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國際民商事法律沖突的含義 國際民商事法律沖突的表現(xiàn)形式有篇一
1.外資非正常撤離事件發(fā)生后，中方當事人要及時向有關(guān)司法主管部門(法院或偵查機關(guān))申請民商事或刑事案件立案。根據(jù)案件具體情況，各主管部門可根據(jù)各自系統(tǒng)內(nèi)工作程序及我國和相應國家簽訂的《民商事司法協(xié)助條約》或《刑事司法協(xié)助條約》，通過條約規(guī)定的中央機關(guān)在本國向外方提出司法協(xié)助請求。請求外方向位于該國的訴訟當事人送達傳票、起訴書等司法文書，調(diào)取相關(guān)證據(jù)，協(xié)助調(diào)查涉案人員和資金的下落，搜查扣押相關(guān)物品等。
2.不履行正常清算義務給債權(quán)人造成損失的，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國公司法)若干問題的規(guī)定(二)》的最新規(guī)定，作為有限責任公司的股東、股份有限公司的控股股東和董事以及公司實際控制人的外國企業(yè)或個人仍應承擔相應的民事責任，對公司債務承擔連帶清償責任。
3.中方當事人提起的民事訴訟在我國法院勝訴后，如敗訴的外國當事人在中國無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，勝訴方可依據(jù)中國和相應國家簽訂的《民商事司法協(xié)助條約》的相關(guān)規(guī)定或依據(jù)敗訴方在國外的財產(chǎn)所在地的法律，請求外國有管轄權(quán)的法院承認和執(zhí)行中國法院的生效判決、裁定。
4.我國與外國締結(jié)的《民商事司法協(xié)助條約》相互賦予了對方國民與本國國民同等的訴訟權(quán)利。中方債權(quán)人可據(jù)此在已締結(jié)條約國家民事訴訟，有經(jīng)濟困難的我國公民在外訴訟，可根據(jù)所在國法律申請相應法律援助。
5.對于極少數(shù)惡意逃避欠繳，稅額巨大，涉嫌犯罪的嫌疑人員，國家有關(guān)主管部門在立案后，可視具體案情通過條約規(guī)定的中央機關(guān)或外交渠道向犯罪嫌疑人逃往國提出引渡請求或刑事訴訟移轉(zhuǎn)請求，以最大程度地確保犯罪嫌疑人受到法律追究。
【本章主要法律規(guī)定】
1.民事訴訟法第18～35、100～105、127、259～283條
2.最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第304～319條
3.仲裁法第16～20、58～61、70～72條
4.最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國仲裁法)若干問題的解釋》第1～13、16～21條
5.涉外民事關(guān)系法律適用法第7、18條
6.海牙送達公約第2、5、8～10、13條
7.海牙取證公約第1、2、11、12、15、16條
8.最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法)若干問題的解釋(一)》第14條
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(一)司法協(xié)助概說
1.司法協(xié)助的概念。司法協(xié)助是指一國法院或其他主管機關(guān)，根據(jù)另一國法院或其他主管機關(guān)或有關(guān)當事人的請求，代為實施或者協(xié)助實施一定的司法行為。從當前各國的司法實踐來看，司法協(xié)助涉及民事訴訟、刑事訴訟和行政訴訟。本學科則專指民事司法協(xié)助。關(guān)于司法協(xié)助的內(nèi)容有狹義和廣義的觀點，狹義的司法協(xié)助只包括送達文書和調(diào)查取證，我國民事訴訟法采用廣義的觀點，即認為司法協(xié)助的內(nèi)容包括：送達訴訟文書、代為詢問證人、調(diào)查取證以及外國法院判決和外國仲裁裁決的承認與執(zhí)行。
2.司法協(xié)助的途徑和履行。司法協(xié)助請求的提出一般通過以下幾個途徑：
(1)外交途徑，即請求國司法機關(guān)將請求文件交給本國的外交部，由本國的外交部轉(zhuǎn)交給被請求國的外交代表，再由該國外交代表轉(zhuǎn)交給該國國內(nèi)主管司法機關(guān)，由該主管司法機關(guān)提供司法協(xié)助。這是比較普遍采用的一種方式，特別是在兩國之間不存在司法協(xié)助條約的情況下，這一辦法幾乎是唯一可行的途徑。
(2)使領(lǐng)館途徑，即請求國司法機關(guān)把請求文件交給本國駐在被請求國的使領(lǐng)館，再由使領(lǐng)館直接將有關(guān)文件交給駐在國有關(guān)主管司法機關(guān)，由該主管司法機關(guān)提供司法協(xié)助。這種方式在國際條約中采用的比較多，而且有的國際條約和國內(nèi)立法還規(guī)定，使領(lǐng)館有權(quán)把有關(guān)文書直接交給派遣國國民。
(3)法院途徑，即由請求國法院直接委托被請求國法院進行司法協(xié)助。不過采用這種方式必須以條約為基礎(chǔ)，實踐中采用這種做法的比較少。
(4)中心機關(guān)途徑，又稱為中央機關(guān)途徑。許多有關(guān)司法協(xié)助的國際條約都規(guī)定了中央機關(guān)的途徑。它是請求國主管機關(guān)將請求事項直接或通過本國的中心機關(guān)提交給被請求國的中心機關(guān)，再由該被請求國的中心機關(guān)轉(zhuǎn)交給其所屬國的主管司法機關(guān)提供司法協(xié)助。我國締結(jié)或參加的司法協(xié)助條約多指定我國司法部為傳遞司法協(xié)助請求的中央機關(guān)。
一般而言，被請求國提供司法協(xié)助的程序和方式是依照本國的法律進行，不適用外國法中關(guān)于程序問題的規(guī)定。如果請求國要求按特殊方式進行協(xié)助，而這種方式又不與被請求國的法律或公共秩序相抵觸時，被請求國可以滿足請求國的請求。被請求國如果發(fā)現(xiàn)請求國的請求事項存在下列情況之一時，可以拒絕提供司法協(xié)助：(1)對有關(guān)文件的真實性有懷疑;(2)根據(jù)被請求國法律，被請求協(xié)助的事項不屬于該國司法機關(guān)的職權(quán)范圍;(3)請求事項與被請求國的主權(quán)、安全、公共秩序或基本利益不相容;(4)被請求代行的行為是被請求國法律所禁止的行為。
3.中國關(guān)于司法協(xié)助的規(guī)定。我國十分重視國際民事司法協(xié)助。除了民事訴訟法對司法協(xié)助問題作了專門規(guī)定外，我國于1986年加入了聯(lián)合國《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》，1991年加入了海牙《關(guān)于向國外送達民事或商事訴訟文書和非訴訟文書公約》，1997年加入了海牙《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》。截至2013年4月，我國已經(jīng)可以與67個國家和地區(qū)依據(jù)海牙送達公約相互委托送達民商事案件司法文書，與42個國家和地區(qū)依據(jù)海牙取證公約相互委托進行民商事案件調(diào)查取證合作。此外，最高人民法院還先后發(fā)布了一系列司法解釋，特別是《關(guān)于依據(jù)國際公約和雙邊司法協(xié)助條約辦理民商事案件司法文書送達和調(diào)查取證司法協(xié)助請求的規(guī)定》(2013年1月21日最高人民法院審判委員會第1568次會議討論通過，于2013年5月2日起施行，以下簡稱2013年《辦理司法協(xié)助請求的規(guī)定》)，對于我國人民法院正確實施有關(guān)國際條約和雙邊條約、協(xié)定具有十分重要的意義。
根據(jù)民事訴訟法第276～283條的規(guī)定，關(guān)于司法協(xié)助的范圍，我國法院和外國法院可以在我國締結(jié)或參加的國際條約或互惠的基礎(chǔ)上，相互請求進行司法協(xié)助，包括送達文書、調(diào)查取證、承認與執(zhí)行外國法院判決和外國仲裁裁決以及進行其他訴訟行為。但外國法院請求協(xié)助的事項有損我國的主權(quán)、安全或社會公共利益的，我國法院不予執(zhí)行。
關(guān)于司法協(xié)助請求提出的途徑，應當根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行;沒有條約關(guān)系的，通過外交途徑進行。對于與我國既無條約關(guān)系又無互惠關(guān)系的國家的法院提出的司法協(xié)助請求，最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第319條規(guī)定，與我國沒有司法協(xié)助協(xié)議又無互惠關(guān)系的國家的法院，未通過外交途徑，直接請求我國法院司法協(xié)助的，我國法院應予退回，并說明理由。此外，外國駐我國使領(lǐng)館可以向其本國公民送達文書和調(diào)查取證，但不得違反我國法律，并不得采取強制措施。未經(jīng)我國主管機關(guān)的準許，任何其他外國機關(guān)或個人不得在我國領(lǐng)域內(nèi)送達文書和調(diào)查取證。
關(guān)于提供司法協(xié)助的程序，我國法院提供司法協(xié)助，依我國法律規(guī)定的程序進行，外國法院請求采用特殊方式進行的，也可以按照其請求的特殊方式進行，但請求采用的方式不得違反我國的法律。
2013年《辦理司法協(xié)助請求的規(guī)定》在總結(jié)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，對域外送達與域外取證的原則、管理機制和相關(guān)制度建設(shè)等作出了進一步的規(guī)定。該規(guī)定適用于我國法院與外國法院或者其他主管機構(gòu)依據(jù)海牙送達公約、海牙取證公約和雙邊民事司法協(xié)助條約相互委托辦理民商事案件司法文書送達和民商事案件調(diào)查取證請求。此處的雙邊民事司法協(xié)助條約，包括雙邊民事、民商事、民刑事和民商刑事司法協(xié)助條約、協(xié)定。通過外交途徑辦理民商事案件司法文書送達和調(diào)查取證，不適用該規(guī)定。
該司法解釋明確了以下幾方面的內(nèi)容：一是司法協(xié)助的原則，即人民法院提出、辦理民商事案件司法文書送達、調(diào)查取證國際司法協(xié)助請求時應當遵循便捷高效原則(第1條)、對等原則(第2條)和依法審查原則(第3條)。二是人民法院國際司法協(xié)助工作的管理機制，即：統(tǒng)一管理和專人負責相結(jié)合的管理機制(第6條)。三是人民法院國際司法協(xié)助工作的制度建設(shè)，包括登記制度和檔案制度(第7、8條)。此外，第9條還規(guī)定，經(jīng)最高人民法院授權(quán)的高級人民法院，可以依據(jù)海牙送達公約、海牙取證公約直接對外發(fā)出本轄區(qū)各級人民法院提出的民商事案件司法文書送達和調(diào)查取證請求。
(二)域外送達
1.域外送達的概念。域外送達是指一國法院根據(jù)國際條約或本國法律或按照互惠原則將訴訟文書和非訴訟文書送交給居住在國外的當事人或其他訴訟參與人的行為。訴訟文書的送達是一種很重要的司法行為，是一國司法機關(guān)代表國家行使國家主權(quán)的一種表現(xiàn)，因此該行為具有嚴格的屬地性。一方面，一國的司法機關(guān)在未征得有關(guān)國家同意的情況下，不得在該國境內(nèi)向任何人實施送達行為;另一方面，內(nèi)國也不承認外國司法機關(guān)在沒有法律規(guī)定和條約依據(jù)的情況下在內(nèi)國所實施的送達。因此，域外送達必須通過國際條約和國內(nèi)法允許的途徑送達。
2.域外送達的方式。域外送達的方式主要包括：按照國際司法協(xié)助條約規(guī)定的方式送達、通過外交途徑送達、委托本國使領(lǐng)館代為送達、郵寄送達、委托當事人的訴訟代理人或親屬送達、公告送達。其中外交代表或領(lǐng)事送達，即內(nèi)國法院將需要在國外送達的訴訟文書委托給內(nèi)國駐該國的外交代表或領(lǐng)事代為送達，是國際社會所普遍承認和采用的一種方式。不過，采用這種方式進行域外送達的對象一般只能是本國國民，不能是駐在國或第三國的國民，并不得采取強制措施。另值得注意的是，并不是所有國家都采用上述各種送達方式，如有不少國家反對外國法院以郵寄方式向本國境內(nèi)的當事人進行送達。法院進行域外送達時應當采用受送達人所在國接受的方式。
3.中國關(guān)于域外送達文書的規(guī)定。我國民事訴訟法第267條規(guī)定，人民法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當事人送達訴訟文書，可以采用下列方式：
(1)依照受送達人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達;
(2)通過外交途徑送達;
(3)對具有中華人民共和國國籍的受送達人，可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領(lǐng)館代為送達;
(4)向受送達人委托的有權(quán)代其接受送達的訴訟代理人送達;
(5)向受送達人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或者有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務代辦人送達;
(6)受送達人所在國的法律允許郵寄送達的，可以郵寄送達，自郵寄之日起滿3個月，送達回證沒有退回，但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的，期間屆滿之日視為送達;
(7)采用傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的方式送達;
(8)不能用上述方式送達的，公告送達，自公告之日起滿3個月，即視為送達。至于外國法院向在我國的受送達人送達，應當根據(jù)該國與我國締結(jié)或共同參加的條約所規(guī)定的途徑送達;沒有條約關(guān)系的，按外交途徑送達;外國駐我國使領(lǐng)館可以向其本國公民送達文書，但不得違反我國法律，并不得采取強制措施。
我國已于1991年3月2日加入《關(guān)于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書的公約》(以下簡稱《海牙送達公約》)，公約自1992年1月1日起對我國生效。為此，最高人民法院、外交部與司法部又分別于1992年3月4日和1992年9月19日聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于執(zhí)行(關(guān)于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約)有關(guān)程序的通知》和《關(guān)于執(zhí)行海牙送達公約的實施辦法》，具體規(guī)定了運用該公約設(shè)立的協(xié)助機制進行文書域外送達的程序。另外，我國就司法協(xié)助問題，其中包括司法文書送達問題，已經(jīng)同許多國家簽訂了雙邊司法協(xié)助協(xié)定。
針對實踐中出現(xiàn)的問題，于2002年6月11日通過并自2002年6月22日起施行的最高人民法院《關(guān)于向外國公司送達司法文書能否向其駐華代表機構(gòu)送達并適用留置送達問題的批復》規(guī)定，如果受送達人為外國公司，人民法院可以根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定向受送達人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)送達訴訟文書，而不必根據(jù)《海牙送達公約》向國外送達。并且，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院向外國公司的駐華代表機構(gòu)送達訴訟文書時，可以適用留置送達的方式。因為根據(jù)《海牙送達公約》第1條的規(guī)定，在所有民事或商事案件中，如有須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達的情形，才應適用本公約。受送達人在中國設(shè)立有代表機構(gòu)時，已不屬于適用公約的情形。自2006年8月22日起施行的最高人民法院《涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規(guī)定》(以下簡稱《涉外送達規(guī)定》)對涉外民事或商事案件司法文書送達中帶有普遍性，又亟待解決的一些問題作出進一步詳細規(guī)定。該司法解釋歸納起來主要有以下幾方面內(nèi)容：
(1)適用范圍。該規(guī)定適用于人民法院受理的涉外民事或商事案件需向在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的受送達人送達司法文書的情形。《涉外送達規(guī)定》適用的案件范圍包括人民法院審理的涉外民事或商事案件，既包括傳統(tǒng)的涉外民事案件，例如涉外的婚姻家庭、勞動爭議、不當?shù)美?、無因管理等案件，也包括當事人在經(jīng)濟貿(mào)易活動中發(fā)生的涉外合同、侵權(quán)等商事糾紛案件。另外，該規(guī)定采用“司法文書”的概念，因這一概念從外延上講比“訴訟文書”更為廣泛，且與我國加入的國際公約或所簽訂的雙邊司法協(xié)助協(xié)定所使用的概念保持一致。
(2)送達方式。第一，對于在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的受送達人在我國領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)時可否向其直接送達，法律沒有明確規(guī)定，《涉外送達規(guī)定》第3條則明確規(guī)定，作為受送達人的外國自然人或者企業(yè)、其他組織的法定代表人、主要負責人在我國領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)時，人民法院可以向其直接送達。第二，《涉外送達規(guī)定》第4條明確了“有權(quán)接受送達的訴訟代理人”的含義，即除受送達人在授權(quán)委托書中明確表明其訴訟代理人無權(quán)代為接收有關(guān)司法文書外，其委托的訴訟代理人為《民事訴訟法》第267條第4項規(guī)定的有權(quán)代其接受送達的訴訟代理人，人民法院可以向該訴訟代理人送達。第三，《涉外送達規(guī)定》第5條規(guī)定受送達人在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立有代表機構(gòu)的，人民法院向受送達人送達司法文書，可以送達給其代表機構(gòu)。而對于受送達人的分支機構(gòu)和業(yè)務代辦人，《涉外送達規(guī)定》強調(diào)只有經(jīng)過受送達人的授權(quán)，人民法院才可以向其分支機構(gòu)和業(yè)務代辦人送達。這是司法實踐中需要注意的地方。第四，《涉外送達規(guī)定》第6條還對適用《海牙送達公約》以及適用雙邊司法協(xié)助協(xié)定規(guī)定的方式送達作出了規(guī)定。如果受送達人所在國既與我國簽訂有司法協(xié)助協(xié)定，同時其所在國又是《海牙送達公約》的成員國，則根據(jù)特別優(yōu)于一般的原則，相關(guān)司法文書的送達應當依照司法協(xié)助協(xié)定的規(guī)定辦理。但根據(jù)2013年《辦理司法協(xié)助請求的規(guī)定》第1條，不再堅持雙邊條約優(yōu)先適用的原則，人民法院應當根據(jù)便捷、高效的原則確定依據(jù)海牙送達公約或者雙邊民事司法協(xié)助條約，對外提出民商事案件司法文書送達和調(diào)查取證請求。第五，《涉外送達規(guī)定》第10條還規(guī)定除本規(guī)定上述送達方式外，人民法院可以通過傳真、電子郵件等能夠確認收悉的其他適當方式向受送達人送達。這是一條新的規(guī)定。在適用本條時應注意兩點：一是必須是“適當”的送達方式，該送達方式不能違反受送達人所在國的禁止性規(guī)定;二是如果適用其他方式送達，必須確認受送達人已經(jīng)收悉有關(guān)司法文書。
(3)是否送達的認定。關(guān)于不能送達的認定，《涉外送達規(guī)定》第7條對不能適用公約、協(xié)定、外交途徑以及郵寄方式送達作出了規(guī)定，即自我國有關(guān)機關(guān)將司法文書轉(zhuǎn)遞受送達人所在國有關(guān)機關(guān)之日起滿6個月，如果未能收到送達與否的證明文件，且根據(jù)各種情況不足以認定已經(jīng)送達的，視為不能用該種方式送達。該規(guī)定可以使人民法院在一個相對確定的時間內(nèi)對能否適用該種方式送達作出判斷，以便于在這種方式不能送達的情況下及時采取其他送達方式，避免使得案件因為送達問題長時間地擱置而處于久拖不決的狀態(tài)。
關(guān)于合法送達的認定，《涉外送達規(guī)定》第13條主要規(guī)定在受送達人未對人民法院送達的司法文書履行簽收手續(xù)時，如何認定是否已經(jīng)合法送達。該條規(guī)定了在兩種具體的情形下可以視為送達：一是受送達人書面向人民法院提及了所送達司法文書的內(nèi)容;二是受送達人已經(jīng)按照所送達司法文書的內(nèi)容履行。該條第3項所規(guī)定的“其他可以視為送達的情形”是一項兜底性的規(guī)定，人民法院可以根據(jù)該項規(guī)定，在具體案件中具體把握。
(三)域外取證
1.域外取證的概念。域外取證是指基于國際條約或互惠原則，被請求國協(xié)助請求國調(diào)查案情，獲得或收集證據(jù)的活動。域外取證和域外送達一樣，是行使國家司法主權(quán)的一種行為。與域外送達相比，域外取證具有更嚴格的屬地性，如果沒有證據(jù)所在地國的準許，是不能在該外國境內(nèi)實施取證行為的。為了協(xié)調(diào)各國的取證制度，便于域外取證，國際社會為此締結(jié)了大量的雙邊和多邊條約。我國不僅在雙邊司法協(xié)助條約中對域外取證問題作了規(guī)定，而且還于1997年參加了具有廣泛影響的《關(guān)于從國外獲取民事或商事證據(jù)的公約》。
2.域外取證的方式。域外取證方式主要包括：(1)代為取證，是指一國受理案件的司法機關(guān)向證據(jù)所在地國的司法機關(guān)提出請求，由后者代為進行取證。(2)領(lǐng)事取證，即通過本國駐他國領(lǐng)事或外交人員在駐在國直接調(diào)查取證，一般是向本國國民調(diào)查取證。這種取證方式為大多數(shù)國家所接受。但采取這種取證方式不得違反當?shù)氐姆?，也不得采取強制措施?3)特派員取證，即受訴法院委派專門的官員在外國調(diào)查取證。這一取證方式主要為英美法系國家所采用，大陸法系國家對此一般持謹慎態(tài)度。根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，我國原則上不允許外國特派員在我國境內(nèi)取證，但在特殊情況下可特許外國特派員在我國境內(nèi)取證。(4)當事人或訴訟代理人自行取證，這種方式主要存在于一些普通法國家尤其是美國。大多數(shù)國家對此種取證方式采取反對態(tài)度。根據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，未經(jīng)我國主管機關(guān)準許，任何外國當事人或其訴訟代理人都不得在我國境內(nèi)自行取證。對于在我國領(lǐng)域外形成的證據(jù)的效力，根據(jù)已于2001年12月6日通過并自2002年4月1日起施行的最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第11條的規(guī)定，當事人向人民法院提供的證據(jù)系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應當經(jīng)所在國公證機關(guān)予以證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館予以認證或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。當事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的，應當履行相關(guān)的證明手續(xù)。其第12條還規(guī)定，當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應當附有中文譯本。
(四)外國法院判決的承認與執(zhí)行
一國法院判決是一國司法主權(quán)的具體體現(xiàn)，一國法院判決要發(fā)生域外效力，必須經(jīng)過他國對其既判力和執(zhí)行力的認可。承認外國法院判決和執(zhí)行外國法院判決是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念：一方面，承認外國法院判決是執(zhí)行的前提條件;另一方面，承認外國法院判決并不一定意味著要執(zhí)行外國法院判決，有些判決只需要承認而不必執(zhí)行。
1.承認與執(zhí)行外國法院判決的程序。各國在實踐中主要有三種不同的做法：(1)經(jīng)形式上的審查發(fā)給執(zhí)行令的程序。(2)經(jīng)實質(zhì)性審查后發(fā)給執(zhí)行令的程序。(3)重新起訴程序，即勝訴方需以外國法院判決為依據(jù)，重新向執(zhí)行地國法院提起訴訟，如執(zhí)行地國法院認為外國判決與本國法律不相抵觸，則由執(zhí)行地國法院作出一個與外國判決內(nèi)容相同的判決，然后予以執(zhí)行。我國采取上述第一種程序。
2.承認與執(zhí)行外國法院判決的條件。綜觀各國國內(nèi)立法和有關(guān)的國際條約的規(guī)定，外國法院判決要獲得承認與執(zhí)行一般應具備以下條件：(1)原判決國法院必須具有合格的管轄權(quán);(2)外國法院判決已經(jīng)發(fā)生法律效力;(3)外國法院進行的訴訟程序是公正的;(4)外國法院的判決必須是合法取得的;(5)不存在“訴訟競合”，如果外國法院判決與內(nèi)國法院就同一當事人之間的同一爭議所作的判決或內(nèi)國法院已經(jīng)承認的第三國法院就同一當事人之間的同一爭議所作的判決相沖突，內(nèi)國法院可拒絕承認與執(zhí)行;(6)承認與執(zhí)行外國判決不違背內(nèi)國的公共政策;(7)判決地國和執(zhí)行地國之間存在條約關(guān)系或互惠關(guān)系;(8)外國法院適用了內(nèi)國沖突法規(guī)定的準據(jù)法，這一條件僅為少數(shù)國家所要求。
3.中國關(guān)于外國法院判決承認與執(zhí)行的規(guī)定：
(1)我國人民法院和外國法院作出的判決、裁定，要在對方國家得到承認與執(zhí)行，可以由當事人直接向有管轄權(quán)的法院提出(在我國為被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院)，也可以由法院按照條約的規(guī)定或者互惠原則請求對方國家的法院承認與執(zhí)行。
(2)請求承認與執(zhí)行的判決或裁定必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決或裁定。
(3)對于向我國法院申請承認與執(zhí)行的外國判決或裁定，無論是由當事人直接申請還是由外國法院請求，我國法院都必須依照我國與該國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定，或者互惠原則進行審查。經(jīng)審查，如果外國判決、裁定不違反我國法律的基本原則，或者不危害我國國家主權(quán)、安全和社會公共利益，裁定承認其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令。
另外，我國與許多國家簽訂的雙邊司法協(xié)助條約規(guī)定，原判決國法院必須有管轄權(quán)，審判程序公正，且不與正在我國國內(nèi)進行或已經(jīng)終結(jié)的訴訟相沖突。
最后，如果某國與我國既無條約關(guān)系也不存在互惠關(guān)系時，我國對該外國法院的判決是不予以承認與執(zhí)行的。在此種情形下，當事人可以向我國法院起訴，由有管轄權(quán)的法院作出判決并予以執(zhí)行。
4.中國關(guān)于承認與執(zhí)行外國法院離婚判決的規(guī)定。于1999年12月1日通過并自2000年3月1日起施行的最高人民法院《關(guān)于人民法院受理申請承認外國法院離婚判決案件有關(guān)問題的規(guī)定》對有關(guān)問題作了如下新規(guī)定：
(1)中國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決，人民法院不應以其未在國內(nèi)締結(jié)婚姻關(guān)系而拒絕受理;中國公民申請承認外國法院在其缺席情況下作出的離婚判決，應同時向人民法院提交作出該判決的外國法院已合法傳喚其出庭的有關(guān)證明文件。
(2)外國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決，如果其離婚的原配偶是中國公民的，人民法院應予受理;如果其離婚的原配偶是外國公民的，人民法院不予受理，但可告知其直接向婚姻登記機關(guān)申請再婚登記。
(3)當事人向人民法院申請承認外國法院離婚調(diào)解書效力的，人民法院應予受理，并根據(jù)《關(guān)于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》進行審查，作出承認或不予承認的裁定。
關(guān)于外國法院離婚判決的效力，1990年8月28日最高人民法院《關(guān)于中國當事人向人民法院申請承認外國法院離婚判決效力問題的批復》規(guī)定，中國當事人一方持外國法院作出的離婚判決書，向人民法院申請承認其效力的，應由中級人民法院受理。經(jīng)審查，如該外國法院判決不違反我國法律的基本準則或我國國家、社會利益，裁定承認其效力;否則，裁定駁回申請。裁定后不得上訴。
關(guān)于申請承認外國法院離婚判決中的程序問題，1991年7月5日發(fā)布的最高人民法院《關(guān)于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》作出了比較詳細的規(guī)定，主要有：
(1)適用范圍。對與我國沒有訂立司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決，中國籍當事人可以根據(jù)本規(guī)定向人民法院申請承認該外國法院的離婚判決，對與我國有司法協(xié)助協(xié)議的外國法院作出的離婚判決，按照協(xié)議的規(guī)定申請承認;外國法院離婚判決中的夫妻財產(chǎn)分割、生活費負擔、子女撫養(yǎng)方面判決的承認執(zhí)行，不適用本規(guī)定。
(2)受理申請的法院。申請由申請人住所地中級人民法院受理。申請人住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地中級人民法院受理。申請人不在國內(nèi)的，由申請人原國內(nèi)住所地中級人民法院受理。
(3)拒絕承認的理由。外國法院的離婚判決具有下列情形之一的，不予承認：①判決尚未發(fā)生法律效力;②作出判決的外國法院對案件沒有管轄權(quán);③判決是在被告缺席且未得到合法傳喚的情況下作出的;④該當事人之間的離婚案件，我國法院正在審理或已作出判決，或者第三國法院對該當事人之間作出的離婚案件判決已為我國法院所承認;⑤判決違反我國法律的基本原則或者危害我國國家主權(quán)、安全和社會公共利益。
國際民商事法律沖突的含義 國際民商事法律沖突的表現(xiàn)形式有篇三
(一)期間
在國際民事訴訟中，由于涉及國外的當事人或需要在國外完成一定的訴訟行為，訴訟期間一般需要較長時間，各國民事訴訟法規(guī)定的國際民事訴訟期間通常比國內(nèi)民事訴訟期間要長。我國民事訴訟法規(guī)定，被告在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，法院應當將起訴狀副本送達被告，并通知被告在收到起訴狀副本后30天內(nèi)提出答辯狀。被告申請延期的，是否準許，由法院決定。另外，在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當事人的上訴期、被上訴人的答辯期也都是30天，并且經(jīng)法院準許還可以延長。而且，法院審理涉外案件的期間不受國內(nèi)案件審理期間的限制。
(二)訴訟保全
訴訟保全是指法院在作出判決之前，為保證將來判決的執(zhí)行對有關(guān)當事人的財產(chǎn)所采取的一種強制措施，如采取查封、扣押、凍結(jié)及要求當事人提供擔保等方法。在國際民事訴訟中，特別是涉及貿(mào)易、運輸和海事糾紛的案件，通常爭議金額較大，訴訟時間長，所以更有必要通過訴訟保全制度確保將來的判決能得到承認與執(zhí)行。各國民事訴訟法對訴訟保全制度均有規(guī)定。訴訟保全可分為訴前保全和訴訟中的保全。對于保全問題，我國法院應當根據(jù)我國民事訴訟法第100~105條的規(guī)定加以處理。在涉外民事訴訟中，人民法院基于一方當事人的申請，可以裁定對另一方當事人的財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在48小時內(nèi)作出裁定：裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。利害關(guān)系人可以在提起訴訟前向被保全財產(chǎn)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請采取保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，必須在48小時內(nèi)作出裁定;裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟的，人民法院應當解除保全。
(三)訴訟時效
由于各國對訴訟時效期間長短、中止、中斷或延長的事由、訴訟時效的客體和效力等方面的規(guī)定存在差異，因此在國際民事訴訟中，需要確定應適用哪一個國家有關(guān)訴訟時效的規(guī)定，即應確定訴訟時效的準據(jù)法。對于訴訟時效的準據(jù)法，目前各國的趨勢是規(guī)定訴訟時效適用該訴訟請求的準據(jù)法。我國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第195條也明確規(guī)定，涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準據(jù)法確定，例如有關(guān)涉外合同關(guān)系的訴訟時效應該依據(jù)合同的準據(jù)法確定。2010年《涉外民事關(guān)系法律適用法》第7條規(guī)定：“訴訟時效，適用相關(guān)涉外民事關(guān)系應當適用的法律?！?/p>
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