責任。
4、上海市高級人民法院《關(guān)于審理“二手房”買賣案件若干問題的解答》（20xx年）。
第二條未經(jīng)房屋共同共有人同意，出賣人對外簽訂的“二手房”買賣合同，效力如何認定？
追認的情況下，應認定買賣合同無效；但買受人有理由相信出賣人有代理權(quán)，符合表見代理構(gòu)成要件的，應確認買賣合同有效。
法律分析論文篇十三
20xx年6月15日，四川省成都市某臨街小百貨店的老板魏某準備回家吃午飯，剛剛邁出店門，突然就有一個東西砸在自己的頭上，疼得他大叫起來，趕緊用手捂住頭部，鮮血從手中流了出來。他的妻子和兒子急忙上前扶住，發(fā)現(xiàn)其頭部砸傷。同時發(fā)現(xiàn)，“肇事者”原來是從樓上掉下來的一只圓盤大小的烏龜。魏某的小百貨店在小區(qū)的一樓，上面還有2到7層是居民住宅，烏龜肯定是住在2至7層的居民在陽臺上飼養(yǎng)的。魏某兒子拿著烏龜從2樓找到7樓敲門讓鄰居認領(lǐng)，但是這些鄰居均不承認自己飼養(yǎng)烏龜。報警后，魏某表示，希望養(yǎng)龜?shù)淖裟軌蜃杂X承認，承擔責任，如果無人承認，他將向2至7樓居民集體索賠。請用侵權(quán)法的相關(guān)原理對本案進行分析。
分析。
這個案件雖然簡單，但是在法律上卻非常復雜，主要涉及的是本案究竟是動物致害，還是一般的物件致害的問題。我國《民法通則》第127條規(guī)定的是動物致害的侵權(quán)行為及其責任，本案造成損害的是烏龜，當然是動物。但是，這個烏龜又不是一般的動物致害，而是在樓上墜落下來造成的損害，因此又比較接近《民法通則》第126條規(guī)定的建筑物的懸掛物、擱置物脫落、墜落造成損害的物件致害責任。前者是無過錯責任，后者是過錯推定責任。更為復雜的是，本案致害物烏龜?shù)乃腥瞬幻鳎壳斑€沒有查明究竟誰是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣?，如果最終無法查明這一點，那么就有可能存在魏某所說的有可能是烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说臉巧?戶居民承擔連帶責任，因為這又接近建筑物拋擲物的侵權(quán)責任。
對此究竟應當怎樣適用法律，確定侵權(quán)責任，我的意見是：
1.本案的實質(zhì)確實是動物致害的.侵權(quán)行為。
不論怎樣，這個案件造成損害的都是烏龜，是動物，而不是其他沒有生命的物。但是這個案件與一般的動物致害侵權(quán)行為有所區(qū)別?！睹穹ㄍ▌t》第127條規(guī)定的動物致害侵權(quán)責任，說的是動物的自主加害，是因為所有人或者管理人對動物沒有管理好，而使動物由于其本性，自主加害于他人。而本案則不然，是因動物管理不當在樓上墜落，造成他人損害。盡管如此，這個案件終究是動物造成的損害，適用《民法通則》第127條確定的規(guī)則，適用無過錯責任原則確定侵權(quán)責任，是有道理的。因此，只要烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣说男袨榫哂羞`法性、造成了損害、二者之間有因果關(guān)系，就構(gòu)成侵權(quán)責任。
2.但是，本案畢竟與一般的動物致害侵權(quán)行為有所不同。
因此在確定其侵權(quán)責任的時候，應當參考《民法通則》第126條的規(guī)定，這就是，烏龜是在建筑物上由于墜落而造成的損害，因此可以按照墜落物造成他人損害的規(guī)則處理。如果確認墜落的烏龜是何人所有或者何人管理，那么就應當由其所有人或者管理人對受害人承擔侵權(quán)責任。對此，盡管沒有更為重要的意義，但是卻對下面的意見具有指導意義。
3.如果經(jīng)過警方偵查也無法確定烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣?，那么，這個案件就極類似于建筑物拋擲物的侵權(quán)責任。
在重慶法院判決的建筑物拋擲物的侵權(quán)責任案件中，一個高層建筑上有人拋擲一個煙灰缸，造成過路人傷害，無法確定究竟是該建筑物的哪一個人所為，因此，法院為了保護受害人損害賠償權(quán)利的實現(xiàn)，確定由該建筑物的不能證明自己沒有實施這個行為的人承擔連帶賠償責任。這就是建筑物拋擲物責任的規(guī)則。盡管有很多人反對這個案件確立的規(guī)則，但是，法理認為這樣的規(guī)則是合理的，從保護受害人的角度上說是公平的。當然，在最高人民法院人身損害賠償司法解釋規(guī)定的物件致人損害的侵權(quán)責任中，沒有規(guī)定這個規(guī)則，因為存在很大的爭議。如果無法查清致害的烏龜?shù)乃腥嘶蛘吖芾砣耍梢钥隙ㄒ稽c，就是烏龜必然是魏某樓上2至7樓的居民之一所有或者管理，不可能是他人。因此，為了保護受害人的損害賠償權(quán)利得到實現(xiàn)，也就是依據(jù)民法同情弱者的原則，可以參照物件致人損害的建筑物拋擲物的規(guī)則，確定由2至7樓的6戶居民對魏某的損害承擔連帶賠償責任，如果其中有人能夠證明自己從來沒有養(yǎng)過烏龜，也就是不可能實施這樣的管理不當?shù)男袨榈?，可以免除自己的責任?/p>
結(jié)論。
可見，這個案件在適用法律上的復雜程度，沒有現(xiàn)成的規(guī)則可以適用。因此，要經(jīng)過以上這些復雜的過程才能夠確定。至于其損害賠償責任的確定倒是簡單，就按照一般的人身損害賠償?shù)拇_定標準確定即可，沒有特殊的規(guī)則。
法律分析論文篇十四
案例分析的位置必須恰到好處，唯有如此才符合規(guī)范。有的同學喜好將案例置于論文之首，有的同學喜好將案例置于論文中間，也有的同學喜好將案例置于論文的末尾。我們對這三個位置進行一些分析。如果您在文章的開頭就將案例已經(jīng)分析得頭頭是道，則使案例失去了提出問題的價值，如果您在文末對案例進行分析，則又顯得體系不和諧。正確的做法是，如果在文章開頭提出案例的，則比較適合將案例作為引子，引出文章所要探討的核心問題，隨后在理論分析之后，再對案例的內(nèi)容進行分析;如果您在文章的中間提出案例，則可以一并進行探討;如果在文末提出案例并且分析該案例，則不甚適宜，不建議采用這種方式。
案例分析的數(shù)量不宜多，我們建議1-2個案例，并且各個案例之間必須有所不同，而不是相似的案例。案例不能太多，也不能相似，所采用的案例必須具有范本意義。如果案例采用過多，則有湊字數(shù)的嫌疑。以前我們遇到一個學生一口氣分析了5個案例，且這5個案例之間的差別并不大。5個案例占了他畢業(yè)論文的2/3字數(shù)，被老師斥責為案例教科書。因此，案例宜精，而不宜多，否則案例分析的效果會走向反面。
切記，案例分析的內(nèi)容不能原封不動地照抄網(wǎng)絡(luò)或者人民法院公報，如果照抄案例并且標明注釋，從理論上將這并不算抄襲，并且摘編案例本身也不是抄襲，但是現(xiàn)在的抄襲檢測軟件卻可能將這部分內(nèi)容當成是抄襲，給您帶來很多麻煩。我們的建議是，您需要對所摘編的案例進行精簡、歸納、總結(jié)，在保留案件關(guān)鍵信心和核心信息的前提下，對案例的文字進行優(yōu)化。
如果您的文章能有一個恰當好處的案例，那一定能為您的文章增色不少，但是如果實在沒有案例，那還是不要案例為好。一個和主題不甚相關(guān)的案例，或者一個杜撰的案例，可能會使您的論文得到差評。所以同學們切記，案例必須高度相關(guān)，并且能借此案例說明問題，否則寧愿不要案例，也不要杜撰案例或者選編不相關(guān)的案例。
法律分析論文篇十五
在律師事務(wù)所實習期間，跟隨律師及相關(guān)案件進行了實習并且承擔了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
一、案情概要。
在一個夜黑風高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關(guān)的勘察，認定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關(guān)補救措施。一周后，司機王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應當強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應當作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應當定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應當認定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應當認定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認定為犯罪?！缎谭ā返?33條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔責任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責任。而陳某卻不對王某進行作為義務(wù)，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應當丟棄被害人王某，應當由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應當?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應當作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；（2）對法律存在疑問時，應根據(jù)解釋目標與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設(shè)置有利于被告的規(guī)定時，對被告人的有利程度，應當以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對行為人的主觀心理狀態(tài)的認定存在疑問時，應進行合理推定，而不能適用該原則宣告無罪；（5）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應擇一認定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
法律分析論文篇十六
導言：
法律是社會生活中不可或缺的一部分，它規(guī)范了人們的行為準則，保護了社會秩序和公平正義。作為一名法律專業(yè)的學生，我深知法律分析的重要性。通過學習和實踐，我逐漸體會到法律分析的深刻意義和技巧。在本文中，將從具體案例、法律原則、證據(jù)收集、論點駁斥和合理判斷這五個方面，總結(jié)并分享我在法律分析中的一些心得體會。
第一段：具體案例的重要性。
在法律分析中，具體案例起到至關(guān)重要的作用。案例是法律理論與實踐相結(jié)合的產(chǎn)物，通過分析具體案例，我們能夠更好地理解法律規(guī)定和原則如何運用于實際情況中。我記得在一次民事糾紛案件中，原告主張被告侵權(quán)，想要獲得賠償。通過研究相關(guān)案例，我發(fā)現(xiàn)這個案件與之前某判例非常相似。我找到了該判例的相關(guān)規(guī)定和判斷理由，并且將其應用于該案件中，幫助原告獲得了勝訴。這個案例讓我深刻體會到具體案例在法律分析中的重要性，它能夠為我們提供一個合理、具體的法律依據(jù)。
第二段：法律原則的靈活應用。
法律原則是法律分析中的基石，它們?yōu)槲覀兲峁┝艘话阈缘囊?guī)定。然而，在實際案件中，往往需要根據(jù)具體情況對法律原則進行靈活應用。在一次刑事辯護案中，我的當事人被指控盜竊。根據(jù)相關(guān)法律原則，我們應該查明當事人是否有盜竊故意。經(jīng)過詳細的證據(jù)分析，我發(fā)現(xiàn)當事人做出有力的辯解，并且提供了一些證據(jù)，證明他在案發(fā)時其實并不在現(xiàn)場。根據(jù)這些情況，我采用了“無罪推定”的法律原則，并成功為當事人辯護。這個案例讓我明白，靈活地應用法律原則能夠更好地滿足案件的實際需求。
第三段：證據(jù)收集的重要性。
在法律分析中，證據(jù)收集是至關(guān)重要的一環(huán)。證據(jù)直接關(guān)系到案件事實和可能的判決。在一起勞動合同糾紛案中，原告主張被告違反合同約定，要求獲得賠償。而被告否認了這一指控。通過徹底、全面地收集證據(jù)，我發(fā)現(xiàn)了一些與原告有利的證據(jù)，包括合同文件、通信記錄等。這些證據(jù)起到了證明原告主張的作用，同時我還注意到被告提供的一份證據(jù)存在漏洞。因此，在法庭上我能夠有效地利用證據(jù)，使得原告能夠順利贏得了訴訟。這個案例讓我深刻認識到，證據(jù)收集的全面性和準確性對于法律分析的重要性。
第四段：論點駁斥的技巧與策略。
在法律分析中，論點駁斥是一項必備的技巧。不同的當事人會提出各種各樣的論點，而我們需要根據(jù)事實和法律原則進行駁斥。在一起離婚案中，被告聲稱原告不忠，并要求離婚。然而，通過分析證據(jù)和法律規(guī)定，我發(fā)現(xiàn)被告提供的證據(jù)不足以支持這一論點，并且根據(jù)相關(guān)法律原則，雙方需共同承擔夫妻關(guān)系的責任。因此，我在辯論中充分利用了這些論據(jù)，并駁斥了被告的論點。最終，法庭作出了維持原告訴求的判決。這個案例使我深刻理解到，在法律分析中，論點駁斥是一項重要的技巧和策略。
第五段：合理判斷的重要性。
在法律分析中，合理判斷是最終目標。我們需要根據(jù)事實、法律規(guī)定以及相關(guān)判例進行綜合權(quán)衡和判斷。在一起侵權(quán)賠償案中，我需要確定被告應該賠償多少錢。通過對相關(guān)法律規(guī)定和判例的仔細研究，并結(jié)合實際情況，我做出了一個合理的賠償金額。最終，法庭對我的判斷表示了認可，并作出了相應的判決。這個案例使我深刻認識到，在法律分析中，合理的判斷能夠給當事人帶來公正和合理的結(jié)果。
結(jié)語：
通過對具體案例的分析、法律原則的靈活應用、證據(jù)收集的重要性、論點駁斥的技巧與策略以及合理判斷的重要性的探討，我更加深刻地體會到了法律分析的核心要義。作為一名法律從業(yè)者，我將繼續(xù)努力，不斷提高自己在法律分析方面的能力，為實現(xiàn)社會公平正義和維護法治社會作出自己的貢獻。
法律分析論文篇十七
最近，一項調(diào)查報告顯示，隨著我國物業(yè)管理公開招投標制度的逐步推進，物業(yè)管理交接糾紛頻發(fā)正成為社會關(guān)注的焦點。被辭退的物業(yè)管理公司與新選聘的物業(yè)管理公司、原物業(yè)管理公司與業(yè)主委員會之間就物業(yè)管理交接事項頻繁發(fā)生糾紛，不僅影響物業(yè)區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主的正常生活秩序，也對物業(yè)管理公司的企業(yè)形象產(chǎn)生很大負面效應，并在一定程度上阻礙著我國物業(yè)管理行業(yè)的持續(xù)、快速、健康發(fā)展。本文將從法律層面對物業(yè)管理交接糾紛產(chǎn)生的原因和性質(zhì)進行分析，并在此基礎(chǔ)上提出解決物業(yè)管理交接糾紛的方法和規(guī)范物業(yè)管理交接程序的建議。
物業(yè)管理交接糾紛頻頻發(fā)生的原因有很多：物業(yè)管理公司的觀念不適應物業(yè)管理市場化要求、物業(yè)管理招投標的程序不完善、物業(yè)管理公司和業(yè)主委員會在溝通方面存在誤解、規(guī)范物業(yè)管理交接的法律法規(guī)不健全……從法律層面上分析，產(chǎn)生物業(yè)管理交接糾紛的原因可以分為以下兩類：
1、業(yè)主大會以物業(yè)管理公司提供的服務(wù)不到位為由提前解除物業(yè)服務(wù)合同，而物業(yè)管理公司以種種理由不同意解除合同，也不辦理交接，由此導致糾紛。我國有關(guān)由業(yè)主大會公開選聘物業(yè)管理公司負責對本物業(yè)區(qū)域進行管理的制度剛剛建立，目前大多數(shù)的物業(yè)區(qū)域都由開發(fā)商確定的物業(yè)管理公司負責管理，業(yè)主只能被動接受，很多物業(yè)管理公司的競爭意識、危機意識不強，服務(wù)不到位，也不主動與業(yè)主進行溝通，雙方缺乏良性互動。在《物業(yè)管理條例》明確賦予業(yè)主大會公開選聘、解聘物業(yè)管理公司的權(quán)利后，很多小區(qū)的業(yè)主大會積極行使這一權(quán)利，以服務(wù)不到位為由解聘原物業(yè)管理公司。當前產(chǎn)生的物業(yè)管理交接糾紛大部分屬于這一類，如去年12月8日，杭州最早的高層住宅小區(qū)――中山花園業(yè)主大會就以“收費過高、管理不善、開支混亂”為由解聘原物業(yè)管理公司，并選聘了新的物業(yè)管理公司入駐，但是因為原物業(yè)管理公司不配合接交而產(chǎn)生糾紛，導致小區(qū)出現(xiàn)物業(yè)管理“真空”。
2、物業(yè)服務(wù)合同期限屆滿或者前期物業(yè)管理結(jié)束，業(yè)主大會選聘新的物業(yè)管理公司進駐管理，而原物業(yè)管理公司不甘退出，繼續(xù)占據(jù)小區(qū)，拒絕與新物業(yè)管理公司進行交接，因而產(chǎn)生糾紛。如今年3月18日廣州市中級人民法院終審判決原物業(yè)管理公司必須撤出的廣州翠湖山莊新舊物管交接糾紛案，就是由于前期物業(yè)管理階段完成后業(yè)主委員會選聘了新的物業(yè)管理公司，但是開發(fā)商確定的物業(yè)管理公司卻拒不移交物業(yè)管理權(quán)，并與新物業(yè)管理公司發(fā)生嚴重沖突，致使小區(qū)遭受重大經(jīng)濟損失。
根據(jù)《物業(yè)管理條例》的規(guī)定，移交物業(yè)管理用房和資料是物業(yè)管理公司在物業(yè)服務(wù)合同終止后必須承擔的責任，即《合同法》所規(guī)定的“附隨合同義務(wù)”（見《合同法》第九十二條），因此，物業(yè)管理交接糾紛屬于合同一方不履行“附隨合同義務(wù)”而產(chǎn)生的合同糾紛。物業(yè)管理交接糾紛在形式上表現(xiàn)為物業(yè)管理公司不移交物業(yè)管理用房、資料，但本質(zhì)上是物業(yè)管理公司不移交物業(yè)管理權(quán)。具體可以分為兩種情況：
1、建設(shè)單位與前期物業(yè)管理公司、業(yè)主委員會與所聘物業(yè)管理公司之間簽訂有物業(yè)服務(wù)合同，并且明確約定了合同期限。我國《物業(yè)管理條例》第二十六條規(guī)定：“前期物業(yè)服務(wù)合同可以約定期限；但是，期限未滿、業(yè)主委員會與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同生效的，前期物業(yè)服務(wù)合同終止?！钡谌鍡l第二款規(guī)定：“物業(yè)服務(wù)合同應當對物業(yè)管理事項……合同期限、違約責任等內(nèi)容進行約定。”由此我們可以看出，業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)管理合同必須明確約定服務(wù)期限，而前期物業(yè)服務(wù)合同雖然可以約定期限也可以不約定期限，但是實際上《物業(yè)管理條例》已經(jīng)明確規(guī)定了其最長有效日期――業(yè)主委員會與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同生效之日。
對于這類有明確期限的合同，我國《合同法》規(guī)定當事人雙方都不得隨意解除合同，以保證合同的法律效力。但是為了適應隨時可能發(fā)生變化的實際情況，保護當事人的.利益，《合同法》規(guī)定如果出現(xiàn)以下情況，當事人可以單方面解除合同：
（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；
（3）當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
（4）當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；
（5）法律規(guī)定的其他情形。
業(yè)主與物業(yè)管理公司簽訂物業(yè)服務(wù)合同的目的是為了享受方便、及時并且與物業(yè)管理費相當?shù)奈飿I(yè)服務(wù)，如果物業(yè)管理公司沒有嚴格按照合同履行自己的義務(wù)，提供相應的服務(wù)，致使業(yè)主不能實現(xiàn)其合同目的，或者出現(xiàn)其他可以解除合同的法定情形，則業(yè)主委員會可以根據(jù)《合同法》的以上規(guī)定提前解除合同?！逗贤ā返诰攀邨l規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！备鶕?jù)物業(yè)服務(wù)合同的性質(zhì)，物業(yè)管理公司提供的是一種服務(wù)，不可能恢復原狀，但是如果物業(yè)管理公司未經(jīng)業(yè)主大會同意就擅自改變小區(qū)內(nèi)公共設(shè)施設(shè)備或者有違章搭建情況的，則物業(yè)管理公司應當恢復原狀。這種行為給業(yè)主造成損失的，物業(yè)管理公司還應當承擔賠償責任。
《物業(yè)管理條例》第三十九條規(guī)定：“物業(yè)服務(wù)合同終止時，物業(yè)管理企業(yè)應當將物業(yè)管理用房和本條例第二十九條第一款規(guī)定的資料交還給業(yè)主委員會。物業(yè)服務(wù)合同終止時，業(yè)主大會選聘了新的物業(yè)管理企業(yè)的，物業(yè)管理企業(yè)之間應當做好交接工作?！币虼耍凑辗煞ㄒ?guī)的規(guī)定和物業(yè)服務(wù)合同的約定做好物業(yè)管理交接工作是物業(yè)管理公司必須承擔的“附隨合同義務(wù)”。物業(yè)服務(wù)合同期限屆滿或者被解除，業(yè)主大會選聘了新的物業(yè)管理公司負責小區(qū)的物業(yè)管理，原物業(yè)管理公司拒不進行交接而產(chǎn)生糾紛的，原物業(yè)管理公司需要承擔違約責任，不依法進行交接的行為給業(yè)主或新物業(yè)管理公司造成損失的，還應當承擔賠償責任。另一方面，如果有業(yè)主拖欠物業(yè)管理費或者由物業(yè)管理公司代收代繳的水電費的，物業(yè)管理公司也有權(quán)要求欠費的業(yè)主清償其所欠費用。
2、業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)服務(wù)合同沒有明確約定服務(wù)期限，或者雙方?jīng)]有簽訂物業(yè)服務(wù)合同。由于我國推行物業(yè)管理公開招投標的時間不長，當前還有大量的物業(yè)區(qū)域由開發(fā)商確定的物業(yè)管理公司負責管理，業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)服務(wù)合同往往比較簡單，有的甚至根本就沒有合同。對于沒有約定服務(wù)期限的情況，我國《物業(yè)管理條例》沒有做出相應規(guī)定，但是我國《合同法》第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量……等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以補充協(xié)議；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。”第六十二條進一步規(guī)定：“當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，使用下列規(guī)定：……履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間?！彼?，如果業(yè)主委員會與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)服務(wù)合同沒有約定服務(wù)期限，而業(yè)主大會選聘了新的物業(yè)管理公司入駐管理，或者物業(yè)管理公司主動要求撤離的話，法律是允許的，但是首先應當爭取通過友好協(xié)商的方式達成有關(guān)協(xié)議，解決好物業(yè)管理用房、資料移交的問題，只有在無法達成協(xié)議的情況下，才能通過單方面的行為解除合同，并給對方必要的準備時間辦理物業(yè)管理交接手續(xù)。否則，給對方造成損失的，責任方需要承擔賠償責任。
對于沒有簽訂物業(yè)服務(wù)合同的情況，由于雙方在事實上形成了一種合同關(guān)系，根據(jù)我國司法實踐，任何一方都可以隨時終止這種事實上的合同關(guān)系，但是應當及時通知對方，并給對方必要的準備時間。因此，如果業(yè)主委員會聘請了新的物業(yè)管理公司，或者物業(yè)管理公司主動要求撤離的，應當及時通知對方并給對方必要的準備時間，雙方本著公平、誠實信用的原則對所形成的債權(quán)債務(wù)進行清算，辦理物業(yè)管理交接手續(xù)。
根據(jù)我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，對于物業(yè)管理交接糾紛，可以采取以下五種方式進行解決：
1、當事人雙方協(xié)商解決。由被解聘的物業(yè)管理公司和業(yè)主委員會（可能還包括新聘的物業(yè)管理公司）雙方在自愿、平等、互諒互讓的基礎(chǔ)上就物業(yè)管理交接有關(guān)事項如拖欠物管費的支付、物管公司代收代繳水電費的結(jié)算、物管公司對小區(qū)公共建設(shè)額外投入的回收等進行協(xié)商，以解決雙方之間的爭議。由于這種協(xié)商解決的方式體現(xiàn)了當事人意思自治的原則，有利于化解糾紛、平息爭議，最大程度的避免雙方的經(jīng)濟損失，維護雙方的社會聲譽，避免給小區(qū)全體業(yè)主的正常生活秩序造成影響。因此這種方式對于雙方來說都是最有利的，一旦發(fā)生物業(yè)管理交接糾紛，雙方應盡量通過協(xié)商的方式妥善解決。
2、由物業(yè)管理協(xié)會、居委會或者其他第三方調(diào)解解決。隨著物業(yè)管理協(xié)會組織建設(shè)的不斷完善，其在物業(yè)管理行業(yè)中的地位和作用也在不斷加強，物業(yè)管理交接糾紛發(fā)生后，當事人可以在自愿的基礎(chǔ)上請求物業(yè)管理協(xié)會進行調(diào)解，雙方在物業(yè)管理協(xié)會代表的主持下解決各項爭議并形成書面協(xié)議。此外，發(fā)生糾紛后，當事人也可以請求居委會或者其他中立第三方進行調(diào)解。
3、申請有關(guān)政府主管部門處理?！段飿I(yè)管理條例》第五條第二款規(guī)定：“縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門負責本行政區(qū)域內(nèi)物業(yè)管理活動的監(jiān)督管理工作”，同時《物業(yè)管理條例》第五十九條規(guī)定：“違反本條例的規(guī)定，不移交有關(guān)資料的，由縣級以上地方人民政府房地產(chǎn)主管部門責令限期改正；逾期仍不移交有關(guān)資料的，對建設(shè)單位、物業(yè)管理企業(yè)予以通報，處1萬元以上10萬元以下的罰款?！币虼耍l(fā)生物業(yè)管理交接糾紛后，如果雙方無法通過協(xié)商或調(diào)解達成一致意見，當事人應當及時報告當?shù)胤康禺a(chǎn)行政主管部門，由其進行立案查處。如果在交接過程中發(fā)生治安甚至刑事案件的，還應及時向當?shù)毓矙C關(guān)報告，由公安機關(guān)對其中的治安或刑事案件依法進行處理。
4、提交仲裁委員會裁決。如果當事人雙方在物業(yè)服務(wù)合同中明確約定發(fā)生爭議提交仲裁委員會仲裁解決，或者在發(fā)生糾紛后雙方達成仲裁協(xié)議的，任何一方當事人都可以將爭議事項提交約定的仲裁委員會，由仲裁委員會做出具有法律約束力的裁決。由于仲裁委員會處于嚴格的中立地位，其作出的裁決具有很強的社會公信力，并且仲裁是當事人自愿作出的選擇，有利于消除當事人之間的矛盾。()但是我國實行“或裁或?qū)彙钡脑瓌t，當事人一旦選擇通過仲裁方式解決糾紛，就不得再向法院提起訴訟（符合法定條件的除外），因此在選擇仲裁之前，雙方當事人都應作充分考慮。
5、向人民法院提起訴訟。雖然我國目前還沒有明確規(guī)定業(yè)主大會、業(yè)主委員會的法律地位，但是在司法實踐中，為了維護業(yè)主的合法權(quán)益，各地基本上確認了業(yè)主委員會的訴訟主體地位。當無法通過上述四種方式解決爭議時，業(yè)主委員會可以就物業(yè)管理交接糾紛向法院起訴物業(yè)管理公司，由法院依法作出判決。相應的，物業(yè)管理公司也可以起訴業(yè)主委員會。
四、規(guī)范物業(yè)管理交接的立法建議。
為了規(guī)范物業(yè)管理交接程序，減少物業(yè)管理交接糾紛的發(fā)生，我們必須盡快制定、完善相關(guān)立法，明確規(guī)定物業(yè)管理交接的程序和法律責任。
第三，在《物業(yè)管理條例》中對物業(yè)服務(wù)合同終止時的有關(guān)事項如業(yè)主欠繳的物管費如何支付、物業(yè)管理公司代收代繳的水電費如何清算等問題作出明確規(guī)定。
法律分析論文篇十八
睢寧縣的李某結(jié)婚前以個人名義按揭購買了一套婚房，之后與王某結(jié)婚生子。天有不測風云，李某因意外死亡，留下王某和兒子。圍繞李某這套房屋該歸誰，王某與公公婆婆糾纏了數(shù)年。
王某表示，自己和李某婚后一起償還貸款，房子她有權(quán)利繼承。王某的公婆則稱，當初是他們出資給李某買的房子，房子應該歸他們。
去年12月，睢寧法院對這起糾紛案件作出判決，王某和兒子獲得補償18萬余元，房屋歸王某的公婆所有。
【案情回放】。
婚前購置婚房。
20歲出頭的李某大學畢業(yè)后被分配到睢寧縣的一所中學當老師。李某的父母李建和劉某很欣慰并催促李某找對象成家。
“結(jié)婚得有婚房啊!”李某和父母商量后，決定先購置套婚房。5月，李某看中了一套95平方米的商品房，房子還配有一間車庫，總房價為7.5萬多元。李某和開發(fā)商簽訂了房屋銷售合同。同年6月，李某辦理了個人住房抵押，貸款30000元。
同時，李某經(jīng)人介紹認識了王某，兩人相戀。月，李某和王某步入了婚姻的殿堂。第二年，可愛的兒子小李出生了。到，李某還清了住房貸款本息。夫妻倆也卸去了一個沉重的負擔。
意外身亡房產(chǎn)歸誰起分歧。
事實上，李某購買的這套商品房，和妻子王某單獨居住的時間并不長。婚后，李某的父母和他們住到了一起。之后，李某和王某住到了單位的公房，這套商品房則由李某的父母居住了。
9月的一天，王某收到噩耗，李某因為車禍不幸身亡。時年30多歲的李某就這么走了，留下妻子王某和年幼的兒子。悲痛過后，現(xiàn)實的財產(chǎn)分配問題讓王某和公婆李建、劉某的關(guān)系愈發(fā)緊張起來。
王某多次要求對當初李某購買的房屋進行分割，可是李建、劉某總是不同意，還表示這套商品房是他們當初以兒子的名義購買的，購房款也是他們出資的，覺得這房子根本和王某沒有什么關(guān)系，所以一直拒絕分割。
【法庭辯論】。
老人是否出資成焦點。
經(jīng)歷了4年多的糾紛依然沒有一個結(jié)果，當初那套房子的價格也翻了幾番。6月，王某帶著兒子小李向法院起訴，要求分割李某去世時留下的95平方米的商品房一套。
在訴訟過程中，根據(jù)王某的申請，睢寧法院依法委托土地評估公司對房屋價值進行了司法鑒定。經(jīng)鑒定，該房屋價值(不包括室內(nèi)裝裝潢、裝飾)為32萬多元，車庫價值為2.6萬多元。
在法庭上，雙方就涉案房屋是屬于李某個人所有還是屬于李建、劉某及李某共同所有展開了激烈的爭論。
王某認為，雖然房產(chǎn)證上只有李某一個人的名字，可婚后是她和李某共同償還銀行貸款的。而李建、劉某則表示，是他們出資給李某買的房屋，所以，這個房子他們老倆口也有份。李建、劉某為此提交了個人貸款還款憑證及現(xiàn)金繳款單原件等證據(jù)，證明該房屋的繳費均是他們共同繳納。
法院認為，因為證據(jù)上交款單位均為李某，在無其他證據(jù)證明的情況下，應認定為李某出資繳納。兩位被告僅憑持有該證據(jù)，并不能充分證明房屋貸款為二被告出資繳納。我國《物權(quán)法》對不動產(chǎn)的權(quán)屬做出明確規(guī)定，不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。除非有相反的證據(jù)足以推翻該證明。本案中，二被告未能提供充分證據(jù)推翻該證明，不能證明二被告為該房屋的共同出資人。
【法院判決】。
老人補償兒媳、孫子18萬余元。
去年12月，睢寧法院對此案審理結(jié)束。法院認為，原告王某能夠享有原告主體資格要求分割被繼承人婚前個人的財產(chǎn)。本案中，因房屋取得時間在王某與李某結(jié)婚登記時間之前，在原告王某與李某婚姻關(guān)系存續(xù)期間，李某償還房屋貸款部分本息2.5萬多元，對此部分，應從該房產(chǎn)價款中先予以分出1.2萬多元給原告王某，剩余部分作為李某遺產(chǎn)進行分割。
我國《繼承法》同時規(guī)定，繼承開始后，對被繼承人的遺產(chǎn)按照法定繼承辦理;同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應當均等。兩原告與兩被告均為被繼承人的第一順序繼承人，均享有繼承權(quán)。考慮兩被告現(xiàn)實際居住情況，將涉案房屋由被告李建、劉某共同繼承為宜。
據(jù)此，依照《中華人民共和國繼承法》和《中華人民共和國民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，判決：在被繼承人李某名下某房屋產(chǎn)權(quán)由被告李建、劉某共同所有;被告李建、劉某共同分別給付原告王某上述房屋補償款9.7萬元、給付小李上述房屋補償款8.4萬余元(由其監(jiān)護人原告王某保管)。判決后，原被告雙方均未提出上訴。
法律分析論文篇十九
法律分析是法學學習的重要內(nèi)容之一，通過對法律條文和案件的深入分析，可以培養(yǎng)我們的邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。在這個過程中，我深深感受到了法律的重要性和挑戰(zhàn)性。下面我將從法律分析的定義、方法、意義、困難和對策五個方面，分享我的心得體會。
首先，法律分析是指根據(jù)法律規(guī)定對具體法律問題進行細致、有條理的思考和分析的過程。在這一過程中，我們需要通過仔細閱讀相關(guān)法律條文和相關(guān)案例，了解法律的適用情況和依據(jù)，確定問題的關(guān)鍵方面，找出切入點和解決辦法。通過深度分析，法學者可以辨析出一個法律條款的多種解釋和理解，甚至能發(fā)現(xiàn)法律條文的漏洞。
其次，法律分析有其獨特的方法。在進行法律分析時，我們需要遵循邏輯思維的規(guī)律和法律的邏輯結(jié)構(gòu)，從問題的各個方面進行全面、深入的分析。首先，我們需要明確問題的要點，確定問題的事實、法律關(guān)系和解決的目標。其次，我們需要調(diào)查法律的適用情況，尋找相關(guān)的法律規(guī)定和相關(guān)案例，進行歸納整理，找出關(guān)鍵問題和依據(jù)。最后，我們需要根據(jù)已有的證據(jù)和結(jié)論，論證自己的觀點和意見，并給出解決問題的具體辦法和建議。
法律分析具有重要的意義。首先，它可以幫助我們深入理解法律條文和法律的適用情況，為我們適應社會法規(guī)提供理論指導。其次，法律分析能夠促進我們的邏輯思維和分析能力的提升，培養(yǎng)我們的法律素養(yǎng)和專業(yè)能力，使我們能夠獨立思考和解決復雜的法律問題。此外，法律分析也有助于我們主動發(fā)現(xiàn)法律理論的問題和不足，為法學理論的進一步完善和發(fā)展提供思路和指導。
然而，法律分析也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。首先，法律的條文和規(guī)定通常非常復雜和晦澀難懂，需要我們耐心和細致的閱讀和分析。其次，法律問題的解決往往需要綜合考慮各方面的因素，這對我們的綜合素養(yǎng)和綜合分析能力提出了很高的要求。此外，法學領(lǐng)域的知識繁雜深奧，我們需要付出很大的努力才能真正掌握。
對于這些困難，我們可以采取一些具體的對策來克服。首先，我們應該堅持學習和實踐，通過不斷的閱讀和分析法律條文和案例，熟悉掌握法律的基本原理和邏輯結(jié)構(gòu)。其次，我們應該培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力，積極參與討論和研究，與他人進行廣泛的交流和合作，互相學習和借鑒。最重要的是，我們應該保持對法律學習的熱情和興趣，樹立起自己對法律分析的自信和信心。
綜上所述，法律分析是一項重要的學習內(nèi)容，通過對法律條文和案例的深入分析，我們可以培養(yǎng)邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。法律分析具有其獨特的定義、方法和意義，但同時也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。為了克服這些困難，我們應該堅持學習和實踐，并培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力。相信只要我們不斷努力和積累經(jīng)驗，我們一定能夠在法律分析的道路上取得優(yōu)異的成績。
法律分析論文篇二十
袁甲、袁乙和袁丙是兄弟姐妹關(guān)系，但又不屬于同胞兄弟姐妹，三個人的關(guān)系相對較復雜。尤其袁乙是二婚時女方帶過來的孩子，屬于袁父的繼女。如今，父母相繼去世，因為復雜的家庭關(guān)系導致在遺產(chǎn)的繼承問題上好似成了一團亂麻。
復雜的兄妹關(guān)系。
袁甲的父親叫袁某，母親叫張某。張某在袁甲10歲的時候就因病去世。袁甲中專畢業(yè)后即參加工作，很早離家。8月，袁甲因生產(chǎn)事故死亡，后妻子另嫁他人?，F(xiàn)年9歲的兒子袁小宇隨母親生活。
袁某在張某去世后娶了第二任妻子劉某。劉某也是再婚，來袁家時帶來一個8歲的小女孩，袁某視女孩如己出，后為其改名袁乙。如今，袁乙也已成家。
袁某和劉某婚后又生有一子，就是袁丙。袁丙是老小，一直和父母在一起居住、生活。
1月，母親劉某去世。5月，父親袁某去世。父親去世時留有一套房屋。該房屋原為袁某承租單位的公房，單位房改售房時，袁某以5萬元的價格買下了這套房子，并登記在他名下，一直居住至去世。
繼女起訴爭分遺產(chǎn)。
袁某去世后，袁乙拿著一份稱是袁某留給她的遺囑找到袁丙，并叫來袁小宇，要求按照遺囑，將這套房中的一小間登記在她名下。袁丙不承認這份遺囑，袁乙與其爭執(zhí)不過，將袁丙和袁小宇訴至法院。
庭審中，袁乙提供署名為袁某的代書遺囑一份，訴請法院按照遺囑繼承審理此案。但袁丙表示，對袁乙提供的代書遺囑的效力不予認可。
北京廣衡律師事務(wù)所主任趙三平律師分析說，其實，袁乙的做法是正確的。她將袁小宇告上法庭，是緣于我國《繼承法》規(guī)定的代位繼承制度，即被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，在此案中，袁甲是被繼承人袁某的兒子，但他先于袁某死亡，那兒子袁小宇就可代其父親繼承袁某的遺產(chǎn)，這項權(quán)利并不因他是否隨母親改嫁而喪失。所以，袁小宇也是袁某遺產(chǎn)的繼承人之一。
兩案為何一勝一敗。
然而，袁乙提供的代書遺囑只有被繼承人袁某的弟弟在場，不符合應當有兩個以上見證人的法律規(guī)定，法院最后駁回了原告袁乙的訴訟請求。
趙三平律師說，一個自然人死亡后，其父母、配偶、子女為第一順序繼承人。其中子女，按照法律的規(guī)定，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
什么才算有扶養(yǎng)關(guān)系呢?實踐中，可以從以下四個方面來考慮：1、繼子女受繼父母經(jīng)濟上的供養(yǎng);2、繼子女受繼父母生活上的扶養(yǎng)、教育;3、繼子女在經(jīng)濟上供養(yǎng)繼父母;4、繼子女在勞務(wù)上對繼父母給予主要扶助。具備其中之一即可。
袁乙8歲時就隨母親來到袁家生活，并隨繼父姓袁，袁某一直將袁乙扶養(yǎng)長大，已可以確定他們之間形成了扶養(yǎng)關(guān)系。因此，法院最終判決被繼承人袁某的房屋由袁乙、袁丙、袁小宇三人繼承，各占三分之一份額。
法律分析論文篇二十一
我于8年前，收養(yǎng)一好友的兒子，那時由于我好友剛?cè)ナ蓝淦拮右蝗艘獛е粋€2歲大的兒子和5歲大的女兒有困難，我于是便收養(yǎng)了好友的兒子，并對其孩子辦了戶口。過了8年后，我不想再對其進行撫養(yǎng)，(由于其不聽話)我想把他還給我好友的妻子。我想問：
1.我可不可以將其歸還給我好友的妻子?
3.如果我死后這個孩子會不會有繼承我財產(chǎn)的權(quán)利?(當初我和我好友妻子對孩子進行收養(yǎng)都是私下進行的，.
望盡快回復。謝謝!
解答分析。
由于沒有登記，您與孩子之間的收養(yǎng)關(guān)系在法律上并沒有成立，您可以要求解除收養(yǎng)，由孩子的母親承擔撫養(yǎng)義務(wù)。
相關(guān)法律規(guī)范。
《中華人民共和國收養(yǎng)法》。
第十五條收養(yǎng)應當向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。
收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應當在登記前予以公告。
收養(yǎng)關(guān)系當事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。
收養(yǎng)關(guān)系當事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應當辦理收養(yǎng)公證。
第二十六條收養(yǎng)人在被收養(yǎng)人成年以前，不得解除收養(yǎng)關(guān)系，但收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方協(xié)議解除的除外，養(yǎng)子女年滿十周歲以上的，應當征得本人同意。
收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務(wù)，有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益行為的，送養(yǎng)人有權(quán)要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的收養(yǎng)關(guān)系。送養(yǎng)人、收養(yǎng)人不能達成解除收養(yǎng)關(guān)系協(xié)議的，可以向人民法院起訴。
問題2子女過繼給他人后是否享有繼承權(quán)?
一位70歲的老母親張氏，1950年時與前夫李某生有一子陸某(跟養(yǎng)父的姓)，李某與其表哥(姓陸)原先講好此子過繼給其表哥(因其表哥的妻子沒有生養(yǎng))，兩年后(1952年)李某死了，一年后李某的表哥就把此子帶走了，之后張氏就沒有再見過這個兒子。因為后來其李某的表哥調(diào)往一個很遠的地方工作了，自從帶走孩子后就沒有了聯(lián)系。
1954年時張氏繼承了其前夫李某的遺產(chǎn)(一破爛兩層木板樓房和后面一間小房，共計62平方米左右)。
后來張氏在1955年的時候與現(xiàn)在的丈夫結(jié)婚，1956年時兩夫婦另外建了兩間房屋(約33平方米)。到1958年時房屋改造，政府將所有房子收了去,只留下一間自留房自用(約15平方米)，然后政府又擴建了4間房(約60平方米)。到1979年時政府退回收去的房屋，張氏夫婦并將政府后來擴建的房屋一并買下了。1986年時房產(chǎn)開發(fā)公司將房屋拆了重建，建好后回遷分得房屋兩套，單間一間，當街門面兩間，其中多出的面積由現(xiàn)在的家里人一起購買下來。(現(xiàn)在所有房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證上一直都是用張氏的名字)。
張氏和現(xiàn)在的丈夫生有4個子女，大的兒子47歲了，小兒子也33歲了，中間還有兩個女兒(已出嫁)，一家人一直到現(xiàn)在都和睦的生活在一起。
現(xiàn)在陸某聽說此事后，就前來認親，想得到財產(chǎn)(也不知道他是否能要求得到什么?)，這樣一來讓張氏一家一時不知所措。象這樣的情況，想請教:。
解答分析。
1、陸某是其生父的法定繼承人，有權(quán)繼承其生父的遺產(chǎn)。但本案張氏一人繼承李某的遺產(chǎn)已有多年，陸某并未提出異議，因此陸某要求繼承其生父遺產(chǎn)的權(quán)利已過訴訟時效，陸某即使就此起訴，也喪失了勝訴權(quán)。
2、陸某是張氏的親生子女，且當年送人時并未辦理收養(yǎng)手續(xù)，所以陸某與張氏的母子關(guān)系依然存在，有權(quán)繼承張氏的遺產(chǎn)。
3、如果張氏已經(jīng)立有遺囑，那么遺囑繼承先于法定繼承，陸某將無法分得遺產(chǎn)。當然，為減少爭議和確保遺囑有效，最好將此份遺囑公證。
相關(guān)法律規(guī)范。
《中華人民共和國繼承法》。
第五條繼承開始后，按照法定繼承辦理;有遺囑的,按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。
第八條繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為二年，自繼承人知道或者應當知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。但是，自繼承開始之日起超過二十年的，不得再提起訴訟。
第十條遺產(chǎn)按照下列順序繼承：
第一順序：配偶、子女、父母。
第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。
本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。
本法所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。
第十七條公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機關(guān)辦理。
自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。
代書遺囑應當有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。
以錄音形式立的遺囑，應當有兩個以上見證人在場見證。
遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑?？陬^遺囑應當有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。
法律分析論文篇二十二
2008年6月，公民張某已經(jīng)滿17周歲，在一家商店工作，能以自己的收入作為主要生活來源，按照我國民法通則關(guān)于公民民事行為能力的規(guī)定，已滿16周歲不滿18周歲的公民，能以自己的勞動作為主要生活來源的，視為完全民事行為能力的人。所以她用自己的積蓄購買金項鏈的行為是有效的民事法律行為，商場有權(quán)拒絕張某父母的要求。
法律分析論文篇二十三
在律師事務(wù)所實習期間，跟隨律師及相關(guān)案件進行了實習并且承擔了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個案件進行一部分改編并且結(jié)合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。
一、案情概要。
在一個夜黑風高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個v字型路口進行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導致休克，最終死亡。交警部門時候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場進行了相關(guān)的勘察，認定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時是無法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無法再及時的采取相關(guān)補救措施。一周后，司機王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當時以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認定的結(jié)果一致。
本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應當強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應當作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應當定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應當認定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應當認定為間接故意殺人首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規(guī)，并且是由于不能預見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認定為犯罪。《刑法》第133條：違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機動車與非機動車駕駛?cè)恕⑿腥酥g發(fā)生交通事故的，由機動車一方承擔責任；但是，有證據(jù)證明非機動車駕駛?cè)?、行人違反道路交通安全法律、法規(guī)，機動車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責任。而陳某卻不對王某進行作為義務(wù)，對王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應當丟棄被害人王某，應當由醫(yī)生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應當?shù)玫竭m用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應當作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；（2）對法律存在疑問時，應根據(jù)解釋目標與規(guī)則進行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設(shè)置有利于被告的規(guī)定時，對被告人的有利程度，應當以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對行為人的主觀心理狀態(tài)的認定存在疑問時，應進行合理推定，而不能適用該原則宣告無罪；（5）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應擇一認定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
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