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法律分析論文篇一
電子商務(wù)是21世紀(jì)信息化社會(huì)貿(mào)易活動(dòng)的主要表現(xiàn)形式，交易方式突飛猛進(jìn)的變化，打破了由傳統(tǒng)稅收法律解決電子商務(wù)稅收及相關(guān)問題的平衡狀態(tài)，出現(xiàn)了許多法律的空白和盲點(diǎn)，已經(jīng)對(duì)原有的稅收法律制度提出嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。
（一）電子商務(wù)合同問題。
電子商務(wù)因其獨(dú)特的技術(shù)環(huán)境和特點(diǎn)，對(duì)傳統(tǒng)的合同法帶來(lái)了沖擊，傳統(tǒng)的合同法已無(wú)法應(yīng)付電子商務(wù)的需要。如對(duì)數(shù)據(jù)電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時(shí)間地點(diǎn)，以及通過計(jì)算機(jī)訂立的電子合同對(duì)當(dāng)事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題，都必須重新研究和探討。1996年12月，聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過了《電子商務(wù)示范法》，這是世界上第一個(gè)關(guān)于電子商務(wù)的法律，它使電子商務(wù)的一系列主要問題得以解決。它賦予“數(shù)據(jù)電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位，規(guī)定了數(shù)據(jù)電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標(biāo)準(zhǔn)，及其作為法律證據(jù)的價(jià)值和可接受性。
我國(guó)現(xiàn)行《合同法》于1999年10月1日起施行，采用了與《電子商務(wù)示范法》類似的規(guī)定，將電子數(shù)據(jù)交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認(rèn)了某些電子形式的合同，具有書面形式合同的法律地位，而對(duì)電子簽名、電子證據(jù)有效的條件等相關(guān)概念，尚未作出明確界定。
（二）電子證據(jù)問題。
電子商務(wù)的電子文件，包括確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種電子商務(wù)合同，以及電子商務(wù)中流轉(zhuǎn)的電子單據(jù)，這些電子文件在證據(jù)法中就是電子證據(jù)。電子文件的實(shí)質(zhì)是一組電子信息，它突破了傳統(tǒng)法律對(duì)文件的界定，具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質(zhì)，錄存的數(shù)據(jù)內(nèi)容很容易被改動(dòng)，而且不留痕跡；另外，由于計(jì)算機(jī)操作人員的人為過失，或技術(shù)和環(huán)境等方面的原因，造成文件的丟失、損壞等，使得電子文件的真實(shí)性和安全性受到威脅，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，這種電子文件能否作為證據(jù)，就成為一個(gè)法律難題。
（三）電子支付問題。
電子支付包括資金劃撥，以及網(wǎng)上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現(xiàn)金、電子錢包等新型金融服務(wù)，它實(shí)質(zhì)上是以數(shù)字化信息替代貨幣的流通和存儲(chǔ)，從而完成交易支付的。由于金融電子化，完成交易的各方都是通過無(wú)紙的數(shù)字化信息進(jìn)行支付和結(jié)算，資金交付也是采用電子貨幣，通過電子資金劃撥的方式進(jìn)行，因此電子支付的合法性和安全性等，成為新的法律問題。
如電子支付中的簽名效力問題，就是需要認(rèn)真解決的一個(gè)問題。我國(guó)《票據(jù)法》第四條規(guī)定：“票據(jù)出票人制作票據(jù)，應(yīng)當(dāng)按照法定的條件在票據(jù)上簽章，并按照所記載的事項(xiàng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，持票人行使票據(jù)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)按照程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。其他票據(jù)債務(wù)人在票據(jù)上簽章的'，按照票據(jù)所記載的事項(xiàng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?！庇纱丝梢?，這些規(guī)定不能直接適用經(jīng)過數(shù)字簽章認(rèn)證的非紙質(zhì)電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式。因此，修訂我國(guó)現(xiàn)行的《票據(jù)法》，或制定相應(yīng)的《電子資金劃撥法》，是電子商務(wù)中支付和結(jié)算順利進(jìn)行所必需的。
（四）我國(guó)電子商務(wù)稅收法律問題尚待解決。
電子商務(wù)給稅收帶來(lái)了一系列挑戰(zhàn)，現(xiàn)行稅法多數(shù)是在傳統(tǒng)貿(mào)易環(huán)境背景下建立的，在電子商務(wù)環(huán)境中有許多稅法問題有待解決。例如，現(xiàn)行稅法中的概念如何適用于電子商務(wù)；《稅收征管法》如何應(yīng)對(duì)電子商務(wù)這一全新事物；如何在國(guó)際稅收實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)國(guó)內(nèi)法與國(guó)際法的協(xié)調(diào)，使立法意圖得到有效的貫徹執(zhí)行等問題。
研究和確定我國(guó)電子商務(wù)稅收立法問題，構(gòu)建我國(guó)電子商務(wù)稅收法律體系，首先要從我國(guó)電子商務(wù)的實(shí)際，以及我國(guó)的稅收法律體系的實(shí)際出發(fā)，研究和確定我國(guó)電子商務(wù)稅收立法的基本原則，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建我國(guó)電子商務(wù)稅收法律的基本框架，為電子商務(wù)稅收立法打下基礎(chǔ)。
稅法公平原則：按照稅法公平原則的要求，電子商務(wù)與傳統(tǒng)貿(mào)易應(yīng)該適用相同的稅法，負(fù)擔(dān)相同的稅負(fù)。因?yàn)閺慕灰椎谋举|(zhì)來(lái)看，電子商務(wù)和傳統(tǒng)交易是一致的。確定這一原則的目的，主要是為了鼓勵(lì)和支持電子商務(wù)的發(fā)展，但并不強(qiáng)制推行這種交易。同時(shí)，這一原則的確立，也意味著沒有必要對(duì)電子商務(wù)立法開征新稅，而只是要求修改完善現(xiàn)行稅法，將電子商務(wù)納入到現(xiàn)行稅法的內(nèi)容中來(lái)。
其他方面的原則，包括以現(xiàn)行稅制為基礎(chǔ)的原則，中性原則，維護(hù)國(guó)家稅收主權(quán)的原則，財(cái)政收入與優(yōu)惠原則，效率和便利原則，以及整體性和前瞻性原則等，在電子商務(wù)稅收立法中也要充分予以考慮。
（二）明確我國(guó)目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容。
根據(jù)以上原則，以及我國(guó)電子商務(wù)發(fā)展和立法的現(xiàn)實(shí)情況，可以明確我國(guó)目前電子商務(wù)稅收立法的主要任務(wù)和工作重點(diǎn)，應(yīng)集中在對(duì)現(xiàn)行稅收法律法規(guī)的修訂完善上。在暫不開征新稅及附加稅的前提下，通過對(duì)現(xiàn)行稅法一些相關(guān)概念、范疇、基本原則和條款的修改、刪除、重新界定和解釋，以及增加對(duì)電子商務(wù)適用的相應(yīng)條款，妥善處理有關(guān)電子商務(wù)引發(fā)的稅收法律問題。因此，我國(guó)目前電子商務(wù)稅收立法的基本內(nèi)容是：
首先，在稅法中重新界定有關(guān)電子商務(wù)稅收的基本概念，具體包括“居民”、“常設(shè)機(jī)構(gòu)”、“所得來(lái)源”、“商品”、“勞務(wù)”、“特許權(quán)”等電子商務(wù)相關(guān)的稅收概念的內(nèi)涵和外延。
其次，在稅法中界定電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)行為的征稅范圍，根據(jù)國(guó)情和階段性原則，對(duì)電子商務(wù)征稅按不同時(shí)期分步考慮和實(shí)施。在稅法中明確電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)行為的課稅對(duì)象，根據(jù)購(gòu)買者取得何種權(quán)利（產(chǎn)品所有權(quán)、無(wú)形資產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)），決定這類交易產(chǎn)品屬于何種課稅對(duì)象；在稅法中規(guī)范電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)行為的納稅環(huán)節(jié)、期限和地點(diǎn)等。
（三）修改稅收實(shí)體法。
在明確立法原則和基本內(nèi)容的基礎(chǔ)上，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展，適時(shí)調(diào)整我國(guó)稅收實(shí)體法。我國(guó)稅收實(shí)體法主要包括流轉(zhuǎn)稅法、所得稅法及其他稅法。在電子商務(wù)稅收立法中，要根據(jù)實(shí)體法受到電子商務(wù)影響的不同情況，具體考慮對(duì)他們的修訂、改動(dòng)、補(bǔ)充和完善。例如，對(duì)受電子商務(wù)沖擊最大的流轉(zhuǎn)稅法，可以考慮從兩個(gè)方面進(jìn)行修訂。在適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)，對(duì)《增值稅暫行條例》及其實(shí)施細(xì)則、《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》及其實(shí)施細(xì)則等法規(guī)進(jìn)行修訂，并。
通過立法程序賦予其更高的法律地位。在對(duì)增值稅法、營(yíng)業(yè)稅法進(jìn)行修訂時(shí)，根據(jù)電子商務(wù)的發(fā)展?fàn)顩r，適時(shí)增加對(duì)電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的相關(guān)規(guī)定。
（四）進(jìn)一步完善稅收征管法。
除考慮建立專門的電子商務(wù)登記制度，使用電子商務(wù)交易專用發(fā)票，確立電子申報(bào)納稅方式，確立電子票據(jù)和電子賬冊(cè)的法律地位之外，還應(yīng)明確征納雙方的權(quán)利義務(wù)和法律責(zé)任，以及嚴(yán)格實(shí)行財(cái)務(wù)軟件備案制度等問題。
首先，應(yīng)當(dāng)在法律中確認(rèn)稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)電子交易數(shù)據(jù)的稽查權(quán)。應(yīng)在稅收條文中明確規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按法定程序查閱或復(fù)制納稅人的電子數(shù)據(jù)信息，并有義務(wù)為納稅人保密。而納稅人則有義務(wù)如實(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)提供有關(guān)涉稅信息和密碼的備份，并有權(quán)利要求稅務(wù)機(jī)關(guān)保密。稅務(wù)機(jī)關(guān)和納稅人違約均要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
其次，應(yīng)在稅法中對(duì)財(cái)務(wù)軟件的備案制度作出更明確、更具體的規(guī)定。要求對(duì)開展電子商務(wù)的企業(yè)，必須嚴(yán)格實(shí)行財(cái)務(wù)軟件備案制度，規(guī)定企業(yè)在使用財(cái)務(wù)軟件時(shí)，必須向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提供軟件的名稱、版本號(hào)、超級(jí)用戶名和密碼等信息，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)后才能使用。
（五）完善電子商務(wù)的相關(guān)法律。
第一，應(yīng)完善金融和商貿(mào)立法。制定電子貨幣法，規(guī)范電子貨幣的流通過程和國(guó)際金融結(jié)算的規(guī)程，為電子支付系統(tǒng)提供相應(yīng)的法律保證。
第二，應(yīng)完善計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)安全的立法，防止網(wǎng)上銀行金融風(fēng)險(xiǎn)和金融詐騙、金融黑客等網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。
第三，完善《會(huì)計(jì)法》等相關(guān)法律，針對(duì)電子商務(wù)的隱匿化、數(shù)字化等特點(diǎn)，會(huì)導(dǎo)致計(jì)稅依據(jù)難以確定的問題，可在立法中考慮從控管網(wǎng)上數(shù)字化發(fā)票入手，完善《會(huì)計(jì)法》及其他相關(guān)法律，明確數(shù)字化發(fā)票作為記賬核算及納稅申報(bào)憑證的法律效力。
（六）在立法過程中加強(qiáng)國(guó)際稅收協(xié)調(diào)與合作。
在電子商務(wù)稅收立法過程中，只有進(jìn)行充分的國(guó)際協(xié)調(diào)，才能最大程度地保證稅收法律的有效性。國(guó)際稅收協(xié)調(diào)與合作，不僅可以消除關(guān)稅壁壘、避免跨國(guó)所得和重復(fù)征稅，而且可以促進(jìn)各國(guó)互相變換有關(guān)信息，攜手解決國(guó)際稅收方面存在的共同性問題，逐步實(shí)現(xiàn)國(guó)際稅收原則、立法、征管、稽查等諸方面的緊密配合，以及各國(guó)在稅制總體上的協(xié)調(diào)一致。在電子商務(wù)全球化和我國(guó)加入世界貿(mào)易組織（wto）的大背景下，我國(guó)應(yīng)積極參加電子商務(wù)稅收理論、政策、原則的國(guó)際協(xié)調(diào)，尊重國(guó)際慣例，在維護(hù)國(guó)家主權(quán)和利益的前提下，研究制定適合我國(guó)國(guó)情的電子商務(wù)稅收政策。
法律分析論文篇二
當(dāng)前，各地中等職業(yè)學(xué)校的職業(yè)道德與法律課程教學(xué)多種多樣，很多教師都嘗試著用新的教學(xué)模式，對(duì)學(xué)生進(jìn)行創(chuàng)新性教育，為國(guó)家培養(yǎng)遵紀(jì)守法的高素質(zhì)的技能型人才。但是，在一些中職學(xué)校，依然存在著對(duì)學(xué)生的職業(yè)道德與法律教育重視不夠，教學(xué)模式陳舊，教學(xué)方法單一，職業(yè)道德與法律課的教學(xué)質(zhì)量不高等現(xiàn)象，導(dǎo)致學(xué)生職業(yè)道德缺失，法律觀念淡薄。那么，如何提高職業(yè)道德與法律課教學(xué)的時(shí)效性，對(duì)培養(yǎng)適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的職業(yè)技術(shù)人才有著十分重要的意義。
1加強(qiáng)愛國(guó)主義教育，提升中職生職業(yè)道德水平。
中職德育課教學(xué)應(yīng)該引導(dǎo)學(xué)生，把愛國(guó)主義精神與社會(huì)主義職業(yè)道德和職業(yè)精神以及社會(huì)主義核心價(jià)值觀融合起來(lái)，利用每周星期一國(guó)旗下的講話活動(dòng)，讓學(xué)生為社會(huì)主義核心價(jià)值觀代言，動(dòng)員學(xué)生把核心價(jià)值觀內(nèi)化于心、外化于行，增強(qiáng)他們積極投身社會(huì)主義建設(shè)，實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的偉大實(shí)踐的責(zé)任感和使命感。
2建立“以生為本”的德育觀。
創(chuàng)造各種條件和平臺(tái)，使學(xué)生有被動(dòng)接受者變?yōu)橹鲃?dòng)參與者，在互動(dòng)中達(dá)到自我教育的目的，讓學(xué)生懂得要求自己，監(jiān)督自己，自己對(duì)自己負(fù)責(zé)。如針對(duì)中職生普遍存在感恩意識(shí)淺薄、日常行為失范、法律觀念淡薄等問題，可以通過文藝晚會(huì)、主題征文、演講比賽、板報(bào)評(píng)比、櫥窗專題展示等豐富多彩的形式，開展“感恩”、“愛國(guó)主義”、“法律知識(shí)講座”或“法律知識(shí)問答”等主題活動(dòng)，鼓勵(lì)和引導(dǎo)學(xué)生廣泛參與，幫助他們樹立正確的人生觀、世界觀、價(jià)值觀，培養(yǎng)他們高尚的道德情操。
3實(shí)踐教學(xué)與課堂教學(xué)相結(jié)合。
3.1案例教學(xué)法。
案例教學(xué)法是連接課堂教學(xué)與實(shí)踐教學(xué)的橋梁。采用案例教學(xué)，既能充分體現(xiàn)課堂教學(xué)傳授知識(shí)的系統(tǒng)性，又能發(fā)揮實(shí)踐教學(xué)的形象性，將理論與實(shí)際緊密聯(lián)系起來(lái)，是學(xué)生在理論與實(shí)踐的綜合運(yùn)用中，不斷地提升自…白話文…己，完善自己。法律基礎(chǔ)課是一門實(shí)時(shí)性很強(qiáng)的學(xué)科，應(yīng)緊跟當(dāng)今法律形式的發(fā)展現(xiàn)狀，結(jié)合當(dāng)今立法發(fā)展的最新進(jìn)程，將最新的法律精神和立法成果傳達(dá)給學(xué)生，使學(xué)生的法制觀念與時(shí)俱進(jìn)，成為有道德有紀(jì)律的高素質(zhì)畢業(yè)生。任課教師可以關(guān)注我國(guó)立法的新進(jìn)展，“兩會(huì)”有關(guān)法治建設(shè)的新提法，收集新案例，把它融入課堂教學(xué)中。如2015年震驚全廣西的自治區(qū)黨委原常委、南寧市原書記余遠(yuǎn)輝涉嫌受賄和欽州市原副市長(zhǎng)陸欽華貪腐為焦點(diǎn)，討論了他們的違法行為及其所引起的嚴(yán)重后果，引起了學(xué)生極大的興趣。
另外，學(xué)校多參與一些社會(huì)開展的大型的法律宣傳活動(dòng)，拓展知識(shí)面。同時(shí)，學(xué)校還可以定期舉行法律知識(shí)問答競(jìng)賽；有條件的話，還可以參與對(duì)犯人進(jìn)行的社會(huì)公開審判，對(duì)犯人罪行的判定對(duì)學(xué)生也起了警示作用，促使學(xué)生學(xué)法、懂法和守法，激發(fā)他們的正義感，提高他們的法律素質(zhì)和道德素質(zhì)。
3.2角色扮演課堂的情景活動(dòng)教學(xué)模式。
為了提高職業(yè)道德教育課的時(shí)效性，在課堂中教師應(yīng)該合理的進(jìn)行訓(xùn)練任務(wù)情景教學(xué)，根據(jù)每一個(gè)專業(yè)的特點(diǎn)，將實(shí)際的生活情景引入課堂，讓學(xué)生在情境中擔(dān)任一個(gè)角色，并從這個(gè)角色出發(fā)，去完成各項(xiàng)虛擬的任務(wù)，在這個(gè)過程中，學(xué)習(xí)知識(shí)，掌握規(guī)律。角色扮演是實(shí)訓(xùn)教學(xué)中的重要部分，如學(xué)前教育專業(yè)的學(xué)生通過組織幼兒園教學(xué)活動(dòng)，自己扮演教師，小組其他成員扮演幼兒，進(jìn)行幼兒模擬教學(xué)，很大程度上滿足了學(xué)生的職業(yè)發(fā)展需要，調(diào)動(dòng)了學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性和主動(dòng)性，為今后的順利入職和職后的幼兒教師專業(yè)發(fā)展奠定基礎(chǔ)。汽車專業(yè)開展的為本校老師服務(wù)的“美容洗車”活動(dòng)，讓學(xué)生親自參加了實(shí)踐活動(dòng)，獲得成就感，增強(qiáng)了他們學(xué)習(xí)的動(dòng)力。
最后，我們應(yīng)該將職業(yè)道德和法律教育教育結(jié)合起來(lái)。職業(yè)道德教育為法律教育服務(wù)的，而法律教育又可以促進(jìn)學(xué)生的職業(yè)道德教育。我們應(yīng)該用正確職業(yè)道德觀念來(lái)幫助學(xué)生樹立嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆梢庾R(shí)，用嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆梢庾R(shí)來(lái)促進(jìn)學(xué)生職業(yè)道德觀念的深化。
總之，我們要從中職生的實(shí)際水平出發(fā)，設(shè)計(jì)符合他們的教學(xué)內(nèi)容，探討更多的教學(xué)方法，為國(guó)家培養(yǎng)誠(chéng)信品質(zhì)、敬業(yè)精神和責(zé)任意識(shí)、遵守守法的高素質(zhì)的技能型人才。
法律分析論文篇三
收取費(fèi)用，被子產(chǎn)指責(zé)為“不法先王、不事禮義，而好冶怪說”(《荀子，非十二子》)，竟因此而慘遭殺害[1]，盡管周禮為尊重貴族，規(guī)定命夫命婦不躬坐獄訟，，而由其下屬代為出庭(參見《周禮，小司寇》)，但此種規(guī)定在歷代的律例中并未記載。即使對(duì)職官犯法，歷代律例中也沒有就是否可以由他人代理的問題作出規(guī)定，因此一般平民百姓，自然不能請(qǐng)他人代為出庭辯護(hù)[2].不過，自秦以后，在一些典籍中曾出現(xiàn)過有關(guān)律師的稱渭。如后漢時(shí)，曾有人建議聘請(qǐng)散居的“三公”做朝廷的法律顧問，以備“朝有疑議及其刑獄大事”時(shí)進(jìn)行咨訪“。至明帝時(shí)，大夫衛(wèi)凱提出設(shè)置”律博士“主張，明帝曾采納了這一建議[3]不過，自唐代以后，律例有不少禁抑訟師，嚴(yán)懲訟棍滋訟行為的規(guī)定。如唐律例有禁止”為人作辭碟加狀“，及”教令人告事虛“的兩條律文。明、清律并設(shè)有嚴(yán)禁”教唆辭訟“條文。明清律都規(guī)定：為他人寫訴狀，狀內(nèi)稍有夸張不實(shí)，以致所控罪名有所出入，寫狀之人就犯了誣告反坐之罪[4].《大清律例》更是嚴(yán)格禁止為他人寫作訴狀時(shí)夸張不實(shí)。其中規(guī)定：”代人捏寫本狀，教唆或扛幫赴京及赴督撫并按察司官處，各奏告強(qiáng)盜、人命重罪不實(shí)，并全誣十人以上者，俱問發(fā)近邊充軍?！啊痹A師教唆詞訟為害擾民，該地方官不能查拿禁緝者，如只系失于覺察，照例嚴(yán)處。若明知不報(bào)，經(jīng)上司訪拿，將該地方官照殲棍不行拿例，交部議處?！肮┰A師所參考而可能助長(zhǎng)訴訟的書籍也一概嚴(yán)禁，代人屢寫訴狀，即使無(wú)不法情事，也應(yīng)受罰。請(qǐng)代曾設(shè)立過官?gòu)d許可代書制度，由官府組織訟師寫作訴狀，但這一制度也在以后被禁止。
訟師之所以受到官府的嚴(yán)厲查禁或監(jiān)視，一方面是因?yàn)槲覈?guó)傳統(tǒng)文化始終認(rèn)為“訟則兇”，而應(yīng)息訟、終訟并導(dǎo)致無(wú)訟。而訟師的行為常常導(dǎo)致興訟，陷人心于不古[5]，因此應(yīng)予查禁。另一方面，這一制度也與我國(guó)古代的司法制度具有密切聯(lián)系。張偉仁先生指出：“因?yàn)槲覈?guó)社會(huì)以家庭為單元，許多制度都以家庭為模式，司法制度也是如此。法官審案就像父母處理子女間的糾紛，(事實(shí)上訴訟當(dāng)事人都稱地方官為‘父母官’，自稱為‘子民’。)在一般的情形，只要子女將事實(shí)陳述清楚，父母就可作為妥當(dāng)?shù)奶幚?。子女如果訴說不休，固然已無(wú)必要;假如又請(qǐng)了外人來(lái)幫助辯論，則更大為荒唐。這樣的不肖子女固然要嚴(yán)加教訓(xùn)，而那些離間骨肉、撥弄是非的外人更該從重懲斥，否則父母的威嚴(yán)蕩然，親子間勃溪迭起，不僅家將不家，整個(gè)社會(huì)都將崩析瓦解了[6].”還應(yīng)看到，請(qǐng)代的訟師雖粗識(shí)或熟識(shí)法律，但不少人利用老百姓不懂訴訟或負(fù)氣爭(zhēng)訟等，而巧言挑唆，多方包攬，從中漁利，一些人心術(shù)陰詐，常對(duì)當(dāng)事人大施敲詐，因此其既為官府痛恨，也不受民間歡迎。所以，民間將訟師稱為“訟棍”或“惡訟師”，也不無(wú)道理。
法律分析論文篇四
電子商務(wù)是21世紀(jì)信息化社會(huì)貿(mào)易活動(dòng)的主要表現(xiàn)形式，交易方式突飛猛進(jìn)的變化，打破了由傳統(tǒng)稅收法律解決電子商務(wù)稅收及相關(guān)問題的平衡狀態(tài)，出現(xiàn)了許多法律的空白和盲點(diǎn)，已經(jīng)對(duì)原有的稅收法律制度提出嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。
（一）電子商務(wù)合同問題。
電子商務(wù)因其獨(dú)特的技術(shù)環(huán)境和特點(diǎn)，對(duì)傳統(tǒng)的合同法帶來(lái)了沖擊，傳統(tǒng)的合同法已無(wú)法應(yīng)付電子商務(wù)的需要。如對(duì)數(shù)據(jù)電文傳遞過程中的要約與承諾、合同條款、合同成立和生效的時(shí)間地點(diǎn)，以及通過計(jì)算機(jī)訂立的電子合同對(duì)當(dāng)事人是否具有法律效力等一系列法律空白問題，都必須重新研究和探討。1996年12月，聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過了《電子商務(wù)示范法》，這是世界上第一個(gè)關(guān)于電子商務(wù)的法律，它使電子商務(wù)的一系列主要問題得以解決。它賦予“數(shù)據(jù)電文”等同于“紙張書面文件”的法律地位，規(guī)定了數(shù)據(jù)電文作為“書面文件”、“親筆簽字”或“原件”所需的條件和標(biāo)準(zhǔn)，及其作為法律證據(jù)的價(jià)值和可接受性。
我國(guó)現(xiàn)行《合同法》于1999年10月1日起施行，采用了與《電子商務(wù)示范法》類似的規(guī)定，將電子數(shù)據(jù)交換作為書面形式的一種。但《合同法》只是從法律上承認(rèn)了某些電子形式的合同，具有書面形式合同的法律地位，而對(duì)電子簽名、電子證據(jù)有效的.條件等相關(guān)概念，尚未作出明確界定。
（二）電子證據(jù)問題。
電子商務(wù)的電子文件，包括確定交易各方權(quán)利和義務(wù)的各種電子商務(wù)合同，以及電子商務(wù)中流轉(zhuǎn)的電子單據(jù)，這些電子文件在證據(jù)法中就是電子證據(jù)。電子文件的實(shí)質(zhì)是一組電子信息，它突破了傳統(tǒng)法律對(duì)文件的界定，具有一定的不穩(wěn)定性。電子文件由于使用電腦硬盤或軟件磁盤性介質(zhì)，錄存的數(shù)據(jù)內(nèi)容很容易被改動(dòng)，而且不留痕跡；另外，由于計(jì)算機(jī)操作人員的人為過失，或技術(shù)和環(huán)境等方面的原因，造成文件的丟失、損壞等，使得電子文件的真實(shí)性和安全性受到威脅，一旦發(fā)生爭(zhēng)議，這種電子文件能否作為證據(jù)，就成為一個(gè)法律難題。
（三）電子支付問題。
電子支付包括資金劃撥，以及網(wǎng)上銀行開展的信用卡、電子貨幣、電子現(xiàn)金、電子錢包等新型金融服務(wù)，它實(shí)質(zhì)上是以數(shù)字化信息替代貨幣的流通和存儲(chǔ)，從而完成交易支付的。由于金融電子化，完成交易的各方都是通過無(wú)紙的數(shù)字化信息進(jìn)行支付和結(jié)算，資金交付也是采用電子貨幣，通過電子資金劃撥的方式進(jìn)行，因此電子支付的合法性和安全性等，成為新的法律問題。
如電子支付中的簽名效力問題，就是需要認(rèn)真解決的一個(gè)問題。我國(guó)《票據(jù)法》第四條規(guī)定：“票據(jù)出票人制作票據(jù)，應(yīng)當(dāng)按照法定的條件在票據(jù)上簽章，并按照所記載的事項(xiàng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，持票人行使票據(jù)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)按照程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。其他票據(jù)債務(wù)人在票據(jù)上簽章的，按照票據(jù)所記載的事項(xiàng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?！庇纱丝梢姡@些規(guī)定不能直接適用經(jīng)過數(shù)字簽章認(rèn)證的非紙質(zhì)電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式。因此，修訂我國(guó)現(xiàn)行的《票據(jù)法》，或制定相應(yīng)的《電子資金劃撥法》，是電子商務(wù)中支付和結(jié)算順利進(jìn)行所必需的。
（四）我國(guó)電子商務(wù)稅收法律問題尚待解決。
&nbs。
[1][2][3]。
法律分析論文篇五
提及生物的入侵，可能比較陌生，但縱觀我們的生活，生物入侵卻無(wú)處不在，從“食人魚事件”到“鱷魚龜放生”再到“小龍蝦之謎”等，無(wú)不是生物入侵的結(jié)果。同時(shí)，這些表象下卻深藏著巨大的生態(tài)危害，那便是生物入侵可能帶來(lái)的巨大生物多樣性破壞。
一、生物入侵及其危害。
生物入侵是伴隨人類社會(huì)的進(jìn)步而加劇出現(xiàn)的一種現(xiàn)象。國(guó)際組織世界自然保護(hù)同盟對(duì)其定義認(rèn)為，生物入侵是外來(lái)生物(非本地、非土著生物)借助自然力或者人類社會(huì)力量，從原生區(qū)域擴(kuò)散至新生區(qū)域，在新生區(qū)域繁殖生長(zhǎng)，對(duì)新生區(qū)域(當(dāng)?shù)?環(huán)境造成影響的過程。
生物入侵對(duì)全球生態(tài)環(huán)境所帶來(lái)的危害已經(jīng)日益凸顯，其具體表現(xiàn)為:。
(一)生物入侵對(duì)入侵地的生態(tài)影響。
外來(lái)生物在得到人類力量的幫助后落戶當(dāng)?shù)?，在逃離人類控制能力后，在當(dāng)?shù)孬@得適宜環(huán)境后，可成為當(dāng)?shù)貎?yōu)勢(shì)物種，并進(jìn)一步蔓延，形成物種單一。同時(shí)可能會(huì)因?yàn)樯锏膯我恍酝ㄟ^生物鏈影響相關(guān)物種群，威脅當(dāng)?shù)匾呀?jīng)處于瀕危的物種，加劇當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)惡化。另外，生物入侵后極有可能與當(dāng)?shù)氐慕H物種雜交，產(chǎn)生出新的雜交品種，使得其雜交的后代侵略性更強(qiáng)。
(二)生物入侵的文化影響。
生物入侵的首要破壞便是對(duì)當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境的影響。同時(shí)也由于歷史及地理的原因，每一個(gè)生物圈的人類社會(huì)文化都是以本地生物多樣性為重要元素，在生物對(duì)當(dāng)?shù)丨h(huán)境入侵后，可能會(huì)影響生物圈背后的文化元素，使當(dāng)?shù)氐奈幕馐荛g接破壞。
(三)生物入侵的經(jīng)濟(jì)影響。
生物入侵當(dāng)前所造成的影響正以數(shù)以億計(jì)的成本遞增。以美國(guó)為例，當(dāng)前在美國(guó)境內(nèi)有接近4500多種的入侵生物，且每年在以數(shù)十種數(shù)量在增加。這些生物造成的經(jīng)濟(jì)損失有:生物入侵(尤其是植物)成為當(dāng)?shù)赜泻ι铮蔀橘Q(mào)易摩擦的`借口;對(duì)當(dāng)?shù)氐穆糜钨Y源造成難以估計(jì)的損失;生物入侵通過生物的改變，影響當(dāng)?shù)貧夂?、水質(zhì)等環(huán)境因素形成不良影響產(chǎn)生間接經(jīng)濟(jì)損失。
二、生物入侵與風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防原則。
(一)風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防原則。
所謂風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防原則就是指，當(dāng)前科學(xué)有足夠證據(jù)證實(shí)是無(wú)害的，否則所有對(duì)環(huán)境有害的行為都應(yīng)當(dāng)被約束。風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防原則在經(jīng)歷了近五十年的發(fā)展后，在實(shí)踐中被不斷完善。傳統(tǒng)法學(xué)認(rèn)為，在采取相應(yīng)行動(dòng)或措施的基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)是基于當(dāng)前可得知識(shí)，即對(duì)可能的有證據(jù)證明的巨大安全隱患，采取措施應(yīng)是能遇見的，對(duì)于不能遇見的不應(yīng)成為行動(dòng)的依據(jù)。這種科學(xué)的確定性為基礎(chǔ)的思想長(zhǎng)期占據(jù)傳統(tǒng)法學(xué)的脈絡(luò)。在環(huán)境法學(xué)被日益重視之后，作為傳統(tǒng)法學(xué)的科學(xué)確定性原則也受到了挑戰(zhàn)，科學(xué)性的不確定性日益成為當(dāng)前法律行動(dòng)的重要基礎(chǔ)。所謂科學(xué)的不確定性，是指當(dāng)前對(duì)于某一項(xiàng)技術(shù)或者現(xiàn)象是否具有環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)存在爭(zhēng)議，科學(xué)技術(shù)對(duì)此風(fēng)選具有不確定性爭(zhēng)論，但同時(shí)，如果風(fēng)險(xiǎn)不予以控制則可能造成難以挽回的后果。以《生物多樣性公約》而言，在對(duì)待科學(xué)的不確定問題上，表述為:科學(xué)的不確定性不能作為推遲采取用來(lái)避免或者減少生物多樣性重大損失的措施的理由。為解決科學(xué)的不確定性帶來(lái)的機(jī)遇與挑戰(zhàn)之間的矛盾，預(yù)防原則順勢(shì)出現(xiàn)。
(二)預(yù)防原則與生物入侵。
預(yù)防原則無(wú)疑是解決當(dāng)前生物入侵的有效原則，同時(shí)預(yù)防原則也被多部國(guó)際條約所引用，雖然具體內(nèi)容有所差異，但從法律條文本身來(lái)看都是為避免發(fā)生生態(tài)環(huán)境問題。比如《海洋法公約》第196條規(guī)定:“條約締約國(guó)應(yīng)當(dāng)采取相應(yīng)措施預(yù)防、減少引入的外來(lái)生物到特定海洋環(huán)境中，因?yàn)檫@些海洋生物可能對(duì)當(dāng)?shù)睾Ｑ蟓h(huán)境帶來(lái)有害變化”《生物多樣性公約》第8條11款中，“締約成員國(guó)應(yīng)當(dāng)對(duì)那些威脅當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)系統(tǒng)的外來(lái)生物進(jìn)行預(yù)防、控制以至于根除”《國(guó)際水道非航行利用法公約》中規(guī)定“水道國(guó)家應(yīng)當(dāng)采取措施預(yù)防外來(lái)生物到國(guó)際水道。”
三、防范生物入侵實(shí)踐中風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防原則的法律適用。
生物入侵防范作為一種長(zhǎng)期性的防治工作，在防范生物入侵過程中，法律適用應(yīng)當(dāng)著眼于風(fēng)險(xiǎn)本身，有針對(duì)性的解決風(fēng)險(xiǎn)所面臨的各種因素。就其風(fēng)險(xiǎn)本身而言，可將風(fēng)險(xiǎn)的過程細(xì)分為風(fēng)險(xiǎn)因素、風(fēng)險(xiǎn)事件和風(fēng)險(xiǎn)損失。所謂風(fēng)險(xiǎn)因素，指的是能夠引起或者增大風(fēng)險(xiǎn)事故發(fā)生幅度的組成要素;所謂風(fēng)險(xiǎn)事件，是指由風(fēng)險(xiǎn)直接導(dǎo)致發(fā)生的損害事件;風(fēng)險(xiǎn)損失，指的是由風(fēng)險(xiǎn)事件引起的非可預(yù)計(jì)、直接因果關(guān)系的價(jià)值量減少，包括經(jīng)濟(jì)的、文化的各種價(jià)值。從這些概念來(lái)看，不難看出，在這個(gè)關(guān)系鏈中，風(fēng)險(xiǎn)因素與風(fēng)險(xiǎn)損失直接是直接的因果關(guān)系，而風(fēng)險(xiǎn)事件只是一種表象。在對(duì)待生物入侵防范這個(gè)問題上，我們可以考慮從本源的角度來(lái)充分評(píng)估各類風(fēng)險(xiǎn)的因素，減低風(fēng)險(xiǎn)事件的發(fā)生從而降低風(fēng)險(xiǎn)損失:。
(一)評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)因素。
外來(lái)生物的評(píng)估是針對(duì)有意識(shí)引入外來(lái)生物之前，對(duì)擬引入的外來(lái)生物進(jìn)入本地可能帶來(lái)的影響進(jìn)行評(píng)估，這些評(píng)估的內(nèi)容包括環(huán)境的影響、生物多樣性的威脅、人類健康及引入后的生態(tài)系統(tǒng)效應(yīng)問題等。對(duì)于這些內(nèi)容的評(píng)估，應(yīng)當(dāng)盡可能的全面，同時(shí)在全面的基礎(chǔ)上，應(yīng)做出相應(yīng)的識(shí)別和處理，做出相應(yīng)決策后應(yīng)當(dāng)盡可能降外來(lái)生物所帶來(lái)的不良影響降。以發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的操作來(lái)看，其在數(shù)十年前就已經(jīng)加大了對(duì)外來(lái)生物入侵的管理，將風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估作為一項(xiàng)極其重要的環(huán)節(jié)。以澳大利亞為例，其已經(jīng)制定了國(guó)家雜草戰(zhàn)略，對(duì)雜草有相應(yīng)的評(píng)估系統(tǒng)，該種系統(tǒng)能夠清楚識(shí)別多種雜草，有效解決了外來(lái)生物的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。
(二)防控風(fēng)險(xiǎn)事件。
對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)事件可以從以下方面進(jìn)行防控。第一，建立完備的檢驗(yàn)檢疫制度。檢驗(yàn)檢疫是控制外來(lái)生物入國(guó)門的重要屏障，應(yīng)積極建立相應(yīng)外來(lái)生物名錄。同時(shí)，有重點(diǎn)的針對(duì)入侵生物來(lái)源地檢驗(yàn)，對(duì)于美洲這種重點(diǎn)區(qū)域應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)檢疫，嚴(yán)格評(píng)估其在國(guó)內(nèi)的環(huán)境適應(yīng)性和入侵性。其次，應(yīng)當(dāng)建立完整的報(bào)批制度。對(duì)于外來(lái)生物的引入，應(yīng)當(dāng)在完整的名錄制度及行政許可下進(jìn)行引入備案。最后，可以建立預(yù)警機(jī)制。在外來(lái)生物已經(jīng)在當(dāng)?shù)匦纬梢?guī)模即將造成風(fēng)險(xiǎn)事件，迅速利用一切手段將風(fēng)險(xiǎn)消除在萌芽狀態(tài)。
(三)減少風(fēng)險(xiǎn)損失。
目前對(duì)于外來(lái)生物的清除方法包括物理防治、化學(xué)防治和生物防治。一旦生物入侵的事件已經(jīng)發(fā)生，對(duì)于外來(lái)生物的清除可以考慮三種方法綜合使用，以達(dá)到最佳的清除效果。同時(shí)在清除的過程應(yīng)當(dāng)保證盡量對(duì)當(dāng)?shù)丨h(huán)境的影響減低到最小，使這場(chǎng)環(huán)境手術(shù)的創(chuàng)傷最小化。
在防范生物入侵的過程中，除適用預(yù)防原則外，還可參照國(guó)際合作、責(zé)任原則等共同形成防范生物入侵的“預(yù)防——清除——控制”三階段處理方式，達(dá)到最佳的防治效果。
法律分析論文篇六
獨(dú)立擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因是多方面的，最主要的是獨(dú)立性原則給風(fēng)險(xiǎn)留下了生存空間，使謀求不當(dāng)利益的當(dāng)事人有機(jī)可乘。獨(dú)立保函的風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)源于對(duì)保函條款設(shè)計(jì)的缺陷，從而給利用這些漏洞的人提供了機(jī)會(huì)。
1.保函中關(guān)于時(shí)間條款的風(fēng)險(xiǎn)。
一般來(lái)說，保函自開立之日起生效，但是在履約保函、付款保函中，這意味著保函一旦生效，即使申請(qǐng)人履行基礎(chǔ)合同的期限還沒到來(lái)，受益人也可以立即提出付款要求。此外，對(duì)保函反復(fù)延期以達(dá)到隨時(shí)提出索賠目的對(duì)申請(qǐng)人來(lái)說風(fēng)險(xiǎn)也很大，這會(huì)使保函成為了“敞口”保函，期限越長(zhǎng)風(fēng)險(xiǎn)越大。下面這個(gè)“不延期即索賠”的案例就是一個(gè)很好的說明。
案例a:我國(guó)a公司向h國(guó)b公司出口熱水器，雙方簽訂的基礎(chǔ)合同約定，b公司開立以a公司為受益人的信用證，但該信用證生效的條件是b公司收到h國(guó)銀行開立的以b公司為受益人的履約保函。后我國(guó)的甲銀行接受了a公司的申請(qǐng)，請(qǐng)h國(guó)乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函為反保函，向b公司開立履約保函，并規(guī)定索賠條件是收到受益人出具的申請(qǐng)人未能履約的書面證明后付款，該保函適用urdg458。在保函即將到期之日，甲銀行收到乙銀行的來(lái)電，要求延期3個(gè)月，否則要求賠付。甲銀行經(jīng)協(xié)商發(fā)出修改電，內(nèi)容是同意延期3個(gè)月，但索賠條款增加為憑sgs檢驗(yàn)證和受益人出具的申請(qǐng)人未能履約的書面證明索賠。后乙銀行來(lái)電表示同意延期并收取了修改費(fèi)，但對(duì)索賠條款修改一事不置可否。在延期后的有效期即將到期時(shí)，乙銀行又來(lái)電要求再次延期，但此時(shí)由于a公司實(shí)際已經(jīng)履行了合同并提供了提單等證據(jù)，因此申請(qǐng)人和甲銀行都拒絕保函再次延期，并要求乙銀行準(zhǔn)備到期注銷保函。乙銀行沒有答復(fù)但是過了兩個(gè)月又向甲銀行提出索賠，理由是：受益人已提交一系列證明；乙銀行不同意甲銀行對(duì)索賠條款的修改；申請(qǐng)人沒有在原有效期內(nèi)提交履約證明；乙銀行已賠付受益人。甲銀行堅(jiān)持拒絕支付索賠款并陳述了理由，后乙銀行未再索賠。
本案是關(guān)于對(duì)保函反復(fù)延期的案例。對(duì)保函的反復(fù)延期就意味著可以隨時(shí)提出索賠，使保函在有效期問題上成為了一個(gè)“敞口”保函。保函的有效期意味著擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任期限，有效期越長(zhǎng)，擔(dān)保責(zé)任越大，風(fēng)險(xiǎn)也越大。本案中甲銀行的做法是正確的，因?yàn)樵诩足y行拒絕第二次延展有效期的情況下，保函應(yīng)在第一次延展到期后失效，而在保函失效后提出的索賠當(dāng)然應(yīng)當(dāng)拒絕。
2.保函中關(guān)于金額條款的風(fēng)險(xiǎn)。
首先，保函的金額應(yīng)當(dāng)適當(dāng)，有時(shí)申請(qǐng)人為了得到寶貴的交易機(jī)會(huì)不得不答應(yīng)一些保函金額過高的條件，而這種情況下無(wú)疑會(huì)增加申請(qǐng)人的責(zé)任。其次，反保函是獨(dú)立于獨(dú)立保函的，如果反保函中沒有列明擔(dān)保金額遞減條款，那么雖然獨(dú)立保函的責(zé)任隨合同的履行逐步減輕，但是反保函的責(zé)任卻沒有相應(yīng)減輕。下面一例就是保函中未加列擔(dān)保金額遞減條款的真實(shí)寫照。
案例b：s國(guó)的a公司是我國(guó)的b公司在s國(guó)設(shè)立的合資公司，a公司承包當(dāng)?shù)啬痴块T的項(xiàng)目，根據(jù)項(xiàng)目合同的約定，b公司向甲銀行申請(qǐng)開立以s國(guó)某政府部門為受益人的履約保函和預(yù)付款保函。后甲銀行根據(jù)b公司的申請(qǐng)，請(qǐng)s國(guó)乙銀行以甲銀行向其開出的履約保函和預(yù)付款保函為反保函，向s國(guó)某政府部門開立履約保函和預(yù)付款保函。在乙銀行開出的保函中有一條為：該保函金額將隨每一期項(xiàng)目時(shí)間的到期，根據(jù)每份接收證明的簽發(fā)，或該期的每次發(fā)運(yùn)的發(fā)票價(jià)值，或受益人發(fā)給乙銀行的書面同意而自動(dòng)地、成比例地縮減。甲銀行在反保函中，除遞減條款外亦作出相同的承諾。后s國(guó)乙銀行向甲銀行請(qǐng)求索賠，索賠金額為全部擔(dān)保金額。申請(qǐng)人b公司向甲銀行發(fā)函稱其已完成項(xiàng)目70%的工作量并已得到s國(guó)政府部門的確認(rèn)，請(qǐng)求甲銀行為其減額。甲銀行向乙銀行傳達(dá)了這一請(qǐng)求，但乙銀行除同意對(duì)預(yù)付款保函部分減額外，仍要求甲銀行全額付款。后甲銀行最終對(duì)外賠付了保函項(xiàng)下的款項(xiàng)。
本案涉及的是反保函中沒有列明擔(dān)保金額遞減條款的問題。如果在保函中寫明擔(dān)保金額遞減，但是反保函中沒有同時(shí)寫明，就會(huì)出現(xiàn)保函的擔(dān)保金額隨合同的履行在逐漸遞減但是反保函的擔(dān)保金額卻未相應(yīng)減少。一旦受益人要求索賠，則必須按照反保函的擔(dān)保金額如數(shù)償付，給擔(dān)保行和申請(qǐng)人帶來(lái)一定的損失和風(fēng)險(xiǎn)。
3.欺詐性索款的風(fēng)險(xiǎn)。
欺詐性索款是指在保函受益人明知保函申請(qǐng)人沒有違約而仍隱瞞真實(shí)情況，故意告知第三人虛假情況，試圖誘使第三人向其作出保函項(xiàng)下的付款。欺詐性索款能夠成功的根源還是在于保函條款設(shè)置的不嚴(yán)密或不慎重，而且鑒于交易機(jī)會(huì)的難得某一方往往會(huì)接受一些不公平或者條件苛刻的條款，最后導(dǎo)致這些漏洞被利用而成為欺詐性索款的誘因。下面以兩個(gè)案例來(lái)解釋說明，第一個(gè)是受益人利用了優(yōu)勢(shì)地位及保函中的一系列設(shè)置欠妥的條款而成功欺詐性索賠的案例，第二個(gè)是發(fā)現(xiàn)欺詐性索款后申請(qǐng)人及時(shí)申請(qǐng)止付令從而成功阻止了欺詐性索賠的案例。
案例c：我國(guó)某公司持中標(biāo)通知書來(lái)到甲銀行申請(qǐng)開立履約保函，受益人為巴西某公司。甲銀行在審核申請(qǐng)人的材料時(shí)發(fā)現(xiàn)標(biāo)書和基礎(chǔ)合同均為葡萄牙語(yǔ)，且標(biāo)書規(guī)定中標(biāo)方先開出獨(dú)立保函招標(biāo)方再與其簽訂合同，招標(biāo)方根據(jù)合同開立延期付款信用證，保函金額為合同金額的20%，且招標(biāo)方只接受當(dāng)?shù)劂y行的保函。由于該條件過于苛刻且不符合國(guó)際慣例，甲銀行建議申請(qǐng)人慎重考慮，申請(qǐng)人與招標(biāo)方多次協(xié)商未果。后招標(biāo)方通過巴西銀行開來(lái)信用證，規(guī)定，最后一批貨物不得晚于6月25日到達(dá)巴西a港口。甲銀行在申請(qǐng)人的一再要求下指示巴西銀行轉(zhuǎn)開中標(biāo)履約保函，保函有效期為全部貨物運(yùn)抵巴西a港口后60天以內(nèi)。9月13日擔(dān)保行接到巴西銀行電告稱收益人已于9月11日通過公證機(jī)構(gòu)遞交正式函件聲稱申請(qǐng)人違約并要求賠付保函金額。經(jīng)了解，最后一批貨物是于6月26日到達(dá)巴西a港口的，保函有效期為之后的60天，而巴西法律另賦予15天的寬緩期，因此保函于9月9日到期。后對(duì)方改稱受益人9月8日向當(dāng)?shù)毓C機(jī)構(gòu)提交索賠函公證，而9月9日和10日是巴西的假期，故巴西銀行在9月11日受理了受益人索賠并執(zhí)行了保函。
本案涉及的是出于強(qiáng)勢(shì)一方的招標(biāo)方在貿(mào)易過程中提出的一系列苛刻的要求，其中不乏風(fēng)險(xiǎn)和陷阱。投標(biāo)方不提供標(biāo)書和基礎(chǔ)合同的英文版本就是要利用語(yǔ)言解釋和理解方面的偏差在可能出現(xiàn)的糾紛中對(duì)自己有利；其要求先提供獨(dú)立保函再簽訂基礎(chǔ)合同，目的就是即使在簽合同的過程中出現(xiàn)分歧都能得到保函的保障；受益人還要求比例過高的保函金額，加大了申請(qǐng)人的風(fēng)險(xiǎn)；另外在索賠時(shí)間上，巴西銀行在第一次電告中稱受益人已于9月11日通過公證機(jī)構(gòu)遞交正式函件要求索賠，而后又稱受益人于9月8日向公證機(jī)構(gòu)提交索賠函，前后說法矛盾，而我方并沒有深入調(diào)查，而是為了維護(hù)聲譽(yù)草草對(duì)外索賠；此外，對(duì)當(dāng)?shù)胤傻倪m當(dāng)了解也是必要的。
案例d：我國(guó)某進(jìn)出口貿(mào)易公司甲與印度某公司乙簽訂機(jī)械設(shè)備銷售合同，此外由于銷售的機(jī)械設(shè)備還涉及諸多技術(shù)上的問題，雙方還簽署了《技術(shù)合作協(xié)議書》。應(yīng)乙公司的要求，甲公司向我國(guó)a銀行申請(qǐng)開立以乙公司為受益人的預(yù)付款保函，該預(yù)付款保函明確了保函項(xiàng)下的基礎(chǔ)合同為《銷售合同》。該銷售合同中規(guī)定由甲公司在簽訂合同兩個(gè)月內(nèi)用特快專遞以軟盤和圖紙的方式向被告提供裝配圖、總布置圖、含載荷數(shù)據(jù)的地基圖、電氣/土建要求。后印度乙公司認(rèn)為甲公司提供的圖紙不符合《銷售合同》中的約定，違反了合同義務(wù)，因此向a銀行請(qǐng)求索賠。甲公司立即向人民法院提起了訴訟，請(qǐng)求法院確認(rèn)乙公司的索款存在欺詐并請(qǐng)求判決a銀行終止向乙公司支付保函項(xiàng)下的款項(xiàng)。人民法院在認(rèn)真核對(duì)甲乙雙方的往來(lái)函件后認(rèn)定，甲公司已經(jīng)履行了《銷售合同》中的提供圖紙義務(wù)，而乙公司要求提供的設(shè)備規(guī)格修改后的圖紙及其他額外要求已經(jīng)超出了《銷售合同》的約定。因此判決支持甲公司的訴訟請(qǐng)求，認(rèn)定乙公司的索賠請(qǐng)求存在欺詐。
《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》1992年本和修訂本均未對(duì)獨(dú)立保函項(xiàng)下的欺詐問題作出規(guī)定。保函欺詐屬于侵權(quán)法上的問題，依據(jù)中華人民共和國(guó)的沖突法律規(guī)范，侵權(quán)行為應(yīng)適用侵權(quán)行為地國(guó)家的法律。乙公司向a銀行索取保函項(xiàng)下款項(xiàng)的結(jié)果地在中國(guó)，應(yīng)適用中華人民共和國(guó)的法律。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國(guó)民法通則若干問題的意見》第68條規(guī)定，“一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為”。本案中，乙公司向a銀行提交的索賠函中陳述甲公司違反合同義務(wù)，而實(shí)際情形是甲公司并不存在違約之事實(shí)，因此，乙公司向a銀行作出甲公司在基礎(chǔ)合同項(xiàng)下違約的陳述不符合真實(shí)情況，其索取保函項(xiàng)下款項(xiàng)的行為已構(gòu)成保函欺詐。法院認(rèn)為此時(shí)獨(dú)立保函的欺詐例外應(yīng)予適用，乙公司向a銀行主張保函項(xiàng)下索款的民事行為無(wú)效。
（二）對(duì)獨(dú)立保函風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防。
因?yàn)閡rdg758第20條對(duì)單據(jù)的審核時(shí)間，規(guī)定為交單后5個(gè)工作日內(nèi)。與urdg458規(guī)定的“合理的時(shí)間”相比,審單時(shí)間的剛性大大增加。5個(gè)工作日內(nèi)申請(qǐng)人和受益人進(jìn)行磋商達(dá)成和解的可能性不大，欺詐情況下申請(qǐng)人申請(qǐng)法院止付令時(shí)間也很緊迫。可見urdg758體現(xiàn)了獨(dú)立保函為受益人迅速提供資金補(bǔ)償機(jī)制的特征。因此，在事后補(bǔ)救的困難大大增強(qiáng)的情況下，事先應(yīng)做的準(zhǔn)備工作要十分細(xì)致，保函項(xiàng)下條款的措辭應(yīng)講求嚴(yán)密，除時(shí)間條件外，所有的條件均應(yīng)單據(jù)化。具體說來(lái)，做到以下幾點(diǎn)有助于減少和降低獨(dú)立保函帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。
1.明確保函的生效日期、失效日期和延期條款
保函可以自開立之日起生效，但是也可以與基礎(chǔ)合同的履行期結(jié)合起來(lái)做出其他規(guī)定，如“保函自開立之日起30天后生效或保函開立之日起30天內(nèi)不得提出索款要求”。保函的失效日期也應(yīng)與基礎(chǔ)合同聯(lián)系起來(lái)，通?？梢砸?guī)定合同的履行期限加上一段時(shí)間為保函的有效期。
此外，要明確保函延期的條件、次數(shù)和延期的期限，同時(shí)注意在反擔(dān)保協(xié)議中約定對(duì)等的延期條款，防止無(wú)限期保函的出現(xiàn)。
2.擔(dān)保金額適當(dāng)并利用擔(dān)保金額遞減條款。
擔(dān)保金額應(yīng)與合同價(jià)款成合理比例，一般為合同價(jià)款的10%比較適當(dāng)，過高的金額比例會(huì)增加擔(dān)保行和申請(qǐng)人的責(zé)任。在付款保函、預(yù)付款保函、履約保函、融資租賃保函中，應(yīng)考慮增加擔(dān)保金額遞減條款，明確約定金額遞減的依據(jù)，如“隨受益人簽發(fā)的收貨單上載明的金額遞減，當(dāng)金額遞減到零時(shí)，該保函即失去效力”等。同時(shí)注意在反擔(dān)保協(xié)議中約定對(duì)等的擔(dān)保金額遞減條款。
3.要對(duì)交易對(duì)手及其所在國(guó)家有所了解。
保函開立前應(yīng)審查對(duì)方當(dāng)事人的資信狀況。在國(guó)際貿(mào)易中對(duì)商業(yè)與法律風(fēng)險(xiǎn)的防范主要是做好對(duì)保函受益人資信及所在國(guó)家有關(guān)法律的調(diào)查研究。申請(qǐng)人在開立保函之前應(yīng)該對(duì)受益人的資信狀況、經(jīng)營(yíng)作風(fēng)與訴訟記錄有所了解。對(duì)保函的到期日、保函自動(dòng)延展、保函的金額條款有特殊要求的國(guó)家的法律要特別注意，有助于避免潛在的風(fēng)險(xiǎn)。
4.設(shè)計(jì)嚴(yán)密的保函條款是較少風(fēng)險(xiǎn)的基礎(chǔ)。
保函條款要遵循國(guó)際慣例，措辭要十分嚴(yán)謹(jǐn)，當(dāng)事人各方應(yīng)仔細(xì)斟酌保函的具體條款。申請(qǐng)人和擔(dān)保行應(yīng)盡量爭(zhēng)取開立有條件支付的保函，將事實(shí)條件轉(zhuǎn)化為單據(jù)條件并為自己附加一些保護(hù)性條款。申請(qǐng)人和受益人都應(yīng)重視對(duì)保函文字條款的審查，要把對(duì)保函條款的探討和推敲提高到與對(duì)合同本身討價(jià)還價(jià)相同的高度去對(duì)待。
獨(dú)立保函制度是隨國(guó)際貿(mào)易的發(fā)展而產(chǎn)生的，在不斷的應(yīng)用與發(fā)展中體現(xiàn)了其“雙刃劍”的特征，一方面，獨(dú)立保函為國(guó)際貿(mào)易中的當(dāng)事人提供便利與保障，另一方面，也都給一些當(dāng)事人留下了慘痛的教訓(xùn)。這無(wú)疑是在提醒我們，任何一種制度安排都有利有弊，重要的是慎重地選擇、巧妙地設(shè)計(jì)、合理地預(yù)防和積極地維權(quán)，只有這樣本身設(shè)計(jì)合理的制度才能為我們提供更好的服務(wù)。
法律分析論文篇七
(一)農(nóng)村環(huán)境污染的概念界定。
農(nóng)村環(huán)境是指在農(nóng)村范圍內(nèi)影響人們生存和發(fā)展的各種天然的和經(jīng)過人工改造的自然因素的總體，包括農(nóng)村范圍內(nèi)的大氣、水域、耕地、林地、草地、礦藏、野生生物、生活區(qū)設(shè)施和生產(chǎn)區(qū)設(shè)施等。它是人類生存環(huán)境的重要組成部分，是新農(nóng)村建設(shè)的必然需要。
“環(huán)境污染”最早的定義是指被人們利用的物質(zhì)或者能量直接或問接地進(jìn)入環(huán)境，導(dǎo)致對(duì)自然的有害影響，以及危及人類健康、危害生命資源和生態(tài)系統(tǒng)，損害或者妨害舒適的環(huán)境及其他合法用途的現(xiàn)象。我國(guó)首次對(duì)環(huán)境污染界定是“國(guó)家保護(hù)環(huán)境和自然資源，防比污染和其它公害。
綜上所述，農(nóng)村環(huán)境污染是指由于農(nóng)村居民在農(nóng)業(yè)、工業(yè)以及生活中向農(nóng)村環(huán)境排入的物質(zhì)或能量超過了其自凈能力，從而導(dǎo)致農(nóng)村環(huán)境質(zhì)量下降，危害了農(nóng)村居民的生命身體健康和生存發(fā)展，損害農(nóng)村環(huán)境的正常使用。
(二)我國(guó)農(nóng)村環(huán)境污染的危害。
l農(nóng)村環(huán)境污染危害農(nóng)村居民的身體健康。農(nóng)村環(huán)境污染給農(nóng)村居民帶來(lái)的嚴(yán)重的飲水危機(jī)和空氣質(zhì)量危機(jī)，導(dǎo)致農(nóng)村多種疾病發(fā)生，危害了農(nóng)村居民的身體健康和生命安全。
2農(nóng)村環(huán)境污染阻礙了農(nóng)業(yè)的發(fā)展。作為農(nóng)業(yè)大國(guó)，耕地是我國(guó)生存發(fā)展的一大命脈。然而，農(nóng)村環(huán)境污染侵蝕了農(nóng)田，造成農(nóng)作物減產(chǎn)，農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量下降，制約了農(nóng)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。
3農(nóng)村環(huán)境污染擾亂農(nóng)村社會(huì)的穩(wěn)定。鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的迅猛發(fā)展以及城市工業(yè)企業(yè)為降低生產(chǎn)成本、逃避環(huán)境保護(hù)的限制遷至農(nóng)村。工業(yè)“三廢”毫無(wú)節(jié)制的排放，侵犯了農(nóng)村居民的合法權(quán)益，由此產(chǎn)生的糾紛事件隨之增多卻得不到解決，農(nóng)民群體性上訪事件時(shí)有發(fā)生，形成新的社會(huì)矛盾，嚴(yán)重?cái)_亂了農(nóng)村及整個(gè)社會(huì)的穩(wěn)定。
二、我國(guó)農(nóng)村環(huán)境污染法律規(guī)制存在的問題。
(一)農(nóng)村環(huán)境保護(hù)立法體系不健全。
缺乏專門的農(nóng)村環(huán)境保護(hù)法規(guī)。第一，到目前為比，我國(guó)沒有一部全面的統(tǒng)領(lǐng)農(nóng)村環(huán)境的法律法規(guī)。改革開放以來(lái)，雖然我國(guó)已經(jīng)逐步形成以《環(huán)境保護(hù)法》為核心的立法體系，然而從環(huán)保法到單行法規(guī)主要是針對(duì)城市環(huán)境問題的，對(duì)于農(nóng)村環(huán)境基本上沒有涉及，對(duì)農(nóng)村環(huán)境視而不見。第二，城鄉(xiāng)的環(huán)境存在巨大差異，在諸多環(huán)境法律法規(guī)中，由于沒能充分考慮農(nóng)村環(huán)境的實(shí)際情況，大多規(guī)定都是原則性的，導(dǎo)致在農(nóng)村環(huán)境保護(hù)及治理方面缺乏針對(duì)性、可操作性，很多環(huán)保法律法規(guī)在具體應(yīng)用上難以執(zhí)行。第三，雖然我國(guó)已制定多部環(huán)境保護(hù)單行法規(guī)，但僅僅最新修訂的《固體廢物污染環(huán)境防治法》中“農(nóng)村生活垃圾污染環(huán)境防治”提到了農(nóng)村環(huán)境問題，不過只是一個(gè)原則性條文，在指導(dǎo)農(nóng)村環(huán)境改善工作方面意義甚微。而其他有關(guān)法規(guī)中多是關(guān)于農(nóng)業(yè)方面，均沒有針對(duì)性強(qiáng)的條文。
2立法存在漏洞。第一，缺少某些重要領(lǐng)域的農(nóng)村環(huán)境法規(guī)。如惡臭污染防治、農(nóng)村居民飲水安全、農(nóng)村化學(xué)物質(zhì)的合理使用、農(nóng)村垃圾處理等，在這些方面立法均未作出規(guī)定。第二，在環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)制訂上的缺失。我國(guó)雖已制定了水、大氣、噪聲等污染防治標(biāo)準(zhǔn)，但是由于污染環(huán)境的因素很復(fù)雜，變化差異也較大，加之主要還是針對(duì)城市問題，很難在農(nóng)村適用，農(nóng)村環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)在立法上還是空白。
3環(huán)境違法成本低。一般而言，環(huán)境違法的處罰措施是罰款，而我國(guó)環(huán)境保護(hù)法規(guī)對(duì)罰款金額的規(guī)定存在“下限太低，上限不高”的問題，罰款的數(shù)額與企業(yè)違法情節(jié)、環(huán)境危害程度、違法獲利嚴(yán)重不成比例。對(duì)于違反污染防治設(shè)施管理規(guī)定、排污等違法行為，環(huán)保部門僅僅進(jìn)行罰款的行政處罰，根本不會(huì)影響企業(yè)正常的生產(chǎn)活動(dòng)，他們所交的罰款數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于其所得利益。
(二)農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法存在缺陷。
l環(huán)境執(zhí)法機(jī)構(gòu)設(shè)置不合理。目前，我國(guó)現(xiàn)行的環(huán)境管理體制是以“國(guó)家監(jiān)察、地方監(jiān)管、單位負(fù)責(zé)”為依據(jù)的執(zhí)法管理體制，并且也主要圍繞城市展開的，鄉(xiāng)鎮(zhèn)一級(jí)尚無(wú)專門機(jī)構(gòu)管理。這就造成了對(duì)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的超標(biāo)排污、城市污染向農(nóng)村轉(zhuǎn)嫁等產(chǎn)生的各種環(huán)境污染或生態(tài)破壞問題無(wú)人問津的情況。
2環(huán)境執(zhí)法機(jī)構(gòu)職權(quán)不清。從中央到地方，縱向機(jī)構(gòu)以及其他有關(guān)部門的機(jī)構(gòu)設(shè)置存在重疊現(xiàn)象，致使執(zhí)法主體復(fù)雜，執(zhí)法權(quán)力分散，執(zhí)法過程中的自由裁量權(quán)過分行使。此外，我國(guó)行政執(zhí)法缺乏必要的程序法規(guī)定。很多執(zhí)法人員在權(quán)力行使過程中，沒有程序法的約束，由此出現(xiàn)了許多隨意執(zhí)法、擅自執(zhí)法、執(zhí)法不嚴(yán)、執(zhí)法不當(dāng)甚至以權(quán)越法的現(xiàn)象。
3基層執(zhí)法人員素質(zhì)低下。我國(guó)環(huán)境執(zhí)法機(jī)構(gòu)繁多，人員冗雜且素質(zhì)不一致，特別是基層執(zhí)法人員在招錄過程中要求的標(biāo)準(zhǔn)低，致使不少基層環(huán)境執(zhí)法人員素質(zhì)不高，不僅自身缺少環(huán)保意識(shí)，而且沒有經(jīng)過專業(yè)技能培訓(xùn)就上崗，以至于他們?nèi)鄙侪h(huán)保執(zhí)法應(yīng)有的水平，甚至在工作過程中遇到問題“一問三不知”，給執(zhí)法工作帶來(lái)很大的困難。
(三)農(nóng)村環(huán)境糾紛司法救濟(jì)制度不完善。
l農(nóng)村環(huán)境司法機(jī)構(gòu)存在弊端。首先，由于環(huán)境案件的專業(yè)性、技術(shù)性較強(qiáng)同法取證相對(duì)較難，致使環(huán)境污染案件的訴訟周期一般較長(zhǎng)。其次，環(huán)境污染糾紛涉及當(dāng)?shù)厣鐣?huì)的穩(wěn)定和地方政府的執(zhí)政能力，訴訟過程中會(huì)遭遇到來(lái)自地方政府的干預(yù)，司法公正難以實(shí)現(xiàn)。
2農(nóng)村環(huán)境司法救濟(jì)方式不足。環(huán)境請(qǐng)求權(quán)的實(shí)現(xiàn)是以完善的司法救濟(jì)制度存在為前提的。然而，我國(guó)現(xiàn)有的司法救濟(jì)方式不能滿足人們的需要，環(huán)境司法得不到很好的實(shí)現(xiàn)。首先，由于各級(jí)政府部門之問利益的一致性，環(huán)境行政復(fù)議在公正、公信方面受到很大的質(zhì)疑。其次，行政訴訟在訴訟主體上的不平等，使許多農(nóng)民考慮到“民告官”的現(xiàn)實(shí)困難，便會(huì)選擇退縮。再次，由于環(huán)境因素的特殊性以及環(huán)境糾紛解決的訴訟相關(guān)立法缺失，致使公眾的生命健康和環(huán)境權(quán)益得不到法律的保護(hù)。
(四)農(nóng)村干部群眾環(huán)保法律意識(shí)淡薄。
1農(nóng)村基層干部環(huán)境法律意識(shí)差。在農(nóng)村的村委干部中，他們自身文化水平不高，缺少環(huán)境法制觀念，在村事務(wù)管理中忽視了根本的環(huán)境問題。為了追求經(jīng)濟(jì)利益，不顧環(huán)境的承受能力，讓一些污染性企業(yè)在本地駐扎。另外，當(dāng)農(nóng)民反映農(nóng)村環(huán)境問題時(shí)，一些農(nóng)村干部置之不理，對(duì)農(nóng)民進(jìn)行環(huán)境維權(quán)不能履行職責(zé)和義務(wù)。
2農(nóng)民自身環(huán)境保護(hù)意識(shí)差。由于長(zhǎng)期以來(lái)受傳統(tǒng)文化的影響，農(nóng)民對(duì)于法治觀念的接受能力有限，生產(chǎn)生活中一些損害環(huán)境的習(xí)慣難以在短時(shí)問內(nèi)徹底改變，“粗放式”耕作和生活方式，完全忽視了生產(chǎn)和生活環(huán)境保護(hù)。另外，由于我國(guó)農(nóng)村教育落后，法制宣傳教育更是跟不上形勢(shì)的發(fā)展，致使許多群眾無(wú)法了解和運(yùn)用環(huán)境法律。
農(nóng)村環(huán)境污染法律規(guī)制的完善。
(一)完善農(nóng)村環(huán)境保護(hù)立法。
1推動(dòng)公民環(huán)境權(quán)入憲。在“公民基本權(quán)利和義務(wù)”一章中增加公民享有優(yōu)良環(huán)境的權(quán)利與保護(hù)環(huán)境的義務(wù)，在憲法中明確規(guī)定公民的環(huán)境參與權(quán)、環(huán)境知情權(quán)與環(huán)境監(jiān)督權(quán)，從而確立憲法上的根本保障和體系上的相互呼應(yīng)。此外，還應(yīng)明確公民的環(huán)境救濟(jì)權(quán)，即在公民的環(huán)境權(quán)受到侵害之后，公民有權(quán)請(qǐng)求政府主管部門維護(hù)自己的合法權(quán)益。
2.制定農(nóng)村環(huán)境保護(hù)領(lǐng)域的基本法。根據(jù)目前我國(guó)農(nóng)村環(huán)境污染存在的問題，應(yīng)制定一部《農(nóng)村環(huán)境污染防治法》作為農(nóng)村環(huán)境保護(hù)的統(tǒng)領(lǐng)，用法律的形式對(duì)環(huán)境基本問題加以確認(rèn)，如:治理原則、防治制度、監(jiān)督管理、法律責(zé)任等。此外，應(yīng)當(dāng)將農(nóng)業(yè)生產(chǎn)污染防治、農(nóng)村生活污染防治、以及工業(yè)企業(yè)污染防治作為主要規(guī)范對(duì)象。
3.制定相關(guān)環(huán)保單行法。我國(guó)當(dāng)前應(yīng)盡快制定保護(hù)農(nóng)村飲用水的法律法規(guī)，確保農(nóng)民飲水安全。同時(shí)，面對(duì)當(dāng)前農(nóng)業(yè)存在的問題，我國(guó)要制定《土壤污染防治法》、《農(nóng)村生活垃圾處理機(jī)制》，并在《農(nóng)村環(huán)境污染防治法》做出規(guī)定的基礎(chǔ)上制定《畜禽養(yǎng)殖污染防治條例》等。
4.提高環(huán)境違法成本。對(duì)于目前排污收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)明顯低于污染治理成本的情況，我國(guó)應(yīng)當(dāng)按照“排污費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)高于治理成本”的原則提高排污收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)對(duì)于因違法行為導(dǎo)致超標(biāo)排放污染物的，根據(jù)主觀惡性，應(yīng)按照超標(biāo)的程度加倍繳納排污費(fèi)。
(二)加強(qiáng)農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法。
1健全環(huán)境執(zhí)法機(jī)構(gòu)的設(shè)置。針對(duì)縱橫交錯(cuò)的機(jī)構(gòu)重疊設(shè)置以及農(nóng)村環(huán)保機(jī)構(gòu)匾乏而導(dǎo)致的農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法混亂、流于形式等諸多問題。首先，應(yīng)建立一個(gè)從中央到地方進(jìn)行統(tǒng)一管理的專門環(huán)保機(jī)構(gòu)，即中央由國(guó)務(wù)院環(huán)境保護(hù)部對(duì)全國(guó)環(huán)保工作進(jìn)行統(tǒng)一部署、管理，縣級(jí)以上政府設(shè)置專門環(huán)保構(gòu)為環(huán)境保護(hù)部的下級(jí)機(jī)構(gòu)，各級(jí)環(huán)保機(jī)構(gòu)應(yīng)為執(zhí)法主體，其他政府部門配合，由垂直的上一級(jí)環(huán)保機(jī)構(gòu)管轄、監(jiān)督，不隸屬于當(dāng)?shù)卣?，從而防比地方保護(hù)主義和行政干預(yù)環(huán)境執(zhí)法。其次，鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府要設(shè)置環(huán)保機(jī)構(gòu)管理環(huán)境工作，在村一級(jí)建立環(huán)保工作站，配備專職環(huán)保執(zhí)法人員，對(duì)本村的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)環(huán)境、生活環(huán)境和家畜養(yǎng)殖業(yè)等實(shí)施監(jiān)督管理。此外，充分發(fā)揮環(huán)保組織的力量，鼓勵(lì)他們參與到農(nóng)村環(huán)境保護(hù)中來(lái)。
2.明確環(huán)境執(zhí)法機(jī)構(gòu)的職權(quán)。第一，應(yīng)理清執(zhí)法主體，依法界定執(zhí)法職責(zé)。各橫向環(huán)保機(jī)構(gòu)針對(duì)本行業(yè)出現(xiàn)的問題進(jìn)行監(jiān)督，并統(tǒng)一反映到行使獨(dú)立執(zhí)行權(quán)的專門環(huán)保執(zhí)法部門。同時(shí)將行政執(zhí)法職權(quán)分解到各級(jí)環(huán)境保護(hù)部門的具體執(zhí)法機(jī)構(gòu)和執(zhí)法崗位中，使之相互銜接;建立農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法責(zé)任制度，對(duì)環(huán)境執(zhí)法失職、執(zhí)法不嚴(yán)的行為，加大懲處力度，嚴(yán)重的應(yīng)給予降職或撤職，并對(duì)執(zhí)法不力造成的嚴(yán)重后果行為，追究直接責(zé)仟人的刑事責(zé)仟:對(duì)環(huán)保執(zhí)法人員實(shí)行目標(biāo)責(zé)任制，給每組執(zhí)法人員分配任務(wù)，根據(jù)完成情況對(duì)其進(jìn)行考評(píng)，作為其政績(jī)的一個(gè)重要參考。第二，建立完善的環(huán)保執(zhí)行程序，使得執(zhí)法流程清楚、要求具體、期限明確，從而保證農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法更加規(guī)范。農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法人員應(yīng)嚴(yán)格依法定程序履行職責(zé)，保證環(huán)保執(zhí)法工作有序進(jìn)行;農(nóng)村環(huán)保機(jī)構(gòu)還應(yīng)制定詳細(xì)的工作章程及完善的行政處罰報(bào)告和備案等各種工作制度，定期討論、檢查環(huán)境行政處罰、行政強(qiáng)制措施等行為的合法性;對(duì)于環(huán)境保護(hù)項(xiàng)目如建設(shè)項(xiàng)目審批、排污費(fèi)的征收管理、污染防治設(shè)施運(yùn)行等方面，應(yīng)制定完善的工作程序和廉政規(guī)范，使相關(guān)工作有章可循;要根據(jù)農(nóng)村環(huán)境污染的特點(diǎn)、規(guī)律，改進(jìn)環(huán)境執(zhí)法方式，靈活執(zhí)法，切實(shí)提高環(huán)境執(zhí)法效果。
3提高基層環(huán)境執(zhí)法人員素質(zhì)。一方面，要吸收一批了解法律法規(guī)和環(huán)境專業(yè)技術(shù)的人才加入到農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法隊(duì)伍中來(lái)。我們可以參照公務(wù)員考錄制度，向社會(huì)公開招錄政治覺悟高、法制觀念強(qiáng)、文化素質(zhì)好的優(yōu)秀人才，充實(shí)到環(huán)境執(zhí)法隊(duì)伍;可以在環(huán)保機(jī)構(gòu)設(shè)立一個(gè)“獨(dú)立董事”，對(duì)環(huán)保執(zhí)法機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督;要加強(qiáng)現(xiàn)有執(zhí)法人員的業(yè)務(wù)素質(zhì)和法律水平，通過開辦環(huán)境法律專業(yè)課程、舉辦環(huán)境法律培訓(xùn)班、業(yè)績(jī)和業(yè)務(wù)考核等方式提高現(xiàn)有執(zhí)法人員的法律素質(zhì)，執(zhí)法責(zé)任意識(shí);另一方面，要吸收和引進(jìn)一批專業(yè)素質(zhì)強(qiáng)、業(yè)務(wù)水平高的法律專業(yè)人才到農(nóng)村環(huán)境執(zhí)法隊(duì)伍中來(lái)，加強(qiáng)環(huán)保宣傳教育，為農(nóng)村環(huán)境保護(hù)貢獻(xiàn)力量。
(三)健全農(nóng)村環(huán)境司法救濟(jì)制度。
l推進(jìn)農(nóng)村環(huán)境司法機(jī)構(gòu)改革。第一，針對(duì)農(nóng)村環(huán)境訴訟難的問題，在縣級(jí)法院設(shè)立專門的農(nóng)村環(huán)保法庭，對(duì)涉及農(nóng)村環(huán)境保護(hù)的刑事、民事、行政案件及執(zhí)行實(shí)行“四合一”的審判執(zhí)行模式，實(shí)行司法獨(dú)立，脫離地方行政權(quán)的干涉。根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，深入基層，到污染當(dāng)?shù)剡M(jìn)行現(xiàn)實(shí)情況考察，收集事實(shí)依據(jù)，切實(shí)保護(hù)其環(huán)境權(quán)益。就地審理包括農(nóng)村環(huán)境污染與破壞方面的案件;第二，該環(huán)保法庭，上至法官，下到書記員都要具備環(huán)保的專業(yè)法律知識(shí)和掌握一定的環(huán)保理論，遵從環(huán)境立法的`價(jià)值取向，提高我國(guó)法官隊(duì)伍的法律素養(yǎng)和適法能力，努力使我國(guó)的司法制度及運(yùn)行實(shí)踐與環(huán)境保護(hù)的實(shí)際需要相適應(yīng)。
2推行農(nóng)村環(huán)境公益訴訟。為了更加有效的保護(hù)環(huán)境和農(nóng)民的合法權(quán)益，加大對(duì)農(nóng)村環(huán)境污染行為的懲治力度，改變一直以來(lái)農(nóng)民在環(huán)境訴訟中的弱勢(shì)地位，應(yīng)當(dāng)組織一些專業(yè)的環(huán)保機(jī)構(gòu)或團(tuán)體作為環(huán)境合法權(quán)益受到侵害的農(nóng)民代表。這些組織應(yīng)該具有最先進(jìn)的環(huán)保意識(shí)，他們對(duì)環(huán)境權(quán)有強(qiáng)烈的要求感，并有高度的社會(huì)責(zé)任感，讓他們代飽受侵害的農(nóng)民參與訴訟，能夠?yàn)槭芎r(nóng)民爭(zhēng)取最大的利益，保障最大的環(huán)境權(quán)益。此外，拓展維護(hù)環(huán)境的多種渠道和方式，以便更好的維護(hù)農(nóng)民群眾的環(huán)境權(quán)益，實(shí)現(xiàn)環(huán)境法治化。
(四)提高農(nóng)村相關(guān)主體的環(huán)境法律意識(shí)。
1加強(qiáng)對(duì)農(nóng)村干部的環(huán)保法律意識(shí)的培養(yǎng)。增強(qiáng)農(nóng)村基層干部的環(huán)保法律意識(shí)，一要轉(zhuǎn)變農(nóng)村干部只重視農(nóng)村經(jīng)濟(jì)建設(shè)而輕視農(nóng)村生態(tài)環(huán)境保護(hù)和農(nóng)村環(huán)境法治建設(shè)的觀念;二要轉(zhuǎn)變農(nóng)村基層干部在處理環(huán)境污染事件時(shí)單純依靠政策而不善于運(yùn)用環(huán)境保護(hù)法律法規(guī)處理問題的觀念。
2加強(qiáng)對(duì)農(nóng)民群眾環(huán)保法律意識(shí)的宣傳。一要充分發(fā)揮報(bào)紙、廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)等傳媒工具的作用，宣傳環(huán)境保護(hù)的作用、意義以及環(huán)境保護(hù)法律的基本常識(shí)和如何運(yùn)用法律維權(quán)等;二要培養(yǎng)專門人員定期對(duì)農(nóng)民進(jìn)行相關(guān)教育，普及生態(tài)環(huán)境保護(hù)法律知識(shí);三要表?yè)P(yáng)先進(jìn)典型，揭露違法行為，完善信訪、舉報(bào)和聽證制度，努力營(yíng)造節(jié)約資源和保護(hù)環(huán)境的輿論氛圍，充分調(diào)動(dòng)廣大人民群眾和民問團(tuán)體參與生態(tài)環(huán)境保護(hù)的積極性，提高全民保護(hù)環(huán)境的自覺性，讓環(huán)境保護(hù)觀念深入人心。
總之，我國(guó)是農(nóng)業(yè)大國(guó)，環(huán)境問題是影響新農(nóng)村建設(shè)的重要問題，影響全面建設(shè)小康社會(huì)的進(jìn)程，要從根本上解決農(nóng)村環(huán)境污染問題，必須完善農(nóng)村環(huán)境法制建設(shè)。法制完善是農(nóng)村環(huán)境保護(hù)的保障。首先要加強(qiáng)農(nóng)村環(huán)境保護(hù)立法，建立完善的、專門的針對(duì)農(nóng)村的環(huán)境保護(hù)法律法規(guī)體系，包括推動(dòng)公民環(huán)境權(quán)入憲、農(nóng)村環(huán)?；痉ā涡蟹ǖ?其次，要加強(qiáng)環(huán)境執(zhí)法，必須完善農(nóng)村執(zhí)法機(jī)構(gòu)，強(qiáng)化執(zhí)法隊(duì)伍素質(zhì)，規(guī)范執(zhí)法行為和程序，確保環(huán)境執(zhí)法公正、有效地開展;再次，在農(nóng)村環(huán)境糾紛日益增加的情況下，完善訴訟制度對(duì)保護(hù)農(nóng)民環(huán)境權(quán)益相當(dāng)重要;法律意識(shí)的提高是農(nóng)村環(huán)境保護(hù)的條件，要深入開展環(huán)境保護(hù)宣傳教育，提高農(nóng)村干部群眾的環(huán)境保護(hù)法律意識(shí)，調(diào)動(dòng)環(huán)保主體的積極性。
法律分析論文篇八
高職院校法律專業(yè)學(xué)生法律意識(shí)欠缺既有學(xué)生自身的`原因,也有家庭、學(xué)校、文化、社會(huì)方面的原因.提高高職院校法律專業(yè)學(xué)生的法律意識(shí),要從提高教師、家長(zhǎng)的法律意識(shí)入手,改變傳統(tǒng)的授課和考試模式,增加法律實(shí)踐,培養(yǎng)學(xué)生的法律信仰和人文精神,樹立學(xué)生的權(quán)利意識(shí)和義務(wù)意識(shí).
作者：葉穗冰作者單位：廣東司法警官職業(yè)學(xué)院,廣東,廣州,510520刊名：黑龍江史志英文刊名：heilongjiangshizhi年，卷(期)：“”(12)分類號(hào)：g71關(guān)鍵詞：高職法律專業(yè)法律意識(shí)
法律分析論文篇九
2008年6月，公民張某已經(jīng)滿17周歲，在一家商店工作，能以自己的收入作為主要生活來(lái)源，按照我國(guó)民法通則關(guān)于公民民事行為能力的規(guī)定，已滿16周歲不滿18周歲的公民，能以自己的勞動(dòng)作為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力的人。所以她用自己的積蓄購(gòu)買金項(xiàng)鏈的行為是有效的民事法律行為，商場(chǎng)有權(quán)拒絕張某父母的要求。
法律分析論文篇十
案例分析的位置必須恰到好處，唯有如此才符合規(guī)范。有的同學(xué)喜好將案例置于論文之首，有的同學(xué)喜好將案例置于論文中間，也有的同學(xué)喜好將案例置于論文的末尾。我們對(duì)這三個(gè)位置進(jìn)行一些分析。如果您在文章的開頭就將案例已經(jīng)分析得頭頭是道，則使案例失去了提出問題的價(jià)值，如果您在文末對(duì)案例進(jìn)行分析，則又顯得體系不和諧。正確的做法是，如果在文章開頭提出案例的，則比較適合將案例作為引子，引出文章所要探討的核心問題，隨后在理論分析之后，再對(duì)案例的內(nèi)容進(jìn)行分析;如果您在文章的中間提出案例，則可以一并進(jìn)行探討;如果在文末提出案例并且分析該案例，則不甚適宜，不建議采用這種方式。
案例分析的數(shù)量不宜多，我們建議1-2個(gè)案例，并且各個(gè)案例之間必須有所不同，而不是相似的案例。案例不能太多，也不能相似，所采用的案例必須具有范本意義。如果案例采用過多，則有湊字?jǐn)?shù)的嫌疑。以前我們遇到一個(gè)學(xué)生一口氣分析了5個(gè)案例，且這5個(gè)案例之間的差別并不大。5個(gè)案例占了他畢業(yè)論文的2/3字?jǐn)?shù)，被老師斥責(zé)為案例教科書。因此，案例宜精，而不宜多，否則案例分析的效果會(huì)走向反面。
切記，案例分析的內(nèi)容不能原封不動(dòng)地照抄網(wǎng)絡(luò)或者人民法院公報(bào)，如果照抄案例并且標(biāo)明注釋，從理論上將這并不算抄襲，并且摘編案例本身也不是抄襲，但是現(xiàn)在的抄襲檢測(cè)軟件卻可能將這部分內(nèi)容當(dāng)成是抄襲，給您帶來(lái)很多麻煩。我們的建議是，您需要對(duì)所摘編的案例進(jìn)行精簡(jiǎn)、歸納、總結(jié)，在保留案件關(guān)鍵信心和核心信息的前提下，對(duì)案例的文字進(jìn)行優(yōu)化。
如果您的文章能有一個(gè)恰當(dāng)好處的案例，那一定能為您的文章增色不少，但是如果實(shí)在沒有案例，那還是不要案例為好。一個(gè)和主題不甚相關(guān)的案例，或者一個(gè)杜撰的案例，可能會(huì)使您的論文得到差評(píng)。所以同學(xué)們切記，案例必須高度相關(guān)，并且能借此案例說明問題，否則寧愿不要案例，也不要杜撰案例或者選編不相關(guān)的案例。
法律分析論文篇十一
導(dǎo)言：
法律是社會(huì)生活中不可或缺的一部分，它規(guī)范了人們的行為準(zhǔn)則，保護(hù)了社會(huì)秩序和公平正義。作為一名法律專業(yè)的學(xué)生，我深知法律分析的重要性。通過學(xué)習(xí)和實(shí)踐，我逐漸體會(huì)到法律分析的深刻意義和技巧。在本文中，將從具體案例、法律原則、證據(jù)收集、論點(diǎn)駁斥和合理判斷這五個(gè)方面，總結(jié)并分享我在法律分析中的一些心得體會(huì)。
第一段：具體案例的重要性。
在法律分析中，具體案例起到至關(guān)重要的作用。案例是法律理論與實(shí)踐相結(jié)合的產(chǎn)物，通過分析具體案例，我們能夠更好地理解法律規(guī)定和原則如何運(yùn)用于實(shí)際情況中。我記得在一次民事糾紛案件中，原告主張被告侵權(quán)，想要獲得賠償。通過研究相關(guān)案例，我發(fā)現(xiàn)這個(gè)案件與之前某判例非常相似。我找到了該判例的相關(guān)規(guī)定和判斷理由，并且將其應(yīng)用于該案件中，幫助原告獲得了勝訴。這個(gè)案例讓我深刻體會(huì)到具體案例在法律分析中的重要性，它能夠?yàn)槲覀兲峁┮粋€(gè)合理、具體的法律依據(jù)。
第二段：法律原則的靈活應(yīng)用。
法律原則是法律分析中的基石，它們?yōu)槲覀兲峁┝艘话阈缘囊?guī)定。然而，在實(shí)際案件中，往往需要根據(jù)具體情況對(duì)法律原則進(jìn)行靈活應(yīng)用。在一次刑事辯護(hù)案中，我的當(dāng)事人被指控盜竊。根據(jù)相關(guān)法律原則，我們應(yīng)該查明當(dāng)事人是否有盜竊故意。經(jīng)過詳細(xì)的證據(jù)分析，我發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人做出有力的辯解，并且提供了一些證據(jù)，證明他在案發(fā)時(shí)其實(shí)并不在現(xiàn)場(chǎng)。根據(jù)這些情況，我采用了“無(wú)罪推定”的法律原則，并成功為當(dāng)事人辯護(hù)。這個(gè)案例讓我明白，靈活地應(yīng)用法律原則能夠更好地滿足案件的實(shí)際需求。
第三段：證據(jù)收集的重要性。
在法律分析中，證據(jù)收集是至關(guān)重要的一環(huán)。證據(jù)直接關(guān)系到案件事實(shí)和可能的判決。在一起勞動(dòng)合同糾紛案中，原告主張被告違反合同約定，要求獲得賠償。而被告否認(rèn)了這一指控。通過徹底、全面地收集證據(jù)，我發(fā)現(xiàn)了一些與原告有利的證據(jù)，包括合同文件、通信記錄等。這些證據(jù)起到了證明原告主張的作用，同時(shí)我還注意到被告提供的一份證據(jù)存在漏洞。因此，在法庭上我能夠有效地利用證據(jù)，使得原告能夠順利贏得了訴訟。這個(gè)案例讓我深刻認(rèn)識(shí)到，證據(jù)收集的全面性和準(zhǔn)確性對(duì)于法律分析的重要性。
第四段：論點(diǎn)駁斥的技巧與策略。
在法律分析中，論點(diǎn)駁斥是一項(xiàng)必備的技巧。不同的當(dāng)事人會(huì)提出各種各樣的論點(diǎn)，而我們需要根據(jù)事實(shí)和法律原則進(jìn)行駁斥。在一起離婚案中，被告聲稱原告不忠，并要求離婚。然而，通過分析證據(jù)和法律規(guī)定，我發(fā)現(xiàn)被告提供的證據(jù)不足以支持這一論點(diǎn)，并且根據(jù)相關(guān)法律原則，雙方需共同承擔(dān)夫妻關(guān)系的責(zé)任。因此，我在辯論中充分利用了這些論據(jù)，并駁斥了被告的論點(diǎn)。最終，法庭作出了維持原告訴求的判決。這個(gè)案例使我深刻理解到，在法律分析中，論點(diǎn)駁斥是一項(xiàng)重要的技巧和策略。
第五段：合理判斷的重要性。
在法律分析中，合理判斷是最終目標(biāo)。我們需要根據(jù)事實(shí)、法律規(guī)定以及相關(guān)判例進(jìn)行綜合權(quán)衡和判斷。在一起侵權(quán)賠償案中，我需要確定被告應(yīng)該賠償多少錢。通過對(duì)相關(guān)法律規(guī)定和判例的仔細(xì)研究，并結(jié)合實(shí)際情況，我做出了一個(gè)合理的賠償金額。最終，法庭對(duì)我的判斷表示了認(rèn)可，并作出了相應(yīng)的判決。這個(gè)案例使我深刻認(rèn)識(shí)到，在法律分析中，合理的判斷能夠給當(dāng)事人帶來(lái)公正和合理的結(jié)果。
結(jié)語(yǔ)：
通過對(duì)具體案例的分析、法律原則的靈活應(yīng)用、證據(jù)收集的重要性、論點(diǎn)駁斥的技巧與策略以及合理判斷的重要性的探討，我更加深刻地體會(huì)到了法律分析的核心要義。作為一名法律從業(yè)者，我將繼續(xù)努力，不斷提高自己在法律分析方面的能力，為實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義和維護(hù)法治社會(huì)作出自己的貢獻(xiàn)。
法律分析論文篇十二
在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)期間，跟隨律師及相關(guān)案件進(jìn)行了實(shí)習(xí)并且承擔(dān)了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個(gè)案件進(jìn)行一部分改編并且結(jié)合一些熱點(diǎn)法律問題與爭(zhēng)議完成案例分析報(bào)告。
一、案情概要。
在一個(gè)夜黑風(fēng)高的夜晚，北京時(shí)間凌晨1點(diǎn)28分，司機(jī)陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個(gè)v字型路口進(jìn)行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機(jī)陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個(gè)醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機(jī)陳某慢慢挪動(dòng)汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無(wú)效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導(dǎo)致休克，最終死亡。交警部門時(shí)候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了相關(guān)的勘察，認(rèn)定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊(duì)進(jìn)行實(shí)物實(shí)驗(yàn)，利用一輛汽車進(jìn)行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時(shí)是無(wú)法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個(gè)視野盲點(diǎn)，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無(wú)法再及時(shí)的采取相關(guān)補(bǔ)救措施。一周后，司機(jī)王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當(dāng)時(shí)以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認(rèn)定的結(jié)果一致。
本案中的爭(zhēng)議點(diǎn)主要有兩個(gè)：第一個(gè)是司機(jī)陳某對(duì)于撞人這個(gè)行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個(gè)是陳某之后的逃逸行為如果來(lái)界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當(dāng)場(chǎng)死亡。即使司機(jī)減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機(jī)也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴(yán)重傷勢(shì)的后果。是被告人陳某對(duì)被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應(yīng)當(dāng)強(qiáng)人所難，實(shí)際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時(shí)有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作出對(duì)被告人陳某有利的裁定和判決，不應(yīng)當(dāng)定陳某在撞人行為上違反了交通運(yùn)輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為間接故意殺人首先，基于第一點(diǎn)的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認(rèn)定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運(yùn)輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運(yùn)輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運(yùn)輸管理法規(guī)，并且是由于不能預(yù)見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認(rèn)定為犯罪?！缎谭ā返?33條：違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機(jī)動(dòng)車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)恕⑿腥诉`反道路交通安全法律、法規(guī)，機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機(jī)動(dòng)車一方的責(zé)任。而陳某卻不對(duì)王某進(jìn)行作為義務(wù)，對(duì)王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認(rèn)為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對(duì)王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯(cuò)，即使王某死亡，陳某仍然不應(yīng)當(dāng)丟棄被害人王某，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生對(duì)王某的生死進(jìn)行評(píng)斷。所以存疑時(shí)有利于被告原則在這不應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用。存疑時(shí)有利于被告原則的含義是在對(duì)事實(shí)存在合理疑問時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認(rèn)為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對(duì)事實(shí)存在合理懷疑時(shí)，才能適用該原則；（2）對(duì)法律存在疑問時(shí)，應(yīng)根據(jù)解釋目標(biāo)與規(guī)則進(jìn)行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設(shè)置有利于被告的規(guī)定時(shí)，對(duì)被告人的有利程度，應(yīng)當(dāng)以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對(duì)行為人的主觀心理狀態(tài)的認(rèn)定存在疑問時(shí)，應(yīng)進(jìn)行合理推定，而不能適用該原則宣告無(wú)罪；（5）雖然不能確信被告人實(shí)施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實(shí)施了另一處罰較輕的犯罪行為時(shí)，應(yīng)擇一認(rèn)定為輕罪，而不得適用該原則宣告無(wú)罪。對(duì)當(dāng)事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認(rèn)為王某已死還是未死，對(duì)與王某來(lái)說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機(jī)會(huì)，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強(qiáng)人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點(diǎn)。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
法律分析論文篇十三
袁甲、袁乙和袁丙是兄弟姐妹關(guān)系，但又不屬于同胞兄弟姐妹，三個(gè)人的關(guān)系相對(duì)較復(fù)雜。尤其袁乙是二婚時(shí)女方帶過來(lái)的孩子，屬于袁父的繼女。如今，父母相繼去世，因?yàn)閺?fù)雜的家庭關(guān)系導(dǎo)致在遺產(chǎn)的繼承問題上好似成了一團(tuán)亂麻。
復(fù)雜的兄妹關(guān)系。
袁甲的父親叫袁某，母親叫張某。張某在袁甲10歲的時(shí)候就因病去世。袁甲中專畢業(yè)后即參加工作，很早離家。8月，袁甲因生產(chǎn)事故死亡，后妻子另嫁他人?，F(xiàn)年9歲的兒子袁小宇隨母親生活。
袁某在張某去世后娶了第二任妻子劉某。劉某也是再婚，來(lái)袁家時(shí)帶來(lái)一個(gè)8歲的小女孩，袁某視女孩如己出，后為其改名袁乙。如今，袁乙也已成家。
袁某和劉某婚后又生有一子，就是袁丙。袁丙是老小，一直和父母在一起居住、生活。
1月，母親劉某去世。5月，父親袁某去世。父親去世時(shí)留有一套房屋。該房屋原為袁某承租單位的公房，單位房改售房時(shí)，袁某以5萬(wàn)元的價(jià)格買下了這套房子，并登記在他名下，一直居住至去世。
繼女起訴爭(zhēng)分遺產(chǎn)。
袁某去世后，袁乙拿著一份稱是袁某留給她的遺囑找到袁丙，并叫來(lái)袁小宇，要求按照遺囑，將這套房中的一小間登記在她名下。袁丙不承認(rèn)這份遺囑，袁乙與其爭(zhēng)執(zhí)不過，將袁丙和袁小宇訴至法院。
庭審中，袁乙提供署名為袁某的代書遺囑一份，訴請(qǐng)法院按照遺囑繼承審理此案。但袁丙表示，對(duì)袁乙提供的代書遺囑的效力不予認(rèn)可。
北京廣衡律師事務(wù)所主任趙三平律師分析說，其實(shí)，袁乙的做法是正確的。她將袁小宇告上法庭，是緣于我國(guó)《繼承法》規(guī)定的代位繼承制度，即被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，在此案中，袁甲是被繼承人袁某的兒子，但他先于袁某死亡，那兒子袁小宇就可代其父親繼承袁某的遺產(chǎn)，這項(xiàng)權(quán)利并不因他是否隨母親改嫁而喪失。所以，袁小宇也是袁某遺產(chǎn)的繼承人之一。
兩案為何一勝一敗。
然而，袁乙提供的代書遺囑只有被繼承人袁某的弟弟在場(chǎng)，不符合應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人的法律規(guī)定，法院最后駁回了原告袁乙的訴訟請(qǐng)求。
趙三平律師說，一個(gè)自然人死亡后，其父母、配偶、子女為第一順序繼承人。其中子女，按照法律的規(guī)定，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
什么才算有扶養(yǎng)關(guān)系呢?實(shí)踐中，可以從以下四個(gè)方面來(lái)考慮：1、繼子女受繼父母經(jīng)濟(jì)上的供養(yǎng);2、繼子女受繼父母生活上的扶養(yǎng)、教育;3、繼子女在經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)繼父母;4、繼子女在勞務(wù)上對(duì)繼父母給予主要扶助。具備其中之一即可。
袁乙8歲時(shí)就隨母親來(lái)到袁家生活，并隨繼父姓袁，袁某一直將袁乙扶養(yǎng)長(zhǎng)大，已可以確定他們之間形成了扶養(yǎng)關(guān)系。因此，法院最終判決被繼承人袁某的房屋由袁乙、袁丙、袁小宇三人繼承，各占三分之一份額。
法律分析論文篇十四
在律師事務(wù)所實(shí)習(xí)期間，跟隨律師及相關(guān)案件進(jìn)行了實(shí)習(xí)并且承擔(dān)了一部分工作，現(xiàn)選擇其中一個(gè)案件進(jìn)行一部分改編并且結(jié)合一些熱點(diǎn)法律問題與爭(zhēng)議完成案例分析報(bào)告。
一、案情概要。
在一個(gè)夜黑風(fēng)高的夜晚，北京時(shí)間凌晨1點(diǎn)28分，司機(jī)陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個(gè)v字型路口進(jìn)行調(diào)頭，由于路口轉(zhuǎn)彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機(jī)陳某沒有看到調(diào)頭路口處有一個(gè)醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機(jī)陳某慢慢挪動(dòng)汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發(fā)現(xiàn)并送往醫(yī)院救治，經(jīng)搶救無(wú)效于第二日上午死亡。經(jīng)法醫(yī)專業(yè)鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內(nèi)出血從而引發(fā)創(chuàng)傷性失血導(dǎo)致休克，最終死亡。交警部門時(shí)候?qū)κ鹿尸F(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了相關(guān)的勘察，認(rèn)定被害人王某處于v字型路口偏左側(cè)的地方，交警大隊(duì)進(jìn)行實(shí)物實(shí)驗(yàn)，利用一輛汽車進(jìn)行現(xiàn)成模擬發(fā)現(xiàn)王某所處的位置在汽車調(diào)頭時(shí)是無(wú)法被發(fā)現(xiàn)的，即處于一個(gè)視野盲點(diǎn)，加之是夜里就更加難以發(fā)現(xiàn)，即使發(fā)現(xiàn)也無(wú)法再及時(shí)的采取相關(guān)補(bǔ)救措施。一周后，司機(jī)王某被有關(guān)部門逮捕歸案，并且交代了相關(guān)案件情況，其中包括被告人陳某說他當(dāng)時(shí)以為被害人王某已經(jīng)死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認(rèn)定的結(jié)果一致。
本案中的爭(zhēng)議點(diǎn)主要有兩個(gè)：第一個(gè)是司機(jī)陳某對(duì)于撞人這個(gè)行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個(gè)是陳某之后的逃逸行為如果來(lái)界定。
（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件。
并沒有當(dāng)場(chǎng)死亡。即使司機(jī)減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機(jī)也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴(yán)重傷勢(shì)的后果。是被告人陳某對(duì)被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應(yīng)當(dāng)強(qiáng)人所難，實(shí)際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時(shí)有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結(jié)果是故意或過失的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)作出對(duì)被告人陳某有利的裁定和判決，不應(yīng)當(dāng)定陳某在撞人行為上違反了交通運(yùn)輸法規(guī)。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為意外事件。
（二）、丁某逃逸行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為間接故意殺人首先，基于第一點(diǎn)的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認(rèn)定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區(qū)別關(guān)鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運(yùn)輸管理法規(guī)。主觀上有過失，違反了交通運(yùn)輸管理法規(guī)的，則構(gòu)成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運(yùn)輸管理法規(guī)，并且是由于不能預(yù)見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認(rèn)定為犯罪。《刑法》第133條：違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結(jié)合法條及相關(guān)的分析，被告人陳某逃逸的行為不構(gòu)成交通肇事罪。
第二款的規(guī)定：機(jī)動(dòng)車與非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、行人之間發(fā)生交通事故的，由機(jī)動(dòng)車一方承擔(dān)責(zé)任；但是，有證據(jù)證明非機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)恕⑿腥诉`反道路交通安全法律、法規(guī)，機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)艘呀?jīng)采取必要處置措施的，減輕機(jī)動(dòng)車一方的責(zé)任。而陳某卻不對(duì)王某進(jìn)行作為義務(wù)，對(duì)王某的現(xiàn)狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認(rèn)為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對(duì)王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯(cuò)，即使王某死亡，陳某仍然不應(yīng)當(dāng)丟棄被害人王某，應(yīng)當(dāng)由醫(yī)生對(duì)王某的生死進(jìn)行評(píng)斷。所以存疑時(shí)有利于被告原則在這不應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用。存疑時(shí)有利于被告原則的含義是在對(duì)事實(shí)存在合理疑問時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認(rèn)為此原則有以下幾種適用界限：（1）只有對(duì)事實(shí)存在合理懷疑時(shí)，才能適用該原則；（2）對(duì)法律存在疑問時(shí)，應(yīng)根據(jù)解釋目標(biāo)與規(guī)則進(jìn)行解釋，不能適用該原則；（3）在立法上就某種情形設(shè)置有利于被告的規(guī)定時(shí)，對(duì)被告人的有利程度，應(yīng)當(dāng)以刑法的明文規(guī)定為根據(jù)；（4）在對(duì)行為人的主觀心理狀態(tài)的認(rèn)定存在疑問時(shí)，應(yīng)進(jìn)行合理推定，而不能適用該原則宣告無(wú)罪；（5）雖然不能確信被告人實(shí)施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實(shí)施了另一處罰較輕的犯罪行為時(shí)，應(yīng)擇一認(rèn)定為輕罪，而不得適用該原則宣告無(wú)罪。對(duì)當(dāng)事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認(rèn)為王某已死還是未死，對(duì)與王某來(lái)說，最壞的結(jié)果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機(jī)會(huì)，選擇了最壞的結(jié)果，那是法律不允許的，法律不能強(qiáng)人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構(gòu)成間接故意殺人罪。
三、基本結(jié)論或觀點(diǎn)。
綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構(gòu)成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。
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法律分析論文篇十五
法律分析是法學(xué)學(xué)習(xí)的重要內(nèi)容之一，通過對(duì)法律條文和案件的深入分析，可以培養(yǎng)我們的邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。在這個(gè)過程中，我深深感受到了法律的重要性和挑戰(zhàn)性。下面我將從法律分析的定義、方法、意義、困難和對(duì)策五個(gè)方面，分享我的心得體會(huì)。
首先，法律分析是指根據(jù)法律規(guī)定對(duì)具體法律問題進(jìn)行細(xì)致、有條理的思考和分析的過程。在這一過程中，我們需要通過仔細(xì)閱讀相關(guān)法律條文和相關(guān)案例，了解法律的適用情況和依據(jù)，確定問題的關(guān)鍵方面，找出切入點(diǎn)和解決辦法。通過深度分析，法學(xué)者可以辨析出一個(gè)法律條款的多種解釋和理解，甚至能發(fā)現(xiàn)法律條文的漏洞。
其次，法律分析有其獨(dú)特的方法。在進(jìn)行法律分析時(shí)，我們需要遵循邏輯思維的規(guī)律和法律的邏輯結(jié)構(gòu)，從問題的各個(gè)方面進(jìn)行全面、深入的分析。首先，我們需要明確問題的要點(diǎn)，確定問題的事實(shí)、法律關(guān)系和解決的目標(biāo)。其次，我們需要調(diào)查法律的適用情況，尋找相關(guān)的法律規(guī)定和相關(guān)案例，進(jìn)行歸納整理，找出關(guān)鍵問題和依據(jù)。最后，我們需要根據(jù)已有的證據(jù)和結(jié)論，論證自己的觀點(diǎn)和意見，并給出解決問題的具體辦法和建議。
法律分析具有重要的意義。首先，它可以幫助我們深入理解法律條文和法律的適用情況，為我們適應(yīng)社會(huì)法規(guī)提供理論指導(dǎo)。其次，法律分析能夠促進(jìn)我們的邏輯思維和分析能力的提升，培養(yǎng)我們的法律素養(yǎng)和專業(yè)能力，使我們能夠獨(dú)立思考和解決復(fù)雜的法律問題。此外，法律分析也有助于我們主動(dòng)發(fā)現(xiàn)法律理論的問題和不足，為法學(xué)理論的進(jìn)一步完善和發(fā)展提供思路和指導(dǎo)。
然而，法律分析也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。首先，法律的條文和規(guī)定通常非常復(fù)雜和晦澀難懂，需要我們耐心和細(xì)致的閱讀和分析。其次，法律問題的解決往往需要綜合考慮各方面的因素，這對(duì)我們的綜合素養(yǎng)和綜合分析能力提出了很高的要求。此外，法學(xué)領(lǐng)域的知識(shí)繁雜深?yuàn)W，我們需要付出很大的努力才能真正掌握。
對(duì)于這些困難，我們可以采取一些具體的對(duì)策來(lái)克服。首先，我們應(yīng)該堅(jiān)持學(xué)習(xí)和實(shí)踐，通過不斷的閱讀和分析法律條文和案例，熟悉掌握法律的基本原理和邏輯結(jié)構(gòu)。其次，我們應(yīng)該培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力，積極參與討論和研究，與他人進(jìn)行廣泛的交流和合作，互相學(xué)習(xí)和借鑒。最重要的是，我們應(yīng)該保持對(duì)法律學(xué)習(xí)的熱情和興趣，樹立起自己對(duì)法律分析的自信和信心。
綜上所述，法律分析是一項(xiàng)重要的學(xué)習(xí)內(nèi)容，通過對(duì)法律條文和案例的深入分析，我們可以培養(yǎng)邏輯思維能力和法律素養(yǎng)。法律分析具有其獨(dú)特的定義、方法和意義，但同時(shí)也存在一定的困難和挑戰(zhàn)。為了克服這些困難，我們應(yīng)該堅(jiān)持學(xué)習(xí)和實(shí)踐，并培養(yǎng)自己的綜合能力和分析能力。相信只要我們不斷努力和積累經(jīng)驗(yàn)，我們一定能夠在法律分析的道路上取得優(yōu)異的成績(jī)。
法律分析論文篇十六
睢寧縣的李某結(jié)婚前以個(gè)人名義按揭購(gòu)買了一套婚房，之后與王某結(jié)婚生子。天有不測(cè)風(fēng)云，李某因意外死亡，留下王某和兒子。圍繞李某這套房屋該歸誰(shuí)，王某與公公婆婆糾纏了數(shù)年。
王某表示，自己和李某婚后一起償還貸款，房子她有權(quán)利繼承。王某的公婆則稱，當(dāng)初是他們出資給李某買的房子，房子應(yīng)該歸他們。
去年12月，睢寧法院對(duì)這起糾紛案件作出判決，王某和兒子獲得補(bǔ)償18萬(wàn)余元，房屋歸王某的公婆所有。
【案情回放】。
婚前購(gòu)置婚房。
20歲出頭的李某大學(xué)畢業(yè)后被分配到睢寧縣的一所中學(xué)當(dāng)老師。李某的父母李建和劉某很欣慰并催促李某找對(duì)象成家。
“結(jié)婚得有婚房啊!”李某和父母商量后，決定先購(gòu)置套婚房。5月，李某看中了一套95平方米的商品房，房子還配有一間車庫(kù)，總房?jī)r(jià)為7.5萬(wàn)多元。李某和開發(fā)商簽訂了房屋銷售合同。同年6月，李某辦理了個(gè)人住房抵押，貸款30000元。
同時(shí)，李某經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)了王某，兩人相戀。月，李某和王某步入了婚姻的殿堂。第二年，可愛的兒子小李出生了。到，李某還清了住房貸款本息。夫妻倆也卸去了一個(gè)沉重的負(fù)擔(dān)。
意外身亡房產(chǎn)歸誰(shuí)起分歧。
事實(shí)上，李某購(gòu)買的這套商品房，和妻子王某單獨(dú)居住的時(shí)間并不長(zhǎng)?；楹螅钅车母改负退麄冏〉搅艘黄?。之后，李某和王某住到了單位的公房，這套商品房則由李某的父母居住了。
9月的一天，王某收到噩耗，李某因?yàn)檐嚨湶恍疑硗?。時(shí)年30多歲的李某就這么走了，留下妻子王某和年幼的兒子。悲痛過后，現(xiàn)實(shí)的財(cái)產(chǎn)分配問題讓王某和公婆李建、劉某的關(guān)系愈發(fā)緊張起來(lái)。
王某多次要求對(duì)當(dāng)初李某購(gòu)買的房屋進(jìn)行分割，可是李建、劉某總是不同意，還表示這套商品房是他們當(dāng)初以兒子的名義購(gòu)買的，購(gòu)房款也是他們出資的，覺得這房子根本和王某沒有什么關(guān)系，所以一直拒絕分割。
【法庭辯論】。
老人是否出資成焦點(diǎn)。
經(jīng)歷了4年多的糾紛依然沒有一個(gè)結(jié)果，當(dāng)初那套房子的價(jià)格也翻了幾番。6月，王某帶著兒子小李向法院起訴，要求分割李某去世時(shí)留下的95平方米的商品房一套。
在訴訟過程中，根據(jù)王某的申請(qǐng)，睢寧法院依法委托土地評(píng)估公司對(duì)房屋價(jià)值進(jìn)行了司法鑒定。經(jīng)鑒定，該房屋價(jià)值(不包括室內(nèi)裝裝潢、裝飾)為32萬(wàn)多元，車庫(kù)價(jià)值為2.6萬(wàn)多元。
在法庭上，雙方就涉案房屋是屬于李某個(gè)人所有還是屬于李建、劉某及李某共同所有展開了激烈的爭(zhēng)論。
王某認(rèn)為，雖然房產(chǎn)證上只有李某一個(gè)人的名字，可婚后是她和李某共同償還銀行貸款的。而李建、劉某則表示，是他們出資給李某買的房屋，所以，這個(gè)房子他們老倆口也有份。李建、劉某為此提交了個(gè)人貸款還款憑證及現(xiàn)金繳款單原件等證據(jù)，證明該房屋的繳費(fèi)均是他們共同繳納。
法院認(rèn)為，因?yàn)樽C據(jù)上交款單位均為李某，在無(wú)其他證據(jù)證明的情況下，應(yīng)認(rèn)定為李某出資繳納。兩位被告僅憑持有該證據(jù)，并不能充分證明房屋貸款為二被告出資繳納。我國(guó)《物權(quán)法》對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)屬做出明確規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的證明。除非有相反的證據(jù)足以推翻該證明。本案中，二被告未能提供充分證據(jù)推翻該證明，不能證明二被告為該房屋的共同出資人。
【法院判決】。
老人補(bǔ)償兒媳、孫子18萬(wàn)余元。
去年12月，睢寧法院對(duì)此案審理結(jié)束。法院認(rèn)為，原告王某能夠享有原告主體資格要求分割被繼承人婚前個(gè)人的財(cái)產(chǎn)。本案中，因房屋取得時(shí)間在王某與李某結(jié)婚登記時(shí)間之前，在原告王某與李某婚姻關(guān)系存續(xù)期間，李某償還房屋貸款部分本息2.5萬(wàn)多元，對(duì)此部分，應(yīng)從該房產(chǎn)價(jià)款中先予以分出1.2萬(wàn)多元給原告王某，剩余部分作為李某遺產(chǎn)進(jìn)行分割。
我國(guó)《繼承法》同時(shí)規(guī)定，繼承開始后，對(duì)被繼承人的遺產(chǎn)按照法定繼承辦理;同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應(yīng)當(dāng)均等。兩原告與兩被告均為被繼承人的第一順序繼承人，均享有繼承權(quán)?？紤]兩被告現(xiàn)實(shí)際居住情況，將涉案房屋由被告李建、劉某共同繼承為宜。
據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)繼承法》和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，判決：在被繼承人李某名下某房屋產(chǎn)權(quán)由被告李建、劉某共同所有;被告李建、劉某共同分別給付原告王某上述房屋補(bǔ)償款9.7萬(wàn)元、給付小李上述房屋補(bǔ)償款8.4萬(wàn)余元(由其監(jiān)護(hù)人原告王某保管)。判決后，原被告雙方均未提出上訴。
法律分析論文篇十七
我于8年前，收養(yǎng)一好友的兒子，那時(shí)由于我好友剛?cè)ナ蓝淦拮右蝗艘獛е粋€(gè)2歲大的兒子和5歲大的女兒有困難，我于是便收養(yǎng)了好友的兒子，并對(duì)其孩子辦了戶口。過了8年后，我不想再對(duì)其進(jìn)行撫養(yǎng)，(由于其不聽話)我想把他還給我好友的妻子。我想問：
1.我可不可以將其歸還給我好友的妻子?
3.如果我死后這個(gè)孩子會(huì)不會(huì)有繼承我財(cái)產(chǎn)的權(quán)利?(當(dāng)初我和我好友妻子對(duì)孩子進(jìn)行收養(yǎng)都是私下進(jìn)行的，.
望盡快回復(fù)。謝謝!
解答分析。
由于沒有登記，您與孩子之間的收養(yǎng)關(guān)系在法律上并沒有成立，您可以要求解除收養(yǎng)，由孩子的母親承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。
相關(guān)法律規(guī)范。
《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》。
第十五條收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。
收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應(yīng)當(dāng)在登記前予以公告。
收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。
收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證。
第二十六條收養(yǎng)人在被收養(yǎng)人成年以前，不得解除收養(yǎng)關(guān)系，但收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方協(xié)議解除的除外，養(yǎng)子女年滿十周歲以上的，應(yīng)當(dāng)征得本人同意。
收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務(wù)，有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益行為的，送養(yǎng)人有權(quán)要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的收養(yǎng)關(guān)系。送養(yǎng)人、收養(yǎng)人不能達(dá)成解除收養(yǎng)關(guān)系協(xié)議的，可以向人民法院起訴。
問題2子女過繼給他人后是否享有繼承權(quán)?
一位70歲的老母親張氏，1950年時(shí)與前夫李某生有一子陸某(跟養(yǎng)父的姓)，李某與其表哥(姓陸)原先講好此子過繼給其表哥(因其表哥的妻子沒有生養(yǎng))，兩年后(1952年)李某死了，一年后李某的表哥就把此子帶走了，之后張氏就沒有再見過這個(gè)兒子。因?yàn)楹髞?lái)其李某的表哥調(diào)往一個(gè)很遠(yuǎn)的地方工作了，自從帶走孩子后就沒有了聯(lián)系。
1954年時(shí)張氏繼承了其前夫李某的遺產(chǎn)(一破爛兩層木板樓房和后面一間小房，共計(jì)62平方米左右)。
后來(lái)張氏在1955年的時(shí)候與現(xiàn)在的丈夫結(jié)婚，1956年時(shí)兩夫婦另外建了兩間房屋(約33平方米)。到1958年時(shí)房屋改造，政府將所有房子收了去,只留下一間自留房自用(約15平方米)，然后政府又?jǐn)U建了4間房(約60平方米)。到1979年時(shí)政府退回收去的房屋，張氏夫婦并將政府后來(lái)擴(kuò)建的房屋一并買下了。1986年時(shí)房產(chǎn)開發(fā)公司將房屋拆了重建，建好后回遷分得房屋兩套，單間一間，當(dāng)街門面兩間，其中多出的面積由現(xiàn)在的家里人一起購(gòu)買下來(lái)。(現(xiàn)在所有房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證上一直都是用張氏的名字)。
張氏和現(xiàn)在的丈夫生有4個(gè)子女，大的兒子47歲了，小兒子也33歲了，中間還有兩個(gè)女兒(已出嫁)，一家人一直到現(xiàn)在都和睦的生活在一起。
現(xiàn)在陸某聽說此事后，就前來(lái)認(rèn)親，想得到財(cái)產(chǎn)(也不知道他是否能要求得到什么?)，這樣一來(lái)讓張氏一家一時(shí)不知所措。象這樣的情況，想請(qǐng)教:。
解答分析。
1、陸某是其生父的法定繼承人，有權(quán)繼承其生父的遺產(chǎn)。但本案張氏一人繼承李某的遺產(chǎn)已有多年，陸某并未提出異議，因此陸某要求繼承其生父遺產(chǎn)的權(quán)利已過訴訟時(shí)效，陸某即使就此起訴，也喪失了勝訴權(quán)。
2、陸某是張氏的親生子女，且當(dāng)年送人時(shí)并未辦理收養(yǎng)手續(xù)，所以陸某與張氏的母子關(guān)系依然存在，有權(quán)繼承張氏的遺產(chǎn)。
3、如果張氏已經(jīng)立有遺囑，那么遺囑繼承先于法定繼承，陸某將無(wú)法分得遺產(chǎn)。當(dāng)然，為減少爭(zhēng)議和確保遺囑有效，最好將此份遺囑公證。
相關(guān)法律規(guī)范。
《中華人民共和國(guó)繼承法》。
第五條繼承開始后，按照法定繼承辦理;有遺囑的,按照遺囑繼承或者遺贈(zèng)辦理;有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。
第八條繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限為二年，自繼承人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵犯之日起計(jì)算。但是，自繼承開始之日起超過二十年的，不得再提起訴訟。
第十條遺產(chǎn)按照下列順序繼承：
第一順序：配偶、子女、父母。
第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。
繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。
本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。
本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母。
本法所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。
第十七條公證遺囑由遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理。
自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。
代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。
以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證。
遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑?？陬^遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無(wú)效。
法律分析論文篇十八
最近，一項(xiàng)調(diào)查報(bào)告顯示，隨著我國(guó)物業(yè)管理公開招投標(biāo)制度的逐步推進(jìn)，物業(yè)管理交接糾紛頻發(fā)正成為社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)。被辭退的物業(yè)管理公司與新選聘的物業(yè)管理公司、原物業(yè)管理公司與業(yè)主委員會(huì)之間就物業(yè)管理交接事項(xiàng)頻繁發(fā)生糾紛，不僅影響物業(yè)區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主的正常生活秩序，也對(duì)物業(yè)管理公司的企業(yè)形象產(chǎn)生很大負(fù)面效應(yīng)，并在一定程度上阻礙著我國(guó)物業(yè)管理行業(yè)的持續(xù)、快速、健康發(fā)展。本文將從法律層面對(duì)物業(yè)管理交接糾紛產(chǎn)生的原因和性質(zhì)進(jìn)行分析，并在此基礎(chǔ)上提出解決物業(yè)管理交接糾紛的方法和規(guī)范物業(yè)管理交接程序的建議。
物業(yè)管理交接糾紛頻頻發(fā)生的原因有很多：物業(yè)管理公司的觀念不適應(yīng)物業(yè)管理市場(chǎng)化要求、物業(yè)管理招投標(biāo)的程序不完善、物業(yè)管理公司和業(yè)主委員會(huì)在溝通方面存在誤解、規(guī)范物業(yè)管理交接的法律法規(guī)不健全……從法律層面上分析，產(chǎn)生物業(yè)管理交接糾紛的原因可以分為以下兩類：
1、業(yè)主大會(huì)以物業(yè)管理公司提供的服務(wù)不到位為由提前解除物業(yè)服務(wù)合同，而物業(yè)管理公司以種種理由不同意解除合同，也不辦理交接，由此導(dǎo)致糾紛。我國(guó)有關(guān)由業(yè)主大會(huì)公開選聘物業(yè)管理公司負(fù)責(zé)對(duì)本物業(yè)區(qū)域進(jìn)行管理的制度剛剛建立，目前大多數(shù)的物業(yè)區(qū)域都由開發(fā)商確定的物業(yè)管理公司負(fù)責(zé)管理，業(yè)主只能被動(dòng)接受，很多物業(yè)管理公司的競(jìng)爭(zhēng)意識(shí)、危機(jī)意識(shí)不強(qiáng)，服務(wù)不到位，也不主動(dòng)與業(yè)主進(jìn)行溝通，雙方缺乏良性互動(dòng)。在《物業(yè)管理?xiàng)l例》明確賦予業(yè)主大會(huì)公開選聘、解聘物業(yè)管理公司的權(quán)利后，很多小區(qū)的業(yè)主大會(huì)積極行使這一權(quán)利，以服務(wù)不到位為由解聘原物業(yè)管理公司。當(dāng)前產(chǎn)生的物業(yè)管理交接糾紛大部分屬于這一類，如去年12月8日，杭州最早的高層住宅小區(qū)――中山花園業(yè)主大會(huì)就以“收費(fèi)過高、管理不善、開支混亂”為由解聘原物業(yè)管理公司，并選聘了新的物業(yè)管理公司入駐，但是因?yàn)樵飿I(yè)管理公司不配合接交而產(chǎn)生糾紛，導(dǎo)致小區(qū)出現(xiàn)物業(yè)管理“真空”。
2、物業(yè)服務(wù)合同期限屆滿或者前期物業(yè)管理結(jié)束，業(yè)主大會(huì)選聘新的物業(yè)管理公司進(jìn)駐管理，而原物業(yè)管理公司不甘退出，繼續(xù)占據(jù)小區(qū)，拒絕與新物業(yè)管理公司進(jìn)行交接，因而產(chǎn)生糾紛。如今年3月18日廣州市中級(jí)人民法院終審判決原物業(yè)管理公司必須撤出的廣州翠湖山莊新舊物管交接糾紛案，就是由于前期物業(yè)管理階段完成后業(yè)主委員會(huì)選聘了新的物業(yè)管理公司，但是開發(fā)商確定的物業(yè)管理公司卻拒不移交物業(yè)管理權(quán)，并與新物業(yè)管理公司發(fā)生嚴(yán)重沖突，致使小區(qū)遭受重大經(jīng)濟(jì)損失。
根據(jù)《物業(yè)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，移交物業(yè)管理用房和資料是物業(yè)管理公司在物業(yè)服務(wù)合同終止后必須承擔(dān)的責(zé)任，即《合同法》所規(guī)定的“附隨合同義務(wù)”（見《合同法》第九十二條），因此，物業(yè)管理交接糾紛屬于合同一方不履行“附隨合同義務(wù)”而產(chǎn)生的合同糾紛。物業(yè)管理交接糾紛在形式上表現(xiàn)為物業(yè)管理公司不移交物業(yè)管理用房、資料，但本質(zhì)上是物業(yè)管理公司不移交物業(yè)管理權(quán)。具體可以分為兩種情況：
1、建設(shè)單位與前期物業(yè)管理公司、業(yè)主委員會(huì)與所聘物業(yè)管理公司之間簽訂有物業(yè)服務(wù)合同，并且明確約定了合同期限。我國(guó)《物業(yè)管理?xiàng)l例》第二十六條規(guī)定：“前期物業(yè)服務(wù)合同可以約定期限；但是，期限未滿、業(yè)主委員會(huì)與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同生效的，前期物業(yè)服務(wù)合同終止?！钡谌鍡l第二款規(guī)定：“物業(yè)服務(wù)合同應(yīng)當(dāng)對(duì)物業(yè)管理事項(xiàng)……合同期限、違約責(zé)任等內(nèi)容進(jìn)行約定?！庇纱宋覀兛梢钥闯觯瑯I(yè)主委員會(huì)與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)管理合同必須明確約定服務(wù)期限，而前期物業(yè)服務(wù)合同雖然可以約定期限也可以不約定期限，但是實(shí)際上《物業(yè)管理?xiàng)l例》已經(jīng)明確規(guī)定了其最長(zhǎng)有效日期――業(yè)主委員會(huì)與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同生效之日。
對(duì)于這類有明確期限的合同，我國(guó)《合同法》規(guī)定當(dāng)事人雙方都不得隨意解除合同，以保證合同的法律效力。但是為了適應(yīng)隨時(shí)可能發(fā)生變化的實(shí)際情況，保護(hù)當(dāng)事人的.利益，《合同法》規(guī)定如果出現(xiàn)以下情況，當(dāng)事人可以單方面解除合同：
（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
（5）法律規(guī)定的其他情形。
業(yè)主與物業(yè)管理公司簽訂物業(yè)服務(wù)合同的目的是為了享受方便、及時(shí)并且與物業(yè)管理費(fèi)相當(dāng)?shù)奈飿I(yè)服務(wù)，如果物業(yè)管理公司沒有嚴(yán)格按照合同履行自己的義務(wù)，提供相應(yīng)的服務(wù)，致使業(yè)主不能實(shí)現(xiàn)其合同目的，或者出現(xiàn)其他可以解除合同的法定情形，則業(yè)主委員會(huì)可以根據(jù)《合同法》的以上規(guī)定提前解除合同。《合同法》第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”根據(jù)物業(yè)服務(wù)合同的性質(zhì)，物業(yè)管理公司提供的是一種服務(wù)，不可能恢復(fù)原狀，但是如果物業(yè)管理公司未經(jīng)業(yè)主大會(huì)同意就擅自改變小區(qū)內(nèi)公共設(shè)施設(shè)備或者有違章搭建情況的，則物業(yè)管理公司應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。這種行為給業(yè)主造成損失的，物業(yè)管理公司還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
《物業(yè)管理?xiàng)l例》第三十九條規(guī)定：“物業(yè)服務(wù)合同終止時(shí)，物業(yè)管理企業(yè)應(yīng)當(dāng)將物業(yè)管理用房和本條例第二十九條第一款規(guī)定的資料交還給業(yè)主委員會(huì)。物業(yè)服務(wù)合同終止時(shí)，業(yè)主大會(huì)選聘了新的物業(yè)管理企業(yè)的，物業(yè)管理企業(yè)之間應(yīng)當(dāng)做好交接工作。”因此，按照法律法規(guī)的規(guī)定和物業(yè)服務(wù)合同的約定做好物業(yè)管理交接工作是物業(yè)管理公司必須承擔(dān)的“附隨合同義務(wù)”。物業(yè)服務(wù)合同期限屆滿或者被解除，業(yè)主大會(huì)選聘了新的物業(yè)管理公司負(fù)責(zé)小區(qū)的物業(yè)管理，原物業(yè)管理公司拒不進(jìn)行交接而產(chǎn)生糾紛的，原物業(yè)管理公司需要承擔(dān)違約責(zé)任，不依法進(jìn)行交接的行為給業(yè)主或新物業(yè)管理公司造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。另一方面，如果有業(yè)主拖欠物業(yè)管理費(fèi)或者由物業(yè)管理公司代收代繳的水電費(fèi)的，物業(yè)管理公司也有權(quán)要求欠費(fèi)的業(yè)主清償其所欠費(fèi)用。
2、業(yè)主委員會(huì)與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)服務(wù)合同沒有明確約定服務(wù)期限，或者雙方?jīng)]有簽訂物業(yè)服務(wù)合同。由于我國(guó)推行物業(yè)管理公開招投標(biāo)的時(shí)間不長(zhǎng)，當(dāng)前還有大量的物業(yè)區(qū)域由開發(fā)商確定的物業(yè)管理公司負(fù)責(zé)管理，業(yè)主委員會(huì)與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)服務(wù)合同往往比較簡(jiǎn)單，有的甚至根本就沒有合同。對(duì)于沒有約定服務(wù)期限的情況，我國(guó)《物業(yè)管理?xiàng)l例》沒有做出相應(yīng)規(guī)定，但是我國(guó)《合同法》第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量……等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以補(bǔ)充協(xié)議；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！钡诹l進(jìn)一步規(guī)定：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，使用下列規(guī)定：……履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間?！彼?，如果業(yè)主委員會(huì)與物業(yè)管理公司簽訂的物業(yè)服務(wù)合同沒有約定服務(wù)期限，而業(yè)主大會(huì)選聘了新的物業(yè)管理公司入駐管理，或者物業(yè)管理公司主動(dòng)要求撤離的話，法律是允許的，但是首先應(yīng)當(dāng)爭(zhēng)取通過友好協(xié)商的方式達(dá)成有關(guān)協(xié)議，解決好物業(yè)管理用房、資料移交的問題，只有在無(wú)法達(dá)成協(xié)議的情況下，才能通過單方面的行為解除合同，并給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間辦理物業(yè)管理交接手續(xù)。否則，給對(duì)方造成損失的，責(zé)任方需要承擔(dān)賠償責(zé)任。
對(duì)于沒有簽訂物業(yè)服務(wù)合同的情況，由于雙方在事實(shí)上形成了一種合同關(guān)系，根據(jù)我國(guó)司法實(shí)踐，任何一方都可以隨時(shí)終止這種事實(shí)上的合同關(guān)系，但是應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，并給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。因此，如果業(yè)主委員會(huì)聘請(qǐng)了新的物業(yè)管理公司，或者物業(yè)管理公司主動(dòng)要求撤離的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方并給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間，雙方本著公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則對(duì)所形成的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算，辦理物業(yè)管理交接手續(xù)。
根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，對(duì)于物業(yè)管理交接糾紛，可以采取以下五種方式進(jìn)行解決：
1、當(dāng)事人雙方協(xié)商解決。由被解聘的物業(yè)管理公司和業(yè)主委員會(huì)（可能還包括新聘的物業(yè)管理公司）雙方在自愿、平等、互諒互讓的基礎(chǔ)上就物業(yè)管理交接有關(guān)事項(xiàng)如拖欠物管費(fèi)的支付、物管公司代收代繳水電費(fèi)的結(jié)算、物管公司對(duì)小區(qū)公共建設(shè)額外投入的回收等進(jìn)行協(xié)商，以解決雙方之間的爭(zhēng)議。由于這種協(xié)商解決的方式體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治的原則，有利于化解糾紛、平息爭(zhēng)議，最大程度的避免雙方的經(jīng)濟(jì)損失，維護(hù)雙方的社會(huì)聲譽(yù)，避免給小區(qū)全體業(yè)主的正常生活秩序造成影響。因此這種方式對(duì)于雙方來(lái)說都是最有利的，一旦發(fā)生物業(yè)管理交接糾紛，雙方應(yīng)盡量通過協(xié)商的方式妥善解決。
2、由物業(yè)管理協(xié)會(huì)、居委會(huì)或者其他第三方調(diào)解解決。隨著物業(yè)管理協(xié)會(huì)組織建設(shè)的不斷完善，其在物業(yè)管理行業(yè)中的地位和作用也在不斷加強(qiáng)，物業(yè)管理交接糾紛發(fā)生后，當(dāng)事人可以在自愿的基礎(chǔ)上請(qǐng)求物業(yè)管理協(xié)會(huì)進(jìn)行調(diào)解，雙方在物業(yè)管理協(xié)會(huì)代表的主持下解決各項(xiàng)爭(zhēng)議并形成書面協(xié)議。此外，發(fā)生糾紛后，當(dāng)事人也可以請(qǐng)求居委會(huì)或者其他中立第三方進(jìn)行調(diào)解。
3、申請(qǐng)有關(guān)政府主管部門處理?！段飿I(yè)管理?xiàng)l例》第五條第二款規(guī)定：“縣級(jí)以上地方人民政府房地產(chǎn)行政主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)物業(yè)管理活動(dòng)的監(jiān)督管理工作”，同時(shí)《物業(yè)管理?xiàng)l例》第五十九條規(guī)定：“違反本條例的規(guī)定，不移交有關(guān)資料的，由縣級(jí)以上地方人民政府房地產(chǎn)主管部門責(zé)令限期改正；逾期仍不移交有關(guān)資料的，對(duì)建設(shè)單位、物業(yè)管理企業(yè)予以通報(bào)，處1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款?！币虼?，發(fā)生物業(yè)管理交接糾紛后，如果雙方無(wú)法通過協(xié)商或調(diào)解達(dá)成一致意見，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)行政主管部門，由其進(jìn)行立案查處。如果在交接過程中發(fā)生治安甚至刑事案件的，還應(yīng)及時(shí)向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)告，由公安機(jī)關(guān)對(duì)其中的治安或刑事案件依法進(jìn)行處理。
4、提交仲裁委員會(huì)裁決。如果當(dāng)事人雙方在物業(yè)服務(wù)合同中明確約定發(fā)生爭(zhēng)議提交仲裁委員會(huì)仲裁解決，或者在發(fā)生糾紛后雙方達(dá)成仲裁協(xié)議的，任何一方當(dāng)事人都可以將爭(zhēng)議事項(xiàng)提交約定的仲裁委員會(huì)，由仲裁委員會(huì)做出具有法律約束力的裁決。由于仲裁委員會(huì)處于嚴(yán)格的中立地位，其作出的裁決具有很強(qiáng)的社會(huì)公信力，并且仲裁是當(dāng)事人自愿作出的選擇，有利于消除當(dāng)事人之間的矛盾。()但是我國(guó)實(shí)行“或裁或?qū)彙钡脑瓌t，當(dāng)事人一旦選擇通過仲裁方式解決糾紛，就不得再向法院提起訴訟（符合法定條件的除外），因此在選擇仲裁之前，雙方當(dāng)事人都應(yīng)作充分考慮。
5、向人民法院提起訴訟。雖然我國(guó)目前還沒有明確規(guī)定業(yè)主大會(huì)、業(yè)主委員會(huì)的法律地位，但是在司法實(shí)踐中，為了維護(hù)業(yè)主的合法權(quán)益，各地基本上確認(rèn)了業(yè)主委員會(huì)的訴訟主體地位。當(dāng)無(wú)法通過上述四種方式解決爭(zhēng)議時(shí)，業(yè)主委員會(huì)可以就物業(yè)管理交接糾紛向法院起訴物業(yè)管理公司，由法院依法作出判決。相應(yīng)的，物業(yè)管理公司也可以起訴業(yè)主委員會(huì)。
四、規(guī)范物業(yè)管理交接的立法建議。
為了規(guī)范物業(yè)管理交接程序，減少物業(yè)管理交接糾紛的發(fā)生，我們必須盡快制定、完善相關(guān)立法，明確規(guī)定物業(yè)管理交接的程序和法律責(zé)任。
第三，在《物業(yè)管理?xiàng)l例》中對(duì)物業(yè)服務(wù)合同終止時(shí)的有關(guān)事項(xiàng)如業(yè)主欠繳的物管費(fèi)如何支付、物業(yè)管理公司代收代繳的水電費(fèi)如何清算等問題作出明確規(guī)定。
法律分析論文篇十九
法律分析是司法人員必備的重要能力之一。通過對(duì)案件事實(shí)及相關(guān)法律規(guī)定的深入研究和分析，能夠準(zhǔn)確判斷案件的性質(zhì)和處理方式，為司法裁決提供有力支持。法律分析不僅需要扎實(shí)的法律知識(shí)和敏銳的觀察力，還需要良好的邏輯思維和綜合分析能力。在接觸和實(shí)踐法律分析過程中，我深刻體會(huì)到了其重要性，并在此過程中逐漸掌握了一些技巧和方法。以下是我的法律分析心得體會(huì)：
首先，對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行準(zhǔn)確全面的梳理是法律分析的首要步驟。案件事實(shí)是法律分析的基礎(chǔ)，只有對(duì)事實(shí)有準(zhǔn)確的了解，才能開展后續(xù)的法律分析。因此，我在進(jìn)行法律分析之前，首先會(huì)仔細(xì)研讀案件材料，在此基礎(chǔ)上對(duì)案件的主要事實(shí)進(jìn)行梳理和總結(jié)。這個(gè)過程中，我會(huì)注意到案發(fā)經(jīng)過、相關(guān)證據(jù)、當(dāng)事人的行為以及案件的背景信息等。事實(shí)的準(zhǔn)確把握對(duì)于正確的法律分析至關(guān)重要，只有清楚了解事實(shí)，才能更好地運(yùn)用法律知識(shí)。
其次，學(xué)會(huì)提取關(guān)鍵信息是做好法律分析的基本功。在案件事實(shí)中，往往有很多細(xì)節(jié)和繁雜的信息，如果全部都納入法律分析，就會(huì)導(dǎo)致分析過程混亂和冗長(zhǎng)。因此，我會(huì)通過先行篩選并提取出案件事實(shí)中的關(guān)鍵信息，以及與案件性質(zhì)和法律規(guī)定有關(guān)的信息，并將這些信息展現(xiàn)在我的法律分析中。關(guān)鍵信息的提取可以讓法律分析更加簡(jiǎn)明扼要，并且更加重點(diǎn)突出。
再次，學(xué)會(huì)靈活運(yùn)用法律知識(shí)是做好法律分析的關(guān)鍵。在進(jìn)行法律分析時(shí)，應(yīng)該充分運(yùn)用自己掌握的法律知識(shí)來(lái)服務(wù)于案件的分析。這就要求我們具備良好的法律素養(yǎng)和廣博的法律知識(shí)儲(chǔ)備。通過在法律學(xué)習(xí)和實(shí)踐中的不斷積累，我漸漸形成了一定的法學(xué)思維和方法。在進(jìn)行法律分析時(shí)，我會(huì)系統(tǒng)地復(fù)習(xí)和總結(jié)已學(xué)習(xí)的法律知識(shí)，并將其應(yīng)用到具體案件的分析中。同時(shí)，我也會(huì)不斷增加自己的法律知識(shí)和技能，拓寬視野，提高分析的深度和廣度。
此外，注重邏輯思維和分析能力的提升是法律分析的重要方面。法律分析是一門科學(xué)而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)問，它要求我們?cè)谶壿嬎季S和分析能力方面具備較高的要求。在進(jìn)行法律分析時(shí)，我會(huì)借助邏輯學(xué)的知識(shí)和方法，完善自己的邏輯思維和推理能力。我會(huì)進(jìn)行推理、歸納和演繹等多種邏輯推理方法的運(yùn)用，確保自己的法律分析結(jié)論具有較高的邏輯準(zhǔn)確性和說服力。
最后，與其他法律學(xué)者和從業(yè)人員進(jìn)行交流，學(xué)習(xí)別人的經(jīng)驗(yàn)和觀點(diǎn)，不斷完善自己的法律分析能力是必要的。法律分析涉及到廣泛的領(lǐng)域和復(fù)雜的問題，單靠個(gè)體的智慧和能力很難達(dá)到最佳效果。與他人的交流和合作，才能夠互相借鑒、交流學(xué)習(xí)、共同提高。因此，我會(huì)積極參與法律研討會(huì)和學(xué)術(shù)交流，與其他法律從業(yè)人員進(jìn)行交流和討論，讓自己不斷吸取新的思維方式和分析方法。
總之，法律分析是一門學(xué)問，需要不斷磨礪和提升。通過深入學(xué)習(xí)和實(shí)踐，我逐漸掌握了一些法律分析的技巧和方法，并形成了自己的學(xué)習(xí)和實(shí)踐系統(tǒng)。我相信，只有不斷追求和完善自己的法律分析能力，才能更好地為司法工作服務(wù)，為維護(hù)社會(huì)公平和正義做出更大的貢獻(xiàn)。
法律分析論文篇二十
李女士和她的丈夫張先生婚后擁有一套房屋，最近他們?yōu)榱速?gòu)置新房決定將房子賣掉。張先生與中介公司簽訂了《房屋買賣居間合同》，委托中介公司尋找買家，掛牌價(jià)為230萬(wàn)元，簽約后張先生就到國(guó)外出差一個(gè)月。劉先生通過中介看了這套房子覺得非常滿意，但希望價(jià)格再能便宜一點(diǎn)，通過雙方幾次協(xié)商，李女士最后同意以138萬(wàn)元賣給劉先生，雙方又簽訂了《房地產(chǎn)買賣合同》，為此劉先生支付了定金20萬(wàn)元。誰(shuí)知簽約后半個(gè)月，張先生就從國(guó)外回來(lái)了，當(dāng)他得知房?jī)r(jià)為138萬(wàn)元，覺得太便宜了，于是找到劉先生，告知?jiǎng)⑾壬@是他們夫妻的共同財(cái)產(chǎn)，李女士一個(gè)人無(wú)權(quán)處分，要求解除合同，但劉先生認(rèn)為李女生有權(quán)簽訂合同，且已經(jīng)交付了定金，堅(jiān)決要求履行這份合同。
雙方協(xié)商不成，為此劉先生起訴至法院，要求履行《房地產(chǎn)買賣合同》。
【裁判結(jié)果】。
法院認(rèn)為系爭(zhēng)房屋系李女士和張先生的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，共同同有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同義務(wù)。在共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人對(duì)共同共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)為無(wú)效。法院判決購(gòu)房合同無(wú)效，李女士返還劉先生定金20萬(wàn)元及其利息。
【律師評(píng)析】。
所謂共同共有是指兩個(gè)以上的人，對(duì)全部共有財(cái)產(chǎn)不分份額地享有平等的所有權(quán)。共同共有財(cái)產(chǎn)關(guān)系一般發(fā)生在互有特殊身份關(guān)系的當(dāng)事人之間，較為典型的是基于夫妻關(guān)系而發(fā)生的夫妻共同財(cái)產(chǎn)關(guān)系，以及家庭成員之間的共有等共同共有財(cái)產(chǎn)形式。
根據(jù)法律規(guī)定，部分共同共有人未經(jīng)其他共有人同意而擅自處分共有房屋的，
要看事后該處分行為是否獲得其他共同共有人的追認(rèn)。獲得其他共同共有人追認(rèn)的，該處分行為合法有效。沒有獲得追認(rèn)而擅自處分共有房產(chǎn)的，合同無(wú)效。
目前法律實(shí)務(wù)中存在著如下幾種共有形式：
1、家庭共有：夫妻是一種人身關(guān)系。夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)，屬于夫妻共同共有，另有約定和法律另有規(guī)定的除外。
2、夫妻共同共有：家庭成員相互之間，也是人身關(guān)系，是一定范圍內(nèi)的親屬關(guān)系。不能把親屬關(guān)系都當(dāng)成家庭關(guān)系。如張某與其妻、子一同居住，其父、母單獨(dú)居住。張某的家庭成員就只有3個(gè)人，而不是5個(gè)人。家庭共有財(cái)產(chǎn)，屬于家庭成員共同共有的財(cái)產(chǎn)。其中比較典型的是基于農(nóng)村共同生產(chǎn)生活而產(chǎn)生幾代同堂的現(xiàn)象，其共同居住人對(duì)家庭財(cái)產(chǎn)是共同共有。
3、尚未分割遺產(chǎn)形式的共同共有：共同繼承的財(cái)產(chǎn)，在繼承開始以后，遺產(chǎn)分割之前，數(shù)人（相互之間是親屬，是同一順序繼承人）對(duì)遺產(chǎn)享有共有權(quán)的財(cái)產(chǎn)。一般認(rèn)為，這種共有是共同共有。
在購(gòu)買房產(chǎn)時(shí)，一定要核實(shí)所購(gòu)房產(chǎn)是否屬于共有，買賣共有房產(chǎn)的一定要取得全體共同共有人的一致同意。為規(guī)避最終認(rèn)定為共有房產(chǎn)而產(chǎn)生合同無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn)，購(gòu)房人可以采取如下措施：
1、如果是房產(chǎn)證上的產(chǎn)權(quán)人是多個(gè)人的，一定要核實(shí)每個(gè)人的身份，并由每個(gè)人在房屋買賣合同上簽字，除非有公證的委托書，否則不同意代簽字。
2、如果房產(chǎn)所有人是在婚狀態(tài)，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權(quán)證為一個(gè)人名字的，也需要其配偶在房屋買賣合同上簽字，或者由其配偶出具房屋并非夫妻共同共有財(cái)產(chǎn)的聲明。
3、如房產(chǎn)所有人系單身，且房產(chǎn)證上產(chǎn)權(quán)人為一個(gè)人名字的，需要該所有人到民政局開具單身證明。
4、為防止出賣人故意隱瞞其他共有人，買受人可以讓出賣人出具一份無(wú)其他共有人的承諾，并明確約定違反承諾的違約責(zé)任。
【法條鏈接】。
1、《合同法》（1999年）。
第五十一條無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。
2、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問題的意見（試行）》（1988年）。
89．共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無(wú)效。但第三人善意、有償取得該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益；對(duì)其他共有人的損失，由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的人賠償。
3、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（20xx年）。
第十七條婚姻法第十七條關(guān)于“夫或妻對(duì)夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：
（一）夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。
（二）夫或妻非因日常生活需要對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對(duì)抗善意第三人。第十八條婚姻法第十九條所稱“第三人知道該約定的”，夫妻一方對(duì)此負(fù)有舉證責(zé)任。
4、上海市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理“二手房”買賣案件若干問題的解答》（20xx年）。
第二條未經(jīng)房屋共同共有人同意，出賣人對(duì)外簽訂的“二手房”買賣合同，效力如何認(rèn)定？
追認(rèn)的情況下，應(yīng)認(rèn)定買賣合同無(wú)效；但買受人有理由相信出賣人有代理權(quán)，符合表見代理構(gòu)成要件的，應(yīng)確認(rèn)買賣合同有效。
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